第五章合同法律制度

第五章合同法律制度《經(jīng)濟法基礎(chǔ)》第五章合同法律制度5.1合同法律制度概述5.2合同的訂立5.3合同的效力5.4合同的履行5.5合同的擔保5.6合同的變更與轉(zhuǎn)讓和終止5.7違約責(zé)任1999年10月1日起施行案例導(dǎo)入村民南某要買一頭牛，席某說自己有一頭牛要賣。南某得知該牛正懷著小牛，盤算著如果買下這頭牛實際上就買了2頭牛，便按市場較高價將牛買下。席某答應(yīng)，但答應(yīng)的前提是待母牛產(chǎn)下小牛后再賣出。南某在將牛牽回后發(fā)現(xiàn)母牛已經(jīng)生下了小牛，因此想解除買賣關(guān)系，要回買牛錢。分析該買賣合同是否有效？為什么？案例導(dǎo)入該口頭合同存在誤解，顯失公平，根據(jù)《合同法》規(guī)定，顯失公平的合同可以由受損害的當事人（南某）自其知道或應(yīng)當知道利益受到損害時起一年內(nèi)撤銷或變更；若南某一年內(nèi)沒有行使該權(quán)利或者放棄該權(quán)利，則合同產(chǎn)生法律效力。一、合同的概念

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

適用范圍：不適用于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議1.合同是兩個或兩個以上平等主體間的協(xié)議；2.協(xié)商一致的產(chǎn)物。但：訂立遺囑、放棄繼承權(quán)、撤銷委托代理、免除債務(wù)等行為是單方法律行為3.合同的內(nèi)容是設(shè)立、變更、終止當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；4.依法成立，具有法律效力。合同的特征：思考：代理媽媽合同是否屬于民事合同?

高校與學(xué)生之間的招生關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？二、合同的種類（1）單務(wù)合同與雙務(wù)合同依據(jù)：合同當事人是否互負對等義務(wù)分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同

單務(wù)合同，是指僅有一方負擔給付義務(wù)的合同，即當事人雙方并不互相享有權(quán)利和負擔義務(wù)，而主要由一方承擔義務(wù)，另一方并不負有相對義務(wù)的合同。

如：在借用合同中，只存在借用人按照約定使用并按期反還借用物的義務(wù)。雙務(wù)合同是指當事人雙方互負對待給付義務(wù)的合同，一方當事人所享有的權(quán)利即為他方當事人所承擔的義務(wù)。

如：買賣、租賃合同等均是。雙務(wù)合同與單務(wù)合同的區(qū)分具有重要的意義。在雙務(wù)合同中雙方當事人之間的權(quán)利義務(wù)具有對應(yīng)和依賴關(guān)系，一方的權(quán)利與對方的義務(wù)之間不能分離，權(quán)利的享有與義務(wù)的履行互為條件。單務(wù)合同就不存在這種特殊關(guān)系。（2）有償合同與無償合同根據(jù)當事人是否可以從合同中獲取某種利益，可以分為有償合同和無償合同

無償合同，指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。

注意：一方當事人雖不向他方支付任何報酬但并非不承擔任何義務(wù)。

如：借用人無償借用他人物品還負有正當使用和返還的義務(wù)。

無償合同有：贈與合同、借用合同、自然人之間的借貸合同有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而使對方取得某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。有償合同是商品交換最典型的法律形式。

如：買賣合同、租賃合同、公交運輸合同等

案例：在一個大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城，恰遇乙開私車經(jīng)過，甲奔上前去，請求搭乘。乙應(yīng)允。問：甲與乙之間的關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？如是合同關(guān)系，那是單務(wù)合同還是雙務(wù)合同？是有償合同還是無償合同？

回答：甲是搭客。甲與乙之間的關(guān)系屬于合同關(guān)系。他們之間的合同屬于單務(wù)合同（乙有義務(wù)安全地將甲送達目的地）、無償合同。區(qū)分有償合同與無償合同的意義

當事人應(yīng)盡的注意義務(wù)與責(zé)任不同。——有償合同的債務(wù)人應(yīng)盡較高的注意義務(wù)，其責(zé)任較重，應(yīng)對故意和一切過失負責(zé)；——而無償合同的債務(wù)人則負較輕的注意義務(wù)，僅對故意或重大過失負責(zé)案例：母親帶1歲多的兒子到一家庭與他人搓麻將，由于孩子好動，好心的屋主臨時幫忙照看孩子?？尚『⒃谖葜魑醋⒁鈺r，進入衛(wèi)生間，在盛有水的水桶邊玩，不幸意外溺死。誰該對孩子的死亡責(zé)任?一審作出判決：孩子的母親未盡監(jiān)管義務(wù)擔責(zé)八成，屋主受托照料不周擔責(zé)二成。屋主賠償4.88萬元3、諾成性合同與實踐性合同根據(jù)合同的成立是否需要交付標的物，可將合同分為諾成合同和實踐合同。

諾成合同，又稱不要物合同，是指當事人雙方意思表示一致就可以成立的合同。大多數(shù)的合同都屬于諾成合同，如：買賣合同、租賃合同等。實踐合同，又稱要物合同，是指除當事人雙方意思表示一致以外，尚須交付標的物才能成立的合同。僅有雙方當事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，必須有一方實際交付標的物的行為，才能產(chǎn)生合同成立的法律效果。如貨物運輸合同、保管合同等

區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義，主要在于這兩者成立與生效的時間不同。諾成合同自雙方當事人意思表示一致時起合同即告成立并生效；而實踐合同則在當事人達成合意之后，還必須由當事人交付標的物以后，合同才能成立并生效。

多項選擇：豐起商場給B無償保管一輛自行車；B借給李某500元錢不要利息；李某把2萬元柑桔交給某個體運輸；鐵路部門找木器加工廠加工制作100條長椅（承攬合同），以上四種合同（）。A.第一個合同是實踐合同B.第二個合同是實踐合同C.第三個合同是實踐合同D.第四個合同是實踐合同回答：A、B、C是實踐合同——《合同法》第367條規(guī)定：“保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外”。故A項正確?！逗贤ā返?10條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效”。故B項正確。

4、要式合同與非要式合同根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同，是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。不要式合同，是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面方式，不影響合同的成立和生效。合伙協(xié)議是要式合同，必須采取書面形式，還必須滿足法律規(guī)定的一些形式要件；民間借款合同就屬于非要式合同。5、主合同與從合同從合同要依賴主合同的存在而存在，所以從合同又被稱為“附屬合同”。從合同的主要特點在于其附屬性，即它不能獨立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。如：抵押合同、質(zhì)押合同、保證合同、定金合同是從合同。房屋買賣貸款合同與房屋抵押擔保合同主合同是債權(quán)人與債務(wù)人之間訂立的經(jīng)濟合同。擔保合同是債權(quán)人與債務(wù)人或者第三人訂立的擔保主合同債權(quán)實現(xiàn)的合同。因此，擔保合同是以主合同的存在為前提、為根據(jù)的。主合同從合同6、有名合同與無名合同無名合同是指《合同法》分則明文規(guī)定的十五類合同之外的合同。即合同法明確規(guī)定的買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同之外的其他合同。無名合同，又稱為非典型合同，是法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。如旅游、美容、法律服務(wù)合同等。7、為己合同和涉他合同以是否貫徹合同相對性原則為標準來劃分。區(qū)分的法律意義：明確締約目的不同；合同的效力范圍不同。為己合同是嚴格遵循合同的相對性原則，合同當事人為自己約定并承受權(quán)利義務(wù)。涉他合同，是突破了合同的相對性原則，合同當事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利和約定了義務(wù)的合同。案例：北京亞環(huán)影視公司與北京電影學(xué)院簽訂了《外借人員勞務(wù)合同書》，約定亞環(huán)公司“借用”電影學(xué)院表演系學(xué)生趙薇參加《財神到》攝制組，擔任演員工作，學(xué)院不得擅自變更借用人員職務(wù)或轉(zhuǎn)借；借用期為3個月。合同簽訂后，劇組為趙薇量試了服裝，電影學(xué)院派人將劇本取走，亞環(huán)公司向電影學(xué)院繳納了15000元合同費用。但亞環(huán)公司未與趙薇本人另行簽訂聘用合同。趙薇到臺灣參加《還珠格格》續(xù)集的宣傳活動，亞環(huán)公司同意將借用時間推遲，但趙薇從臺灣返回北京后，未到《財神到》劇組報到。后亞環(huán)公司訴至法院，要求電影學(xué)院對其違約行為公開賠禮道歉，返還勞務(wù)費15000元，并賠償經(jīng)濟損失1133450元。電影學(xué)院辯稱：——學(xué)院與亞環(huán)公司簽定合同后，校方未給趙薇安排其他的實習(xí)任務(wù)，并一直催促她去劇組報到，所以學(xué)院已經(jīng)履行了合同，并未違約；——亞環(huán)公司交給學(xué)院的15000元是簽定合同的手續(xù)費，并非被借演員的勞務(wù)費；——趙薇沒有參加《財神到》的演出，是因為亞環(huán)公司沒有如同聘用其他演員那樣與趙薇本人另行簽訂勞務(wù)合同，電影學(xué)院對趙薇拒絕演出不應(yīng)承擔違約責(zé)任；——亞環(huán)公司沒有延期拍片，其提出經(jīng)濟損失113萬無直接證據(jù)佐證，電影學(xué)院不同意賠償，也不同意亞環(huán)公司要求賠禮道歉的訴訟請求。本案中的關(guān)鍵法律問題主要有三：1、此合同是為己合同還是涉他合同?2、如果將此合同理解為涉他合同中的第三人負擔合同，那么為第三人設(shè)定義務(wù)的合同是否有效?3、如何理解合同中約定的15000元的性質(zhì)?回答：1、是涉他合同，是為第三人趙薇設(shè)定了“擔任演員”的特定義務(wù)，時間為3個月。2、從合同中“涉他”的因素看，合同的主要條款系為趙薇設(shè)定的義務(wù)，是以趙薇履行合同的行為為標的第三人負擔合同。根據(jù)涉他合同的一般原理，為第三人設(shè)定的義務(wù)非經(jīng)第三人承諾對其不產(chǎn)生效力，不能直接約束第三人。未經(jīng)第三人許可或者授權(quán)而為其設(shè)定與其人身不可分離的特定義務(wù)，有違人格尊重的一般原理。趙薇雖系電影學(xué)院學(xué)生，但雙方是平等的民事主體，學(xué)院根據(jù)自身的管理規(guī)則有權(quán)對學(xué)生的教學(xué)情況進行管理，但無權(quán)為他人締約。學(xué)校對學(xué)生不具有支配權(quán)，有關(guān)拍攝的協(xié)議必須是由學(xué)生本人簽訂。亞環(huán)公司自以為與電影學(xué)院簽了“外借”合同就可以“借到”趙薇，這更是一種錯誤認識。因此，為第三人趙薇設(shè)定了行為義務(wù)，這部分內(nèi)容應(yīng)屬無效。3、法院判決不宜單純地把15000元理解為電影學(xué)院“不變更借用人員職務(wù)或轉(zhuǎn)借”的對價，它主要是聘用趙薇演出的對價，只不過此費用給了締約方電影學(xué)院。所以，根據(jù)此無效的第三人負擔合同，應(yīng)由電影學(xué)院予以返還。無直接證據(jù)證明其損失發(fā)生的具體事實、故亞環(huán)公司以此部分費用作為損失要求賠償?shù)脑V訟請求（1133450），證據(jù)不足，法院不予支持?！逗贤ā穼⒑贤譃?5類：建設(shè)工程合同；運輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同；居間合同。買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；三、合同法概述合同法的調(diào)整對象合同法的調(diào)整對象是平等主體之間的具有財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系。具有平等性質(zhì)的主體之間的身份關(guān)系不屬于合同法的調(diào)整范圍。如婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、監(jiān)護身份關(guān)系的協(xié)議。

1、平等原則2、自愿原則思考：出租車拒載，病人未及時搶救死亡，“的哥”是否有法律責(zé)任？強制締約（自愿原則的限制）：電業(yè)、煤氣、自來水、郵政、電信、鐵路、汽車公共交通運輸、醫(yī)院等具有一定壟斷性質(zhì)的企業(yè)、事業(yè)單位，無正當理由，不得拒絕客戶的締約要求。合同法的基本原則

3、公平原則工程公司工程調(diào)價案例“非典性肺炎”案例二、合同法的基本原則

4、誠實信用原則未辦理過戶手續(xù)，賣方反悔要求退房案5、合法原則

遵守法律、尊重社會公德、不得擾亂社會經(jīng)濟秩序、損害社會公共利益等。李百萬向賭場放款案借腹生子合同案不結(jié)婚就違約二、合同法的基本原則借腹生子合同案

劉某與李某系夫妻，結(jié)婚5年，李某一直未生育。經(jīng)查李某無生育能力，因此，劉某與婦女張某協(xié)商，決定由張某為劉某夫婦生育一子，劉某夫婦支付給張某的勞務(wù)費為2萬元。次年，張某生育一子，劉某夫婦將其抱走卻不支付張某2萬元勞務(wù)費。張某多次索要，劉某以要錢沒有，孩子可以抱走為由拒付。張某不愿意抱走孩子，便訴至法院。問題：1、借腹生子合同是否有效？2、劉某、李某和張某對小孩是否均有撫養(yǎng)的義務(wù)？[分析]：1、借腹生子合同無效。因為，該合同的訂立違背了公序良俗原則。（1）違背社會道德（2）可能導(dǎo)致夫妻感情不和睦（3）不利于孩子的成長2、劉某、張某有撫養(yǎng)孩子的義務(wù)。劉某、張某系孩子的親生父母，具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。李某雖然同意劉某與張某生子，但李某與孩子無血緣關(guān)系，且李某與孩子也不存在擬制血親關(guān)系,所以李某沒有法定的撫養(yǎng)義務(wù)；同時因為合同無效，李某也不具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。所以李某沒有撫養(yǎng)孩子的義務(wù)。

擬制血親：繼父母子女關(guān)系、繼祖父母孫子女關(guān)系；養(yǎng)父母子女關(guān)系、養(yǎng)祖父母孫子女關(guān)系等BACK第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式形式：口頭、書面和其他形式（錄音錄像、行為）二、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。四種當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

合同訂立的程序要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（1）內(nèi)容具體確定；（2）經(jīng)受要約人承諾，要約人受該意思表示約束。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。1、承諾由受要約人作出，并傳達給要約人：以通知的方式、以行為的方式2、承諾在要約的有效期內(nèi)傳達到要約人逾期承諾、承諾延遲3、與要約基本內(nèi)容一致不得對要約做實質(zhì)變更合同的訂立程序A向B買設(shè)備，A向B發(fā)傳真，說明型號等等，但沒有價格，讓B報價。此傳真主要內(nèi)容不完全(缺數(shù)量和價款）。B收到傳真后填了報價100萬元又把傳真發(fā)給A，內(nèi)容完全了，B發(fā)的傳真叫“要約”。A收到傳真后覺得價格太高了，A又把價格改成10萬元，發(fā)給了B，此時已經(jīng)修改的要約的實質(zhì)內(nèi)容，原要約失效，新發(fā)的傳真為“新要約”，如果B對此新要約“承諾”，合同成立。1．要約和要約邀請的區(qū)別不屬于要約邀請的是：A寄送的價目表B拍賣公告C招股說明書D懸賞廣告D要約既可買方向賣方發(fā)，也可賣方向買方發(fā)。不要以人來判斷。要以內(nèi)容來判斷。2．要約的生效、撤回、撤銷和失效P333（1）生效：要約“到達”受要約人時生效（2）撤回：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約（3）撤銷

在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：（4）失效要約不得撤銷要約的情形：①要約人確定了承諾期限；②要約人以其他形式明示要約不得撤銷；（明確表示：我等待你的答復(fù)之類）③受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。例：下列屬于不得撤銷要約的情形有：A要約已經(jīng)到達受要約人B要約人確定了承諾期限C要約人明示要約不可撤銷D受要約人已對要約作出承諾BCD【例題·單選題】2011年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲乙之間買賣合同的成立時間是（）。A．2011年4月30日B．2011年5月3日C．2011年5月8日D．2011年5月9日【答案】B【例題·單選題】甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙企業(yè)于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電話告知乙收到承諾。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾的生效時間是（）。A．5月1日B．5月8日C．5月9日D．5月10日【答案】B【例題·多選題】甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院認定為乙公司撤銷要約不能成立的證據(jù)有（）。A．乙公司在要約中確定了承諾期限B．盡管乙公司在要約中未確定承諾期限，但甲公司接到要約后即已為履行合同做了準備工作C．乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù)D．甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知ACD考慮B時不要考慮C，若考慮上C那B也是對的，實際上B告訴你的是未確定承諾期限，即你沒有理由相信不可撤銷，不考慮C的話，你沒有理由相信不可撤銷。選項題是互相獨立的?！纠}·單選題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲公司的要約失效的時間為（）A．6月12日B．6月13日C．6月14日D．6月15日【答案】B3．承諾承諾期限（1）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。（2）要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。【例題·單選題】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規(guī)定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入郵箱；郵局將信件加蓋5月9日郵戳發(fā)出；5月11日，信件送達受要約人李某的辦公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件內(nèi)容。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾期限的起算日為（）。A．5月8日B．5月9日C．5月11日D．5月15日【答案】B4．承諾的遲延與遲到承諾例：甲于8月7日以信件方式(當日郵戳)向乙發(fā)出要約，并言明可在10日內(nèi)答復(fù)。信件內(nèi)未載明日期。乙于8月9日收到該信件并于8月18日向甲發(fā)出通知承諾。甲未做表示。A乙的通知為有效承諾，因其未過承諾期限B乙的通知為有效承諾，因甲未做任何表示C乙的通知為新要約，但甲不做表示，視為承諾，故合同成立D乙的通知為新要約，甲不做表示，故合同未成立D5．承諾內(nèi)容（1）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。（2）受要約人對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的（除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。由于“承諾生效時合同成立”，因此，承諾可以撤回、但不能撤銷。三、合同成立的時間與地點1．合同成立的時間

合同當事人約定采用書面形式訂立合同，雙方簽字或蓋章時合同成立。未同時進行的，最后一方當時人簽字或蓋章時合同成立。合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，或當事人未采用書面形式訂立合同的，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。AB簽訂100萬元的合同，以合同書的形式，未簽字蓋章前，A發(fā)貨，B付款，或未付款，但表示接受貨物已驗收入庫，合同是否成立？以合同書形式訂立的合同，應(yīng)該是簽字蓋章起合同成立。但《合同法》同時規(guī)定：承諾生效時合同就成立。B既然付款或驗收入庫視為以行為方式承諾，合同成立。鏈接：當事人約定以交付定金(成約定金)作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同成立或者生效。A與B簽訂100萬元買賣合同(主)，雙方約定B支付A定金10萬元，定金合同(從)，并以支付定金為主合同生效的條件，B未支付定金，A就向B發(fā)貨了，而B也接受了貨物，該買賣合同是否成立？成立，主合同已經(jīng)處于實際履行狀態(tài)。例：下列各項中，屬于合同成立的有：多A甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致。B甲、乙約定以書面形式簽訂合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行C甲、乙采用書面形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了D甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月26日發(fā)出承諾信函，該信函5月30日到達甲。BCA實質(zhì)性變更，地點：北京----莫斯科【例題·單選題】甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽字蓋章后尚未將書面合同郵寄給乙公司時，即接到乙公司按照合同約定發(fā)來的貨物，甲公司經(jīng)清點后將該批貨物入庫。次日將簽字蓋章后的書面合同發(fā)給乙公司。乙公司收到后，即在合同上簽字蓋章。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該買賣合同的成立時間是（）。A．甲公司簽字蓋章時B．乙公司簽字蓋章時C．甲公司接受乙公司發(fā)來的貨物時D．甲公司將簽字蓋章后的合同發(fā)給乙公司時【答案】C2．合同成立的地點采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地?！纠}·單選題】張某和李某采用書面形式簽訂一份買賣合同，雙方在甲地談妥合同的主要條款，張某于乙地在合同上簽字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，關(guān)于該合同簽訂地，下列各項中，正確的是（）。A．甲地B．乙地C．丙地D．丁地【答案】C三、格式條款為重復(fù)使用預(yù)先由一方擬定，未與對方協(xié)商的條款。比如保險合同，都是保險公司事先訂立好的，你只要同意即可。1．格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效（損害社會公共利益、違反法律的強制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的等）；2．提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加大對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的，該格式條款無效3．對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當采用“非格式條款”例：某公司在勞動合同中寫到：因公司的機器設(shè)備給職工造成的人身傷害，公司不承擔賠償責(zé)任。該條款無效。對例：存包時貼著：包內(nèi)東西無論價值多少，如有遺失本商場一律賠償5元。(保管責(zé)任)例：本軟件可能存在風(fēng)險，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔一切風(fēng)險。例：A借給B3萬元，B還錢2萬，A寫條給B：B還欠款2萬元。拿著條去法院說B欠5萬元。有兩種以上解釋，Bhuan欠款Bhai欠款以不利于A的解釋為準。例：對合同格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋，對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。對。四、免責(zé)條款免責(zé)條款無效的情形（造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的），該條款無效.(五)締約過失責(zé)任信賴利益的損失指一方實施某種行為后，足以使另一方對其產(chǎn)生信賴（如相信其會訂立合同），并因此而支付了一定的費用，后因?qū)Ψ竭`反誠信原則使該費用不能得到補償。信賴利益的損失也是構(gòu)成締約過失責(zé)任的一個重要的條件。只有相對人遭受了信賴利益的損失，締約過失責(zé)任才可能成立，如果沒有實際損害且必須是信賴利益的損害，則談不上締約過失責(zé)任的承擔。侵權(quán)責(zé)任所遭受的損害一般是指受害人的財產(chǎn)或人身損害，所造成的損害不是基于受害人對侵權(quán)人的信賴而產(chǎn)生的。違約責(zé)任不必以損害事實的存在為前提，不履行或不適當履行合同義務(wù)，債務(wù)人就應(yīng)當承擔違約責(zé)任。信賴利益損失賠償范圍有兩種不同的觀點：一種觀點認為，信賴利益損失賠償范圍只能是直接損失，包括：(1)締約費用，包括郵電、文印費用，赴訂約地或察看標的物所支付的合理費用；(2)準備履約和實際履行所支付的費用，如為運送標的物或受領(lǐng)對方給付所支出的合理費用，信賴合同成立而購買房屋、機器設(shè)備或雇工支付的費用；(3)因締約過失導(dǎo)致合同無效、被變更或被撤銷所造成的實際損失；(4)因身體受到傷害所支出的醫(yī)療費等合理費用；(5)因支出締約費用或準備履約和實際履行支出費用所失去的利息等。另一種觀點認為，信賴利益損失賠償范圍除了直接損失，而且還包括間接損失期待利益期待利益是當事人依合同規(guī)定而有權(quán)期望通過合同的履行而實現(xiàn)的權(quán)益，通常表現(xiàn)為當事人在合同得到正常履行時本來可以獲得的利潤。甲與乙洽談合同時知乙的技術(shù)秘密，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場份額銳減，則：A甲侵犯了乙的商業(yè)秘密B甲沒有侵犯乙商業(yè)秘密C甲應(yīng)承擔損害賠償責(zé)任D甲不承擔損害賠償責(zé)任AC合同的效力（二）效力待定（三）無效合同（四）可撤銷合同

行為能力欠缺無權(quán)代理無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)（一）成立與效力的關(guān)系處理合同生效的要件1、主體合格2、當事人意思表示真實（無欺詐、脅迫、重大誤解）3、內(nèi)容合法4、形式合法（一）合同成立與合同的效力的關(guān)系1、合同成立和合同生效的區(qū)別：

合同成立是前提，合同成立不一定都生效（1）依法成立的合同，自成立時生效。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

（3）附條件、附期限的合同：自條件成就時或期限屆滿時生效。

附條件的合同1、概念和分類已經(jīng)成立尚未生效，是否生效取決于條件是否成就，稱附生效條件的合同；①“如果明天下雨，我送你一把傘?！雹凇敖ㄐ姓f，只要廣東國投公司在x日資產(chǎn)達1億，借其5000萬擴大生產(chǎn)規(guī)模?！?/p>

已經(jīng)生效，條件成就該合同失效，稱附解除條件的合同。①“如果我弟弟明天從美國回來，我的房子就不租給你了?！雹凇敖ㄐ姓f，只要廣東國投公司在x日資產(chǎn)達不到1億，終止合作關(guān)系?！备綏l件的合同2、“條件”的條件（特征）

將來發(fā)生的事實、將來不確定的事實、當事人約定、“條件”合法等。

視為條件成就：當事人為了自己的利益不正當阻止條件成就，視為條件成就。

視為條件不成就：當事人為了自己的利益不正當促成條件成就，視為條件不成就。

附期限的合同1、概念和分類合同已經(jīng)成立，等到期限到來才生效，稱附生效期限的合同；①“如果我死了，我把房子送給你。”合同已經(jīng)生效，期限到來改合同失效，稱附解除期限的合同。①“如果我死了，我的房子就不租給你了。”“期限”和“條件”的區(qū)別：前者必然會發(fā)生，而后者不確定。BACK效力待定的合同1．概念：指雖已成立，但因其主體有瑕疵，不能完全滿足生效要件的規(guī)定，致使其效力不確定的合同。2.有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認，合同歸于無效。2．效力待定合同的類型（1）限制行為能力人訂立的合同。限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認合同被追認之前，善意相對人有撤銷該合同的權(quán)利【案例】南某是中學(xué)學(xué)生，15歲。一天，在放學(xué)路上，南某看到商場正在進行有獎銷售，每消費20元可領(lǐng)取獎券一張，最高獎金頗為5000元，便買了一瓶價值為20元的洗發(fā)水，領(lǐng)到一張獎券。幾天后，抽獎結(jié)果公布，南某某所持獎券中了最高獎，南某將中獎的消息告訴了母親蕭某，母子二人馬上去商場兌了獎，蕭某把這5000元錢放到家里的箱子中。

第二天，南某與蕭某發(fā)生爭執(zhí)，南某一氣之下，便偷偷將柜子中的5000元錢拿出，到商場中購物消氣，其見到商場中正在促銷鉆戒，便花了4800元買了一只鉆戒。幾天后，蕭某要購買股票，想用箱中的錢，卻發(fā)現(xiàn)箱中的錢已不見，于是質(zhì)問南某，南某在質(zhì)問之下說出真相。但南某認為錢是自己中獎所得，自己有權(quán)決定想買什么就買什么。蕭某則認為南某還小，錢應(yīng)當由自己和南某的父親支配。于是馬上拉著南某到商場，說南某購買鉆戒未征得父母同意，要求退貨。售貨員說鉆戒售出無法退貨。問：1．南萊某購買洗發(fā)水的行為的法律效力如何?獎金究竟屬誰所有?為什么?

2．南某某購買鉆戒的行為的法律效力如何?蕭某能否要求退貨?為什么?

3．蕭某是否有權(quán)持此筆錢用于購買股票?

4．假設(shè)南某某沒有告訴蕭某，直接到商場領(lǐng)獎，商場能否以南某某是未成年拒絕兌獎?1．南某某購買洗發(fā)水的行為屬于與其年齡、智力及精神健康狀況相適應(yīng)的民事行為，故有效。限制民事行為能力人有權(quán)單獨獲得獎勵，因此獎金應(yīng)歸南某某所有。2．南某某購買鉆戒的行為屬于效力待定的合同行為。蕭某有權(quán)要求退掉鉆戒。理由是：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。而該合同在法定代理人追認之前，屬于效力待定的合同。如果父母拒絕追認，則合同歸于無效。南某用4800元購買鉆戒，屬于標的數(shù)額較大的民事行為，與其年齡、智力不相適應(yīng)，須征得其父母的同意或者追認。既然其母親蕭某拒絕追認該合同，則合同歸于無效。其母親蕭某有權(quán)要求退掉鉆戒。3．蕭某無權(quán)將此筆錢用于購買股票。理由是：根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，監(jiān)護人應(yīng)當履行監(jiān)護職責(zé)，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。蕭某購買股票井非為被監(jiān)護人的利益，故其無權(quán)將此筆錢用于購買股票。4．商場不能以南某是未成年人為由拒絕兌獎。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，無民事行為能力、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。在本案例中，南某屬于限制民事行為能力人，其購買洗發(fā)水獲得獎券中獎的行為，是一種純獲利益的行為，根據(jù)法律的規(guī)定，他人不得主張無效。因此，商場不能以南某是未成年人為由拒絕兌獎。（2）代理權(quán)有瑕疵的人訂立的合同1）無代理權(quán)：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同，相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。經(jīng)追認的責(zé)任由被代理人承擔。未被追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責(zé)任。2）表見代理：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后已被代理人的名義訂立合同，相對人“有理由”相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。例如，相對人見到了行為人所持的有效的某法人的介紹信或公章，則應(yīng)認定行為人與該單位之間的代理關(guān)系有效【習(xí)題】甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，便于隨時對外簽約。后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認定？

A、不成立B、無效C、效力待定D、有效

（3）法人的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。與善意取得制度的區(qū)別善意取得是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的占有人，在不法將動產(chǎn)有償?shù)霓D(zhuǎn)讓給第三人以后，如果受讓人在取得該動產(chǎn)時出于善意，就可依法取得對該動產(chǎn)的所有權(quán)，受讓人在取得動產(chǎn)的所有權(quán)以后，原所有人不得要求受讓人返還財產(chǎn)，而只能請求轉(zhuǎn)讓人（占有人）賠償損失【習(xí)題】甲因出國留學(xué)，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以3萬元價格賣給不知情的丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中。下列判斷中哪些是正確的？A、乙與丙之間的買賣合同屬于效力待定合同B、乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同C、應(yīng)保護甲對該幅字畫享有的所有權(quán)D、應(yīng)保護丙對該幅字畫享有的所有權(quán)

無效合同：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益（一方故意）

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(雙方故意)3、以合法形式掩蓋非法目的；(如以合法的聯(lián)營形式掩蓋非法的借貸目的）4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

（注意：違反地方性法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件的不包括在內(nèi)）免除或者限制責(zé)任的條款無效：1、造成對方人身傷害的；

如：工傷事故概不負責(zé)任。再如：甲在街頭賣藝，聲稱自己刀槍不入，并強拉乙用力刺其頸部，乙怕出事，甲稱“若刺死了我，不用你負責(zé)?！币掖碳?，結(jié)果甲死亡。甲家屬據(jù)此訴到法院要求乙賠償。此案免責(zé)條款無效，乙要依法賠償。2、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。如：停車場給停車主的收據(jù)中寫著：“車輛發(fā)生損壞、丟失、本停車場概不負責(zé)”可變更、可撤銷合同種類：1、因重大誤解訂立的；

2、在訂立合同時顯失公平的。

3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危；撤銷權(quán)的行使：行使主體撤銷權(quán)的消滅：

1、具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

2、具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

合同法---無效合同和可撤銷合同的處理無效合同與可撤銷合同的法律效力：

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效與其他條款的關(guān)系：合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

【習(xí)題】1、某賓館與制衣廠訂立了一份服裝加工承攬合同，規(guī)定制衣廠為賓館加工制作工作服500件，面料由賓館提供。合同附則部分規(guī)定：“合同經(jīng)公證生效”。合同簽訂后，未辦理公證手續(xù)，賓館向制衣廠提供了60％的面料，制衣廠如約加工。由于賓館資金緊張，賓館提出變更合同，將加工服裝減為300件。并中止剩余服裝所需面料的供應(yīng)，制衣廠不同意。制衣廠完成300件服裝的加工后，將服裝送至賓館，賓館按60％的貨款進行結(jié)算。制衣廠要求賓館繼續(xù)履行合同和支付違約金。本案中，下列哪些表述是正確的?(

)A．合同成立但未生效B．合同成立且生效

C．制衣廠請求支付違約金應(yīng)予以支持，請求履行合同不予以支持D．制衣廠請求支付違約金和請求繼續(xù)履行合同均應(yīng)予以支持【習(xí)題】某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：（1）紀念表為金表；（2）紀念表鑲有進口鉆石。后經(jīng)證實，該紀念表為鍍金表；進口鉆石為進口人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表發(fā)生糾紛。該糾紛應(yīng)如何處理？

A、按無效合同處理，理由為欺詐B、按可撤銷合同處理，理由為欺詐

C、按可撤銷合同處理，理由為重大誤解D、按有效合同處理

【習(xí)題】甲企業(yè)因基建建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同，合同約定，乙供應(yīng)甲竹簽100捆，每根竹簽單價1元，未約定總價。乙如約按慣例供應(yīng)竹簽100捆，每捆100根，甲企業(yè)以自己認為每捆竹簽為10根，現(xiàn)每捆竹簽為100根為由，主張變更合同，遭乙企業(yè)反對，雙方發(fā)生糾紛。對此糾紛如何處理？

A、按重大誤解處理B、按合同解釋處理

C、或按無效合同處理，或按合同解釋處理D、按無效合同處理

【習(xí)題】甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列關(guān)于乙、丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪個是正確的?(

)

A．無效

B．有效

C．效力待定D．得變更或撤銷

【習(xí)題】公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費用遠遠高于裝修標準為由，請求法院對裝修費用予以變更。該裝修費用條款效力應(yīng)如何認定？

A、是雙方當事人真實意思表示，有效B、顯失公平，可變更

C、以合法形式掩蓋非法目的，無效

D、違反法律禁止性規(guī)定，無效

【習(xí)題】根據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列哪些合同是無效合同？

A．一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同

B．惡意串通、損害國家、集體或者第三人的利益而訂立的合同

C．以合法形式掩蓋非法目的的合同

D．損害社會公共利益的合同

【習(xí)題】甲、乙公司于2005年3月10日簽訂買賣合同，3月15日甲公司發(fā)現(xiàn)自己對合同標的存有重大誤解，遂于3月20日向法院請求撤銷該合同，4月10日法院依法撤銷該合同。下列表述中，符合《合同法》規(guī)定的是（）。A、合同自3月10日起歸于無效.

B、合同自3月15日起歸于無效

C、合同自3月20日起歸于無效

D、合同自4月l0日起歸于無效第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則1、全面履行原則2、協(xié)作履行（誠實信用履行）原則案例：某煤業(yè)公司（甲方）與某機電銷售公司（乙方）是長期的機電產(chǎn)品供需協(xié)作單位。02年8月，雙方簽訂了一份機電購銷合同。約定乙方向甲方供應(yīng)20KW電機10臺，每臺價格3萬，須在20天內(nèi)交付，逾期交付的，違約金為6萬。根據(jù)以往的交易習(xí)慣，甲方購買的應(yīng)是直流電機。乙方在20天內(nèi)沒有找到貨源，乙方經(jīng)理為了逃避違約責(zé)任，便準備了10臺交流電機交付給甲方。甲方收貨后開箱時發(fā)現(xiàn)是交流電機，于是指責(zé)對方以假充真，要求支付6萬元違約金并交付10臺同型號的直流電機。乙方辯稱合同并未注明是直流還是交流電機，自己按期交付了10臺電機，并未違約。雙方為此訴至法院。相關(guān)條款：推定合同標的為直流電機交易習(xí)慣：以往一直購買的是直流電機結(jié)論：乙方明知甲方所要購買的是直流電機，在沒有直流電機的情況下，以交流電機來應(yīng)付，嚴重違背誠信原則，應(yīng)當承擔違約責(zé)任。

二、合同約定不明確時如何履行

（一）合同約定不明確的確定規(guī)則

“…可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款和交易習(xí)慣確定，仍不能確定的…”如：某縣的大巴天亮前到某市。5點鐘服裝批發(fā)市場營業(yè)，乘客去進貨，買了一包丟進大巴，又去買下一包，下午人貨同回，年復(fù)一年。有一次卻出了意外，一位乘客送來的貨物不見了，要求司機賠償，司機聽罷跳起來吼道，憑什么我賠！司機該不該賠？（二）執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同的履行規(guī)則《中華人民共和國合同法》第六十三條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行?！保ㄈ┥婕暗降谌说暮贤男?、向第三人履行合同

合同當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責(zé)任。如：旭光實業(yè)有限公司從廣東進微波爐，由四達汽運公司送貨。貨在途中，旭光公司把它批給家家樂等超市。旭光公司與四達公司約定在規(guī)定的時間把貨物運送給各超市。可是，貨物竟然晚了半個月到，誤了幾家超市的生意。超市索賠，向誰索賠？

2、第三人履行合同

合同當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責(zé)任。如：同學(xué)們與四川某旅行社簽訂九寨溝7日游合同，住宿由九寨溝當?shù)孛芯沤鹁频晏峁?，提供的服?wù)為四星級服務(wù)，住宿費用由旅行社支付。但是，九金酒店最終提供的服務(wù)為三星級。同學(xué)們可以請求誰擔違約責(zé)任？三、合同履行的抗辯權(quán)（一）同時履行抗辯權(quán)——雙務(wù)合同——沒有約定先后履行順序案例：某年4月，甲、乙公司簽訂了一項房屋買賣合同，合同約定甲公司于當年10月8日向乙公司交付房屋200套，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付1000萬元，第二期支付4000萬元，第三期則在10月8日甲公司向乙公司交付房屋時支付5000萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一、第二期款項共5000萬元。10月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（10月8日）20日后，產(chǎn)權(quán)證沒辦，乙公司仍然沒有付余款。甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔違約責(zé)任。乙公司則以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。問：乙公司能行使抗辯權(quán)嗎？回答：能。本案涉及到的問題主要是雙務(wù)合同中的同時履行抗辯權(quán)的行使。雙務(wù)合同的同時履行抗辯權(quán)，指雙務(wù)合同的當事人一方在對方?jīng)]有對待給付之前，有權(quán)拒絕對方請求自己履行合同的權(quán)利。乙公司完全可以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由行使同時履行抗辯權(quán)進行抗辯。（二）后履行抗辯權(quán)——雙務(wù)合同——約定了先后履行順序案例：某年8月10日，A公司與B公司簽訂購銷合同一份。合同約定：A供給B綠豆（含水量2％）3000噸，每噸價格985元，總貨款295.5萬元，于同年9月20日前交貨，并負責(zé)辦理商檢證、免疫證、產(chǎn)地證、供貨證和化驗單。B在合同生效后預(yù)付22萬元定金，8月底付足貨款的50％，包括定金共147.75萬元，余下貨款在貨到后付清。五、債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)合同履行中債的保全

一般債權(quán)人甲代位行使撤銷丙怠于行使

責(zé)任財產(chǎn)

不當處分丁債務(wù)人乙（一）代位權(quán)《合同法》第73條：因債務(wù)人怠于（消極）行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利：撫養(yǎng)費、人身損害賠償金、救濟金等——這些財產(chǎn)權(quán)利具有很強的人身性，不得代位行使。案例：甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的借款。問：

1．法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求？

2．若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費3000元必要費用，此費用應(yīng)由誰承擔？分析：代位權(quán)及其行使范圍

1．法院應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求?！逗贤ā返?3條第1款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！奔坠镜∮谛惺箤Ρ镜膫鶛?quán)，損害了債權(quán)人乙銀行的利益，因此，乙商業(yè)銀行有權(quán)行使代位權(quán)，請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)以償還甲公司的借款。

2．花費的3000元費用應(yīng)由甲公司承擔?！逗贤ā返?3條第2款規(guī)定：“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔?！保ǘ┱埱蟪蜂N權(quán)《合同法》第74條：因債務(wù)人放棄（積極）其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

債務(wù)人主觀上存在惡意，客觀上實施了危害債權(quán)人利益的行為。撤銷權(quán)必須以訴訟的方式行使撤銷權(quán)應(yīng)當自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年之內(nèi)行使案例：甲公司于某年3月12日，向乙公司借錢15萬元。借期6個月，同年9月12日本息一起還清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司到了9月12日無法償還乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款未果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。試分析：（1）甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么？（2）乙公司是否可針對甲公司的行為行使撤銷權(quán)？說明理由。（2）本案中，甲公司放棄對某單位的債權(quán)，表面上看是處分自己權(quán)益，但實際上卻損害了乙公司的債權(quán)。乙公司可以行使撤銷權(quán)，請求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)的行為。第五節(jié)合同的擔保合同擔保：合同的當事人根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定，為保證債務(wù)人履行債務(wù)，實現(xiàn)債權(quán)人債權(quán)所采取的法律措施。保證：保證是指保證人與債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔責(zé)任的行為?！緜鶆?wù)人/債權(quán)人/保證人】下列組織不能成為保證人：（資格）國家機關(guān)不能成為保證人，但經(jīng)國家批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位或社會團體；企業(yè)法人的分支機構(gòu)，但分支機構(gòu)在法人的授權(quán)下，可以在授權(quán)范圍內(nèi)訂立保證合同。其他法律規(guī)定的情況。保證方式：【一般擔保&連帶責(zé)任擔保】一般擔保，是指當事人在保證合同中約定債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責(zé)任的保證方式。連帶責(zé)任擔保，是指當事人在保證合同中約定，保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責(zé)任的保證方式。保證期間：約定保證期---按照約定執(zhí)行；未約定保證期---主債務(wù)履行期限屆滿起6個月；約定期間不明確---主債務(wù)履行期限屆滿起2年。第三十二條保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。保證合同約定保證人承擔保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。第三十三條主合同對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算。第三十四條一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。第三十五條保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔保證責(zé)任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。第三十六條一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。第三十七條最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起六個月。沒有約定債務(wù)清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起六個月。保證責(zé)任：概念：保證人在擔保事項出現(xiàn)時應(yīng)承擔的法律責(zé)任。范圍：主債權(quán)及利息/違約金/損害賠償金/實現(xiàn)債權(quán)的費用……保證責(zé)任免除：主合同當事人雙方串通欺詐、脅迫使保證人違背真實意愿保證人的數(shù)量與保證責(zé)任的關(guān)系：主合同變更對保證責(zé)任的影響：債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓對保證責(zé)任的影響：保證與物的擔保并存時的規(guī)定：保證人的追償責(zé)任：P82抵押：概念：指為擔保債務(wù)的履行,債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形的,債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。抵押人？抵押權(quán)？抵押權(quán)人？抵押物：【不可以作為抵押物的有】1、土地所有權(quán)、2、耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權(quán)，但有除外；3、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他公共設(shè)施；4、所有權(quán)、使用權(quán)不明的；5、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；6、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。抵押人的權(quán)利占有抵押物，并在抵押物被法院扣押之前收取抵押物的孳息處分權(quán)抵押出租權(quán)抵押權(quán)人的權(quán)利抵押權(quán)的保全收取抵押物被扣押、查封期間的孳息優(yōu)先受償權(quán)抵押的效力：抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租：不具有約束力抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押：繼續(xù)有效抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物：應(yīng)當通知抵押擔保債權(quán)的清償順序：【同一財產(chǎn)兩處以上抵押】按照抵押物登記的先后順序清償，順序相同，按照債權(quán)比例清償；未進行登記的，按照合同生效時間先后順序清償，順序相同，按照債權(quán)比例清償。質(zhì)押：概念：債務(wù)人或第三人將動產(chǎn)或權(quán)利移交給債權(quán)人作為擔保的一種形式。出質(zhì)人？質(zhì)權(quán)人？質(zhì)物？質(zhì)權(quán)？的概念分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押1、動產(chǎn)質(zhì)押：

動產(chǎn)質(zhì)押是以動產(chǎn)為標的物的質(zhì)押，出質(zhì)人應(yīng)當以書面形式訂立質(zhì)押合同，合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

2、權(quán)利質(zhì)押：權(quán)利質(zhì)押是以權(quán)利為標的質(zhì)押。*匯票、支票等票據(jù)質(zhì)押*股票、基金等質(zhì)押*知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)質(zhì)押*應(yīng)收賬款質(zhì)押*其他動產(chǎn)質(zhì)押：質(zhì)權(quán)人享有的權(quán)利：留置質(zhì)物的權(quán)利請求擔保權(quán)優(yōu)先受償權(quán)質(zhì)權(quán)人的義務(wù)：妥善保管質(zhì)物返還質(zhì)物的權(quán)利質(zhì)押：權(quán)利質(zhì)押合同因出質(zhì)標的不同，生效時間不同：匯票、支票等票據(jù)質(zhì)押---自權(quán)利憑證交付之日起股票、基金等質(zhì)押---自辦理出質(zhì)登記之日起知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)質(zhì)押---向管理部門辦理出質(zhì)登記之日起留置：概念：債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人對該動產(chǎn)采取扣留，以該動產(chǎn)折價或拍賣/變賣后的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)擔保方式。范圍：主債權(quán)及利息/違約金/損害賠償金/實現(xiàn)留置權(quán)的費用/留置物保管費……時間：債權(quán)人留置動產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當在不少于2個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。定金：【和預(yù)付款比較】概念：合同當事人一方為保證合同的履行，在合同成立后、履行前預(yù)先向?qū)Ψ疆斒氯私桓兑欢〝?shù)額的貨幣?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“當事人可以約定一方給對方定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金可以抵做價款或收回。給付定金的一方不履行合同約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收取定金的一方不履行合同約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。”定金不得超過主合同的20%；同時約定違約金和定金，兩者不能同時并用第六節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓和終止合同的變更：概念：依法成立的合同尚未履行或者未完全履行之前，當事人按照法定的條件和程序，就合同的內(nèi)容達成的補充或修改的協(xié)議。變更方式：當事人協(xié)議變更；法院或仲裁機關(guān)裁決變更；法定事由出現(xiàn)變更；合同的轉(zhuǎn)讓：概念：是當事人一方依法將其合同權(quán)利或義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為，是指主體的變更。三種情形：權(quán)利轉(zhuǎn)讓義務(wù)轉(zhuǎn)讓權(quán)利、義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓：權(quán)利轉(zhuǎn)讓概念：不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人將其享有的合同權(quán)利全部或者部分地轉(zhuǎn)移于第三人享有的法律行為。條件：合同權(quán)利是合法有效的合同權(quán)利具有可讓與性合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知債務(wù)人依據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓當事人約定不得轉(zhuǎn)讓法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓：義務(wù)轉(zhuǎn)讓概念：不改變合同的內(nèi)容，債務(wù)人將其負擔的債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人的法律行為。兩種情況：全部轉(zhuǎn)讓：新債務(wù)人取代了合同原債務(wù)人部分轉(zhuǎn)讓：第三人與原債務(wù)人共同承擔債務(wù)合同的轉(zhuǎn)讓：權(quán)利、義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓概念：當事人與第三人協(xié)議，將其合同的權(quán)利和義務(wù)一起轉(zhuǎn)讓給第三人。分兩種情形：1.法定轉(zhuǎn)讓（法人合并、分立等）2.約定轉(zhuǎn)讓合同的解除：概念：在合同有效成立后，尚未履行完畢之前，因當事人一方或雙方的意思表示，提前終止合同效力的行為。兩種情況：約定解除法定解除合同的終止：概念：合同權(quán)利義務(wù)終止的簡稱，指合同因某種事由而使合同效力終結(jié)，也稱為合同的消滅?！逗贤ā返?1條規(guī)定，合同終止的情形有：1、債務(wù)按照約定而履行；2、合同解除；3、債務(wù)相互抵消；4、債務(wù)人依法將標的物提存；5、債權(quán)人免除債務(wù)；6、債權(quán)債務(wù)歸于同一個人；7、法律規(guī)定的或當事人約定終止的其他情形。提存：概念：債務(wù)人因債權(quán)人原因?qū)o法清償?shù)臉说奈锾峤唤o提存機關(guān)【公證機關(guān)】保存以消滅合同的行為?？梢蕴岽娴那闆r：債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力為確定監(jiān)護人；第七節(jié)違約責(zé)任概念：違約責(zé)任是合同當事人因違反合同的義務(wù)所承擔的法律責(zé)任。是合同義務(wù)不履行或不適當履行的結(jié)果。特征：1.違約責(zé)任的承擔以當事人不履行或不適當履行合同的義務(wù)為前提；2.違約責(zé)任是民事責(zé)任，主要表現(xiàn)為財產(chǎn)責(zé)任；3.違約責(zé)任具有相對性在合同當事人之間發(fā)生；4.違約責(zé)任以補償性為原則。構(gòu)成要件：違約行為存在損害后果兩者有因果關(guān)系形態(tài)：預(yù)期違約（明示、默示）發(fā)生預(yù)期違約時對方當事人有兩種選擇：在履行期屆滿之前，解除合同并追究其違約責(zé)任；等到履行期屆滿時按實際違約要求其承擔違約責(zé)任。不履行不適當履行遲延履行、瑕疵履行違約責(zé)任的方式：

1、繼續(xù)履行：適合繼續(xù)履行的條件：（1）債權(quán)人在合理的期限內(nèi)請求繼續(xù)履行；（2）繼續(xù)履行必須有可能；（3）繼續(xù)履行必須有必要；（4）債務(wù)的標的必須適合強制履行。