第六章建筑工程合同管理法規(guī)

工程建設合同管理法規(guī)

王凌云1知識體系圖合同的訂立合同的效力合同的履行合同的終止違約責任合同的變更和轉讓合同擔保合同法原則及合同分類建設工程合同與工程建設相關的其他合同2民法上的合同：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。廣義：包括債權合同、物權合同、身份合同。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議屬于廣義合同第一節(jié)建設工程合同概述3舉例：婚姻屬于廣義的合同啊！你是世界上最美的女人是嗎？嫁給我吧戀愛階段屬于合同的要約階段4結婚屬于合同的訂立階段婚姻存續(xù)期間屬于合同的履行階段。每天，為工作辛辛苦苦的勞累回到家里還有干不完的家務事5狹義合同：具有直接財產內容的民事合同。特征：1.合同主體為自然人、法人和其他組織。2.主體之間法律地位：平等3.內容和目的：產生、變更或終止民事權利義務關系4.性質：主體意思表示一致的協(xié)議（2個當事人、都有訂立合同的意愿、意思一致）一種民事法律行為。

6《合同法》第２６９條規(guī)定：“建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。”建設工程合同包括勘察、設計、施工合同。建設單位稱為發(fā)包人，勘察、設計、施工或者監(jiān)理單位稱為承包人。建設工程合同實際上是承攬合同的一種，因此《合同法》第287條規(guī)定:“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關規(guī)定。”建設工程委托監(jiān)理合同的標的是“服務”，建設工程物資采購合同屬于“買賣合同”，其合同標的是“貨物”，建設工程擔保合同屬于從合同。7建設工程合同與一般承攬合同的區(qū)別:第一，合同的標的物一般僅限于基本建設工程。第二，合同履行期限的長期性。第三，建設工程合同具有較強的國家管理性。（主體、訂立、履行）第四，建設工程合同的要式性（書面）8第二節(jié)建筑工程合同的訂立

建設工程合同形式《合同法》270條：建設工程合同應當采用書面形式【合同書、信件以及數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式】在實踐中，較大工程建設一般采用的是合同書的形式訂立合同。9

第二節(jié)建筑工程合同的訂立

一、建筑工程合同訂立的原則P228平等自愿公平誠實信用10甲施工企業(yè)于2000年承建某單位辦公樓，2001年4月竣工驗收合格并交付使用。2006年5月,甲致函該單位，說明屋面防水保修期滿及以后使用維護的注意事項。此事體現(xiàn)了合同法的（）原則。A.公平B.自愿C.誠實信用D.維護公共利益【答案】C11二、合同的主要條款P230當事人的名稱或姓名和住所標的（合同的客體）數量質量價款或酬金履行期限、地點和方式違約責任解決爭議的方法12施工合同主要條款（11點）①姓名住所②標的③數量④質量⑤合同價(固定；可調；成本＋酬金)⑥資料交付⑦材料設備⑧撥款結算⑨竣工驗收⑩質保期限⒒雙方補充協(xié)作條款13建筑施工合同示范文本協(xié)議書、通用條款、合同三部分組成，另有三個附件：<承包人承攬工程項目一覽表>、《發(fā)包人供應材料設備一覽表>、<工程質量保修書>。14建筑設計合同：建設單位：＿＿＿＿，以下簡稱甲方；

設計單位：＿＿＿＿，以下簡稱乙方。

第一條

工程名稱、規(guī)模、投資額、建設地點

甲主委托乙方承擔＿＿＿＿工程的設計項目，建筑安裝面積為＿＿＿＿平方米，批準總投資為＿＿＿＿萬元，建設地點在＿＿＿＿。

第二條

甲方的義務

1．甲方應在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向乙方提交業(yè)經上報批準的設計任務書、工程選址報告，以及原料（或經過批準的資源報告）、燃料、水、電、運輸等方面的協(xié)議文件和能滿足初步設計要求的勘察資料、需要經過科研取得的技術資料。甲方在＿＿年＿＿月＿＿日施工圖設計前，應提供經過批準的初步設計文件和能滿足施工圖設計要求的勘察資料、施工的條件，以及有關設備的技術資料。

甲方對上述資料必須保證質量，不得隨意變更。

2．及時辦理各設計階段的設計文件審批工作。

3．在工程開工前，甲方應組織有關施工單位，由乙方進行設計技術交底；工程竣工后，甲方應通知乙方參加竣工驗收。

當事人姓名標的154．在設計人員進入施工現(xiàn)場進行工作時，甲方應提供必要的工作條件，并在生活上予以方便，在設計和施工過程中因技術上的特殊需要進行試驗，所需一切費用以及為配合甲方到外地的差旅費均由甲方負責。

5．甲方必須維護乙方的設計文件，不得擅自修改，未經乙方同意，甲方不得復制、重復使用或擅自擴大建設范圍。甲方有義務保護乙方的設計版權，不得轉讓給第三方重復使用。

第三條

乙方的義務

1．乙方必須在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向甲方交付初步設計文件；在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向甲方交付技術設計文件；在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向甲方交付施工圖設計文件。其中，初步設計文件一式＿＿份，技術設計文件一式＿＿份，施工圖設計文件一式＿＿份，甲方另需增添文件份數和需要模型費，另行收費。＿＿年＿＿月＿＿日以前，乙方必須向甲方提交完畢所有設計文件（包括概預算文件、材料設備清單）。（大型建筑安裝工程，甲乙雙方可視具體情況分階段進行設計，在具備設計條件時，雙方簽訂階段設計合同，具體規(guī)定甲方應提交各階段設計資料的名稱和日期，乙方交付設計文件的日期，作為本合同的附件，詳見附件（2）。）

履行期限162．乙方必須根據批準的設計任務書或上一階段設計的批準文件，以及有關設計技術經濟協(xié)議文件、設計標準、技術規(guī)范、規(guī)程、定額等提出勘察技術要求和進行設計，提交符合質量的設計文件。

3．初步設計經上級主管部門審查后，在原定任務書范圍內的必要修改，乙方應負責承擔。

4．設計單位對所承擔設計任務的建設項目應配合施工，進行施工前技術交底，解決施工中的有關設計問題，負責設計變更和修改預算，參加隱蔽工程驗收和工程竣工驗收。

第四條

設計的修改和停止

1．甲方因故要求修改工程的設計，經乙方同意后，除設計文件交付時間另定外，甲方應按乙方實際返工修改工日，每工日按＿＿元增付設計費，或按設計階段中返工的工作量百分比計算。

2．原定任務書如有重大變更而重作或修改設計時，須具有設計審批機關或設計任務書批準機關的意見書，經雙方協(xié)商，另訂合同。已經進行了的設計費用的支付，按前條辦法計算。

3．甲方因故要求中途停止設計時，應及時用書面通知乙方，已付設計費不退，并按該階段的實際耗工時，增付和結清設計費，同時結束合同關系。

17第五條

設計費的數量和交付辦法

本設計合同生效后＿＿天內，甲方應向乙方交付相當于設計費的20％的定金，設計合同履行后，定金抵作設計費；乙方向甲方提交初步設計方案后＿＿天內，甲方應向乙方支付＿＿％的設計費；乙方向甲方提交施工圖文件后＿＿天內，甲方應向乙方結清全部設計費（設計周期較長的大型工程項目，施工圖階段的設計費，可按單項工程設計完成后分別撥付）。

第六條

獎勵與違約責任

1在合理的工程投資控制數內，由于乙方采用先進技術或合理建議而節(jié)省了工程投資，可以從節(jié)約投資額中提?。撸撸オ剟钜曳?。

2由于甲方不能按期、準確提供有關設計資料，致使乙方無法進行設計或造成設計返工，乙方除可將設計文件交付日期順延外，還應由甲方按乙方實際損失工日，以每日＿＿元計算增付設計費。

3甲方不按照合同規(guī)定的時間向乙方支付定金和設計費，應根據銀行關于延期付款的規(guī)定，向乙方償付違約金。

4由于乙方的原因，延誤設計文件的交付時間，每延誤＿＿天，乙方應向甲方償付相當于設計費的＿＿％的違約金（甲方可在設計費中扣除）。

5因乙方設計質量低劣引起返工，應由乙方繼續(xù)完善設計任務，并視造成的損失浪費大小減收或免收設計費。對于因乙方設計錯誤造成工程重大質量事故者，乙方除免收受損失部分的設計費外，還應付與直接受損失部分設計費相等的賠償金。

違約責任履行方式18＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

本合同自＿＿年＿＿月＿＿日雙方簽字后生效，全部設計任務完成后失效。本合同如有未盡事宜，需經雙方共同協(xié)商，作出補充規(guī)定。補充協(xié)定與本合同具有同等效力，但不得與本合同內容抵觸。

在合同執(zhí)行中如發(fā)生糾紛，雙方應及時協(xié)商解決。協(xié)商不成時，雙方屬于同一部門的，由上級主管部門調解；調解不成，或不屬于同一部門的，可向國家規(guī)定的合同管理機關申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

本合同正本一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份；合同副本一式＿＿份，送計委、建委、建行……等單位各留存一份。

甲方簽章-------乙方簽章---------授權代表簽字----------授權代表簽字-------------------年---月----日--------年----月----日解決爭議的辦法19格式條款P230格式條款非格式條款提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款20三、合同訂立的程序和過程——要約和承諾1.建設工程合同訂立一般程序——招標、投標2.國家重大建設工程合同訂立的特殊程序——國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件3.建設工程合同訂立過程（1）要約邀請階段（2）要約階段（3）承諾階段21(一）要約邀請P229《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。與要約不同，要約邀請不屬于訂立合同的行為，只是合同的準備階段沒有法律約束力的行為。

22要約邀請舉例：漫天飛舞的廣告寶寶用好重復一次加倍亮澤腦白金23涵義內容約束力對象要約希望和他人訂立合同的意思表示內容要明確、全面，包括未來訂立的合同的主要條款經受要約人承諾，要約人即受該要約約束一般向相對人發(fā)出要約邀請希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示無須必然包括未來可能訂立的合同主要條款無須表明要約人愿意接受約束的意思一般向不特定多數人發(fā)出要約和要約邀請的區(qū)別見下表

24案例甲公司向包括乙公司在內的十余家公司發(fā)出關于某建設項目的招標書。乙公司在接到招標書后向甲公司發(fā)出了投標書。甲公司經過決標，確定乙公司中標，并向其發(fā)出中標通知書。請分析甲公司發(fā)出招標書和乙公司發(fā)出投標書行為的性質。招標——要約邀請投標——要約25寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約?！?招標公告是要約邀請，招標文件不是要約邀請；2售樓廣告作為購房要約的組成(建設部規(guī)定)；3商業(yè)廣告內容具體確定時視為要約。4投標書屬于要約！

26（二）要約P2291.概念：《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示?！币环疆斒氯讼驅Ψ教岢龊炗喓贤徒ㄗh和要求。一項有效的要約當符合下列規(guī)定：①必須具有締結合同的意圖；②內容具體確定；

③要約必須送達受要約人。例如:商業(yè)買賣中要約一般包括商品的名稱、價格、數量以及交貨或付款的時間。27育紅學校欲組建電腦教室，分別向幾個電腦商發(fā)函，稱"我學校急需電腦50臺，如你公司有貨，請速告知。"華夏公司第二日即派人將電腦50臺送到學校，而育紅學校此時已決定購買另一電腦商的電腦，故拒絕接受華夏公司的電腦，由此發(fā)生糾紛。關于本案的下列表述中，正確的有()。

A.育紅學校的發(fā)函屬于要約邀請

B.育紅學校的發(fā)函屬于要約

C.育紅學校拒絕接受華夏公司電腦屬于違約行為

D.育紅學校拒絕接受華夏公司電腦不屬于違約行為甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經濟損失。根據合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是()。A.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾，甲公司不承擔違約責任

B.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾，甲公司應當承擔違約責任

C.甲公司的廣告不構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任

D.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任

【答案】AD

282.要約的生效《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達受約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間

?！?9A、B兩個人在交換名片時，B名片上印有三個電子信息，分別是263、sohu、sina，但是其在印名片時并未指定接受要約的系統(tǒng)，于是A向B發(fā)要約時，三個信箱分別發(fā)了一個郵件，到達三個信箱的時間分別為：4.1、4.2、4.3。生效時間？(2)如果B在印名片時注明以sina作為接受要約的系統(tǒng)。生效時間？30（三）承諾P2291)概念：受要約人同意要約的意思表示。2)構成要件：①承諾須由受要約人向要約人作出。②承諾的內容應當與要約的內容完全一致。③承諾必須在要約的有效期限內到達要約人。④承諾必須表明訂立合同。31

我愿意你愿意嫁給我么？32習題受要約人變更下列哪些選項的內容，被視為對要約的實質性變更，該受要約人的承諾通知為新要約？()

A．合同標的、數量、質量B．合同價款或者報酬C．合同履行期限、履行地點和方式D．違約責任和解決爭議方法【答案】ABCD333)承諾的方式、期限方式：應當以通知，可以通過行為。期限：應當在要約確定的期限內到達要約人。①要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；②要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限到達?！?/p>

如：甲以2000元/噸，發(fā)出要約表示可出售鋼材，乙接到要約從銀行匯出2萬元(已匯出)，“行為”成立！34四、合同的成立合同成立的時間:當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立實際履行原則：A、B約定合同成立是以合同書的形式成立，如果有此時間是以雙簽字蓋章的時間為合同成立的時間，但是在雙方簽字蓋章之前，A就向B發(fā)貨，B作為買方很滿意的接受了設備，之后發(fā)現(xiàn)，該設備市場價已從之前的100萬降到70萬，于是B的向A提出，以合同書形式訂立合同，雙方還沒有簽字蓋章，合同還沒有成立，要求退貨，B的要求不成立。因為當事人一方已經履行了主要義務并且對方接受了，該合同是成立，這就是實際履行原則。

35甲公司于2月14日打電話向乙公司購買一批貨物，約定以合同書形式訂立合同。乙公司于2月28日向甲公司發(fā)出貨物，甲公司當天接收該批貨物。3月3日甲公司與乙公司在合同書上簽字并蓋章，合同約定該合同3月15日生效。根據合同法律制度的規(guī)定，該合同的成立時間是()A.2月14日B.2月28日C.3月5日D.3月15日【答案】B

36建設工程合同的訂立程序：招標公告投標中標通知書簽訂合同要約承諾要約邀請投標人招標人37建設工程承包合同訂立時應注意的問題

1、嚴格依法采用書面形式2、認真審查合同雙方主體資格3、嚴格審查合同條款4、使用示范文本簽訂合同，切實約定“專用條款”5、認真審查施工圖紙及招標文件，審慎提交投標文件6、恰當約定工程的計價方式7、明確約定進度款的支付條件和竣工結算程序8、具體約定工期順延的情形和停工損失的計算方法9、預防工程定金、保證金或預付款陷阱10、明確監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責和權限11、詳細約定違約情形及違約責任38五、締約過失責任P231概念：是指當事人在訂立合同過程中，因一方或者雙方的過失行為，致使預期的合同不成立，被確認無效或者被撤銷，從而導致另一方當事人信賴其合同能夠有效成立而受到損失時，有權要求相對人承擔相應民事責任，賠償基于此項信賴而發(fā)生的實際損失，所應承擔的民事責任。締約過失責任不同于違約責任。39構成要件1）締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中；2）締約人一方主觀上有過錯行為；3）締約人另一方受到實際損失；4）締約當事人一方有過錯行為與另一方當事人的損失之間存在因果關系。40

締約過失責任的類型

1)假借訂立合同，惡意進行磋商；2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3)泄露或不正當地使用商業(yè)秘密；4)有其他違背誠實信用原則的行為

。1收了買方預付款，賣方不能及時供貨造成買方損失的。2一方未盡通知、協(xié)助義務，增加了對方的締約成本。41例：某甲欺騙某乙說：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己來承包這個分包工程？”

某乙說：“當然愿意”。

某甲說：“那好，你回去購買機械、材料然后回來與我簽訂合同”

當某乙購買了機械設備、材料后來找某甲簽訂合同，某甲告訴某乙自己根本沒有工程要分包。由于某甲與某乙還沒有簽訂合同，某乙不能要求某甲承擔違約責任，但是他可以要求某甲承擔締約過失責任。42建筑工程招投標中的締約過失責任（1）招標方締約過失責任主要表現(xiàn)形式：①招標人變更或者修改招標文件后未履行通知義務。②招標人與投標人惡意串通。③招標人泄漏或者不正當使用非中標人的技術成果和經營信息。④招標人違反隨附義務(合同當事人依據誠實信用原則所產生的)。⑤招標人違反公平、公正和誠實信用原則拒絕所有投標。⑥招標人采用不公平合理的招標方式進行招標。43（2）投標方締約過失責任主要表現(xiàn)形式①中標人借故拒絕簽訂合同。②投標人串通投標。③投標人以虛假手段騙取中標。441.招標人于2006年4月1日發(fā)布招標公告，2006年4月20日發(fā)布資格預審公告，2006年5月10日發(fā)售招標文件，投標人于截止日2006年6月10日及時遞交了投標申請，2006年7月20日招標人發(fā)出中標通知書，則要約生效的時間是()。A.2006年4月1日B.2006年5月10日C.2006年6月10日D.2006年7月20日C2.《合同法》規(guī)定，要約邀請包括()等。A.拍賣公告B.招標公告C.遞交投標文件D.招股說明書E.寄送價目表ABDE454下列屬于應當承擔締約過失責任的情形是()。A施工單位沒有按照合同約定的時間完成工程B建設單位沒有按照合同約定的時間支付工程款C施工單位在投標時借用了其他企業(yè)的資質，在資格預審時沒有通過審查D建設單位在發(fā)出中標通知書后，改變了中標人3.承諾對要約內容的非實質性變更指的是()。A.受要約人對合同條款中違約責任和解決爭議方法的變更B.承諾中增加的建議性條款C.承諾中要求增加價款D.受要約人對合同履行方式提出獨立的主張46第三節(jié)合同的效力合同生效:是指合同發(fā)生法律效力，即對合同當事人乃至第三人發(fā)生強制性的拘束力。合同之所以具有法律拘束力，并非來源于當事人的意志，而是來源于法律的賦予。

合同效力：有效合同、無效合同、可撤銷合同和效力待定合同47有效合同的成立要件：

（1）合同當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力（2）合同當事人意思表示真實（3）合同不違反法律或者社會公共利益（4）具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同生效必須具備的形式要件482無效合同概念：是指雖經合同當事人協(xié)商訂立，但因其不具備或違反了法定條件，法律規(guī)定不承認其效力的合同。如二級資質企業(yè)承接一級工程，即是雙方同意，也不行。49合同無效的法律規(guī)定1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；欺詐：施工企業(yè)偽造資質等級證書與發(fā)包人簽訂施工合同。脅迫：材料供應商以敗壞施工企業(yè)名譽為要挾，迫使施工企業(yè)與其訂立材料買賣合同2）惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；投標人串通投標或者招標人與投標人串通，損害國家、集體或第三人利益3）以合法形式掩蓋非法目的；某人為了逃避法律對其財產的強制執(zhí)行（沒收、罰款、損害賠償等），因而與他人訂立買賣合同，出賣應被執(zhí)行財產的4）損害社會公共利益；施工單位在勞動合同中規(guī)定雇員應當接受搜身檢查的條款5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！苯ㄔO工程的質量標準是《標準化法》、《建筑法》規(guī)定的強制性標準，如果建設工程合同當事人約定的質量標準低于國家標準，503可變更、可撤銷合同概念：是指合同當事人訂立的合同欠缺生效條件時，一方當事人可以依照自己的意思，請求人民法院或仲裁機構作出裁定

，從而使合同的內容變更或者使合同的效力歸于消滅！可變更或撤銷的法律規(guī)定：1)因重大誤解訂立的；2)在訂立合同時顯失公平的。3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

511.《合同法》規(guī)定，有()情形的，合同無效。A.乘人之危，使對方在違背真實意思情況下訂立的合同B.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益C.以合法形式掩蓋非法目的D.損害社會公共利益E.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定2施工合同可撤銷的情形有()。A.在訂立施工合同時顯失公平B.施工單位以欺詐手段訂立，且損害了國家利益C.違法了《建筑法》的強制性規(guī)定D.訂立合同時，建設單位存在重大誤解E.損害社會公共利益52《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(2004年10月25日）建設工程施工合同認定無效的情形：★

（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；

（2）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；

（3）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；（4）承包人非法轉包建設工程的；轉包合同，不管發(fā)包人是否同意，都無效。（5）承包人違法分包工程的。

事先未經同意的分包合同為效力待定。

按照《合同法》第272條的規(guī)定，（1）第三人就其完成的工作成果與承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。（2）禁止分包單位將其承包的工程再分包。（3）建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。（4）禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。違反（2）（3）（4）的場合，為違法分包。53第四節(jié)建設工程合同的履行1合同履行的概念是指合同當事人雙方依據合同條款的規(guī)定，實現(xiàn)各自享有的權利，并承擔各自負有的義務。合同的履行，就其實質來說，是合同當事人在合同生效后，全面地、適當地完成合同義務的行為。542合同履行的原則P232l）全面履行的原則(正確履行原則)2）遵循誠實信用的原則3）公平合理，促進合同履行的原則4）當事人一方不得擅自變更合同的原則

553合同履行約定不明情況的處置協(xié)議補充按照合同有關條款或者交易習慣確定依照合同法的補充性規(guī)定來確定質量要求不明確的：按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。56價款或者報酬不明確的：按照訂立合同時履行地市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。履行地點不明確的：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。57履行期限不明確的：債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。履行方式不明確的：按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費用負擔不明確的：由履行義務一方負擔。58【例題】根據《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，當事人對合同價款約定不明確，又沒有政府定價或指導價可供參照時，合同價款的確定規(guī)則為（）。

A.按照訂立合同時履行地的市場價格履行

B.按照履行合同時履行地的市場價格履行

C.按照糾紛發(fā)生時履行地的市場價格履行

D.按照訂立合同時訂立地的市場價格履行【答案】A

59【例題】甲、乙雙方簽訂了買賣合同，在合同履行過程中，發(fā)現(xiàn)該合同履行費用的負擔問題約定不明確。根據《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，在這種情況下，可供甲乙雙方選擇的履行規(guī)則有()。

A.雙方協(xié)議補充

B.按交易習慣確定

C.由履行義務一方負擔

D.按合同有關條款確定【答案】ABCD

604合同規(guī)定執(zhí)行政府定價或政府指導價的法律規(guī)定執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行，價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行，價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

615合同履行的抗辯權P233(1)抗辯權：在同一雙務合同中，當事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權利主張的權利。(2)同時履行抗辯權當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。

62(3)異時履行抗辯權后履行一方的抗辯權

是指在有履行順序的雙務合同中，后履行合同的一方有權要求應當履行的一方履行其義務，如果應當履行的一方未履行債務或者履行債務不符合約定，后履行的一方當事人有權拒絕應當先履行一方的履行的請求。舉例：A、B簽訂100萬元的買賣合同，雙方事先約定A應在4月1日之前交貨，B在5月1日付款，若A企業(yè)在4月1日不交貨，卻要求B企業(yè)付款。則B可以行使后履行抗辯權；或者A企業(yè)在4月1日所交的貨物不符合質量規(guī)定，卻要求B付全部貨款，B可以拒絕。63不安抗辯權——先履行一方的抗辯權負有在先履行義務的當事人有證據表明后履行合同義務的一方當事人不能為對待給付的現(xiàn)實危險時，可以中止履行合同，而無須對方同意或者經過訴訟、仲裁程序。

①經營狀況嚴重惡化；②轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

注：監(jiān)理、造價多次涉及考點。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。64【例題】甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內一次付清。甲公司以資金周轉困難為由未按合同約定預先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權利是()。A.同時履行抗辯權B.后履行抗辯權

C.不安抗辯權D.撤銷權65合同不當履行的處理代位權和撤銷權P236代位權——因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害——債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。該債權專屬于債務人時除外?！粰嗟男惺狗秶詡鶛嗳说膫鶛酁橄?——其發(fā)生的費用由債務人承擔。撤銷權——因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。——債務人以明顯不合理低價轉讓財產對債權人造成損害的，并且受讓人知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為?！蜂N權的行使范圍以債權人的債權為限——其發(fā)生的費用由債務人承擔——撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。66合同擔保的方式保證抵押留置定金簽訂保證合同的當事人是()67合同擔保的規(guī)定工程建設中常見擔保形式(1)預付款支付擔保；(2)投標擔保；(3)履約擔保；(4)工程款支付擔保。擔保法律關系的當事人擔保權人即主合同中的債權人。擔保人只能是債務人留置、定金只能是第三人保證債務人或第三人抵押、質押擔保合同性質主合同無效，擔保合同無效。無效擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。68第五節(jié)建設工程合同的變更、轉讓和終止1合同的變更——變內容P236概念：是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人依法經過協(xié)商，對合同的內容進行修訂或調整所達成的協(xié)議。如增加或減少標的物的數量、推遲原定履行期限、變更交付地點或方式等。合同變更的效力

合同變更的效力僅對變更后未履行的部分有效，對已經履行的部分沒有溯及力。

692合同的轉讓——變主體合同成立后，當事人依法可以將合同中的全部權利、部分權利或者合同中的全部義務、部分義務轉讓或轉移給第三人的法律行為。法律特征:1合同轉讓是合同主體的變化；2合同轉讓不引起合同內容的變化3合同的轉讓涉及到兩種不同的法律關系70合同當事人合并、分立后的債權債務關系(1)當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同權利，履行合同義務。

(2)當事人訂立合同后分立的，由分立的法人對合同的權利和義務享有"連帶"債權，承擔"連帶"債務。

713合同的終止P237概念:指因某種原因而引起的合同權利義務客觀上不復存在。

終止的原因：1）債務已經按照約定履行---自然終止2）合同解除；3）債務相互抵銷；4）債務人依法將標的物提存：5）債權人免除債務；6）債權債務同歸于一人；7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。72合同的解除定義：是指合同當事人依法行使解除權或者雙方協(xié)商決定，提前解除合同效力的行為。方式:(1)約定解除

①當事人協(xié)商一致，可以解除合同。②約定一方解除合同條件的解除。

(2)法定解除1．因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。2．在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務（毀約）3．當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行（遲延履行）4．當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。5．法律規(guī)定的其他情形。A、B兩企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，雙方約定4月1日A向B先交貨。若4月1日A不能交貨，則B提出可以在4月10日交貨。如果A則4月10日仍不能交貨。則B可以提出解除合同。

73

解除權行使的方式方式：主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律后果：

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失?！?4發(fā)包人的合同解除情形1）明確表示或以行為表明不履行合同主要義務；2）合同約定的期限內沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內仍未完工的；3）已經完成的工程質量不合格，且拒絕修復的；4）將承包的建設工程非法轉包或違法分包的。75承包人的合同解除權《解釋》第9條規(guī)定，發(fā)包人不履行下列義務，致使承包人無法施工，且經承包人催告后，在合理期限內仍不履行的，承包人可以解除合同：其一、發(fā)包人未按約定支付工程款;其二、發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準;其三、發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務的。從該《解釋》來看，承包人享有法定解除權的事由是發(fā)包人的違約行為使承包人履行困難或不能履行，且有催告的要求。761.根據《合同法》的規(guī)定，下列情形中，權利人不享有法定解除權的是()。A.運輸建材對貨車途中遭遇洪水，貨物全部變質

B.施工過程中，承包人不滿工程師對指令，將全部工人和施工機械撤離現(xiàn)場

C.發(fā)包人拒不支付工程款，雙方又不能達成延期付款協(xié)議

D.施工單位夜間擾民，被行政主管部門責令停工，致使工期延誤

772.《合同法》規(guī)定，解除合同表述正確的有()。A.當事人必須全部履行各自義務后才能解除合同

B.當事人協(xié)商一致