公司治理第二李維安第十章

第十章集團治理：揭開法人的面紗有管理，才能有規(guī)范，才能定方圓！學(xué)習(xí)內(nèi)容第一節(jié)集團治理的概述

第二節(jié)母公司的行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移

第三節(jié)子公司的利益相關(guān)者保護

學(xué)習(xí)目的1.把握集團治理的本質(zhì)、特點及主要內(nèi)容；

2.掌握母公司如何既能有效地控制子公司又能保持其活力；

3.理解關(guān)聯(lián)公司間如何通過有效合作降低交易成本；

4.熟悉母公司采取濫用交易行為侵害其他利益相關(guān)者利益的動機與手段；

5.理解對子公司利益相關(guān)者保護的效率分析及相關(guān)機制。

第一節(jié)

集團治理的概述

一、企業(yè)集團

（一）企業(yè)集團的定義

1．國外學(xué)者的定義

企業(yè)集團這一概念最早源于日本，在20世紀70年代初，日本公正交易委員會把縱向資本系列的結(jié)合稱作“企業(yè)集團”，把橫向大企業(yè)間的相互結(jié)合稱作“企業(yè)組合群”，這是最早出現(xiàn)的企業(yè)集團概念。總結(jié)日本學(xué)者對企業(yè)集團概念的界定主要有兩種觀點：狹義的企業(yè)集團觀和廣義的企業(yè)集團觀。第一節(jié)

集團治理的概述

一、企業(yè)集團

（一）企業(yè)集團的定義

2．國內(nèi)學(xué)者對企業(yè)集團的解釋一種是強調(diào)企業(yè)集團的層次性、成員企業(yè)的獨立性和經(jīng)濟性，并強調(diào)核心企業(yè)的作用和影響，稱企業(yè)集團是經(jīng)濟聯(lián)合體。

第二種是強調(diào)企業(yè)集團的資產(chǎn)紐帶，在股份制的基礎(chǔ)上通過參股、控股的方式結(jié)成企業(yè)集團，特別強調(diào)集團內(nèi)部的聯(lián)結(jié)手段是資產(chǎn)。

第三種是強調(diào)企業(yè)集團內(nèi)部各成員企業(yè)間的內(nèi)在技術(shù)經(jīng)濟的聯(lián)系性。第四種強調(diào)企業(yè)集團的法人性。

四股之控奧地利的一家上市公司被一個實際控制人Duck先生用四股股票實現(xiàn)控制。先注冊了兩家公司，一個是C公司，一個是R公司。這兩家公司完全是用于控制性目的的公司。在注冊過程中，Duck先生讓這兩家公司相互持股，各持50%-1股，而自己對這兩家公司的直接控股都是每家2股，剩余股份用來吸收社會資金。由于在C公司里，Duck先生可以代表R公司的持股和自己的持股，共計50%-1，再加上自己的2股，剛好是50%+1，是絕對的多數(shù)控制，由此，他控制了C公司。如法炮制，他又控制了R公司這樣他就成了C公司的董事長和R公司的董事長。當Duck先生牢牢控制了C和R公司這兩個中間公司之后，他最終就要控制一家大的上市公司了。上市公司的股權(quán)是這樣的。公眾持有50%-1股，C公司持有25%-1股，R公司持有25%-1股，而先生本人在市場上購買了3股，于是，他又可以通過代表兩個25%-1股加上自己的3股，剛好是50%+1股，從而實現(xiàn)了對上市公司的絕對控制，他也成為了上市公司的董事長。

寧向東：公司治理理論，中國發(fā)展出版社2005年第1版，第85、86頁第一節(jié)

集團治理的概述

一、企業(yè)集團

（一）企業(yè)集團的定義

3．企業(yè)集團概念的界定

企業(yè)集團是作為獨立法人的市場交易主體在長期交易中為了克服市場失靈與組織失靈、更有效率的實現(xiàn)交易，通過產(chǎn)權(quán)或戰(zhàn)略性契約的連接而形成的中間型組織。這個概念具備三層含義：一是企業(yè)集團是企業(yè)集合體，企業(yè)集團是由多個企業(yè)通過有機的經(jīng)濟連接（產(chǎn)權(quán)和戰(zhàn)略性契約）形成的企業(yè)(法人)集合；二是企業(yè)集團是相對穩(wěn)定的組織形式，企業(yè)集團是基于各成員企業(yè)長期的交易關(guān)系而形成了共同的目標和規(guī)范的集團框架；三是企業(yè)集團具備多樣的企業(yè)間形態(tài)，企業(yè)集團有機的實現(xiàn)了市場與組織的結(jié)合，在不同的交易條件下形成了不同的企業(yè)間形態(tài)。第一節(jié)

集團治理的概述

一、企業(yè)集團

（二）子公司的界定

1．認定標準的國際比較

美國法律協(xié)會起草的《公司治理原則：分析與建議》1.10條從形式和實質(zhì)兩個標準對子公司做出界定，德國法同樣是采用實質(zhì)性標準，規(guī)定如果一個公司直接或間接地受到另一個公司的施加的控制性影響，那么該公司就被稱為具有附屬性的子公司。盡管認定子公司的實質(zhì)性標準理論是公司法理論和實踐的發(fā)展，但該標準的操作性較差。因此，學(xué)者們提出應(yīng)以數(shù)量標準為主，將實質(zhì)性標準作為輔助標準來適用。日本2001年的商法改革也體現(xiàn)了這個思想，把以“發(fā)行股份總數(shù)”改革為以“股東大會表決權(quán)”作為標準，但仍屬于傳統(tǒng)的界定標準。第一節(jié)

集團治理的概述

一、企業(yè)集團

（二）子公司的界定2．關(guān)于子公司的定義

界定子公司應(yīng)遵循三個原則：一是主動原則，即要有支配公司的意思；二是控制原則，即對公司主要的經(jīng)營活動實施控制，通常表現(xiàn)為對公司的重大經(jīng)營決策施加影響和控制，以貫徹母公司的經(jīng)營戰(zhàn)略；三是持續(xù)原則，對公司的控制是永久和強力的，即有計劃而持續(xù)，并非偶然而暫時的。基于三原則，我們給出一個關(guān)于子公司的描述性定義：當公司A絕對控股B公司，或沒有處于絕對控股狀態(tài)但卻控制其董事會，使得公司A的意志能夠在B公司的決策中得到充分的體現(xiàn)，則稱公司B為公司A的子公司。

第一節(jié)

集團治理的概述

一、企業(yè)集團

（三）關(guān)聯(lián)公司的概念

據(jù)美國財務(wù)會計準則委員會（FASB）于1982的發(fā)布的SFAS57《關(guān)聯(lián)方披露準則的附錄》中，關(guān)聯(lián)公司的定義為：一公司如直接地或通過一個或多個中介間接地制約某公司，或受某公司制約或與某公司處于同一公司控制之下，這些公司即為關(guān)聯(lián)公司。

英國的會計準則委員會于1995年頒布的FRS8《關(guān)聯(lián)方披露》中的關(guān)聯(lián)公司定義為：在某財務(wù)期間的任何時候，如果符合下屬四個條件之一，即為關(guān)聯(lián)公司：一公司能對另一公司實施直接或間接的制約；各公司受同一公司的控制；一公司能對另一公司的財務(wù)和經(jīng)營決策所具有的影響達到這樣的程度，以至于另一公司可能無法在任何時候全力追逐其自身的獨立利益；進行交易的各公司受同一公司的影響達到這樣的程度，以至于進行交易的公司放棄其自身的獨立利益。國際會計準則委員會（IASC）于1984年公布的IAS24《對關(guān)聯(lián)者的披露》中的關(guān)聯(lián)方是指：在制訂財務(wù)或經(jīng)營決策中，如果一公司有能力控制另一公司，或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，且二者非母子公司，則認為它們是關(guān)聯(lián)的。

第一節(jié)集團治理理的概述述一、企業(yè)業(yè)集團（三）關(guān)關(guān)聯(lián)公司司的概念念我國財政政部于1997年初發(fā)發(fā)布的《《企業(yè)會會計準則則——關(guān)關(guān)聯(lián)方關(guān)關(guān)系及其其交易的的披露》》中指出出：在企企業(yè)財務(wù)務(wù)和經(jīng)營營決策中中，如果果一公司司有能力力直接、、間接控控制或共共同控制制另一公公司或?qū)α硪还臼┘蛹又卮笥坝绊懀仪叶叻欠悄缸庸?，本本準則認認為二者者是關(guān)聯(lián)聯(lián)的；如如是兩方方或多方方同受一一方控制制，本準準則也將將其視為為關(guān)聯(lián)的的。可以以看出各各機構(gòu)或或組織所所下的定定義均涉涉及到““制約””、“控控制”和和“重大大影響””，都沒沒有達到到母公司司對子公公司的影影響程度度。基于上述述機構(gòu)對對關(guān)聯(lián)公公司的認認識，我我們對關(guān)關(guān)聯(lián)公司司做出如如下定義義：公司司A以少少數(shù)股權(quán)權(quán)參股B公司，，且公司司A在B公司的的董事會會中只有有發(fā)言權(quán)權(quán)，其意意志在公公司B的的體現(xiàn)程程度取決決于B公公司董事事會成員員間討價價還價的的結(jié)果，，這樣，，我們稱稱公司B為公司司A的關(guān)關(guān)聯(lián)公司司；或者者公司A和公司司B同為為一公司司的子公公司，則則二者為為關(guān)聯(lián)公公司。一、企業(yè)業(yè)集團（一）企企業(yè)集集團的定定義第一節(jié)集團治理理的概述述二、集團團治理與與企業(yè)治治理（一）集集團治理理集團治理理則是在在企業(yè)集集團各成成員企業(yè)業(yè)之間進進行的關(guān)關(guān)于準租租金分配配的機制制設(shè)計，，來協(xié)調(diào)調(diào)企業(yè)間間的關(guān)系系，以更更好地實實現(xiàn)企業(yè)業(yè)間交易易。（二）集集團治理理與企業(yè)業(yè)治理的的區(qū)別集團治理的特特征來源于““有組織的市市場”、“有有市場的組織織”這種復(fù)雜雜的企業(yè)間關(guān)關(guān)系產(chǎn)生的復(fù)復(fù)雜的交易形形式。是在單單個企業(yè)治理理基礎(chǔ)之上形形成的，旨在在協(xié)調(diào)企業(yè)間間關(guān)系、更好好實現(xiàn)企業(yè)間間交易的制度度安排。因此此，集團治理理的邊界已經(jīng)經(jīng)超越了法人人邊界，母公公司的意志不不僅可以在子子公司的行為為中得到體現(xiàn)現(xiàn)，同時還可可以對關(guān)聯(lián)公公司施以影響響，是在不同同治理主體之之間的權(quán)利、、責任的配置置。因此，在在集團治理中中的主體、客客體都是“法法人”，承擔擔的是一種““法人”間的的“說明責任任”，而非一一般的企業(yè)治治理中的自然然人意義上的的主體與客體體。這也是““揭開法人面面紗”的立法法基礎(chǔ)。第二節(jié)母公司的行為為：控制、合合作與利益轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移一、母公司行行為的影響因因素母公司與子公公司之間是一一種控制與從從屬的法律關(guān)關(guān)系，這種關(guān)關(guān)系不僅體現(xiàn)現(xiàn)在母公司對對子公司及其其董事會戰(zhàn)略略層面的指揮揮權(quán)上，也體體現(xiàn)在日常的的經(jīng)營中。二、母公司對對子公司的控控制間接控制是指指母公司只是是通過子公司司的董事會對對子公司的經(jīng)經(jīng)營活動進行行控制，母公公司的控制力力僅在董事會會這一層次體體現(xiàn)出來。母公司對子公公司實施直接接控制，就是是指子公司的的董事會成員員均為來自母母公司的執(zhí)行行董事，且由由母公司董事事會直接提名名子公司的高高管層，母公公司的職能部部門對子公司司的相關(guān)職能能部門實施控控制和管理。。就是指母公司司讓子公司的的管理層人員員參股子公司司成為子公司司的股東，子子公司的管理理層人員進入入子公司的股股東會及董事事會等決策機機構(gòu)，這樣，，母公司與子子公司的管理理層人員在經(jīng)經(jīng)營決策及子子公司的經(jīng)營營總目標制訂訂方面共同進進行研究決策策。第二節(jié)母公司的行為為：控制、合合作與利益轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移三、關(guān)聯(lián)公司司間的合作（一）信息交交流在關(guān)聯(lián)公司之之間，可以通通過董事長會會議進行信息息的交流與溝溝通。董事長長會議就是各各關(guān)聯(lián)公司的的董事長、總總經(jīng)理組成的的協(xié)調(diào)彼此關(guān)關(guān)系的委員會會（在日本又又被稱為社長長會）。該委委員會定期舉舉行會議，交交流科技、經(jīng)經(jīng)濟、政治情情報。通過董董事長會議使使分布在不同同產(chǎn)業(yè)部間或或不同國度的的高級管理者者掌握的信息息互通有無。。并將分別掌掌握的經(jīng)營經(jīng)經(jīng)驗、管理技技巧等軟資源源彼此交流。。董事長會議議還可協(xié)商高高級管理者的的人事任免調(diào)調(diào)整，以及針針對其它競爭爭者在戰(zhàn)略上上采取協(xié)調(diào)行行動。第二節(jié)母公司的行為為：控制、合合作與利益轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移（二）高級管管理者互派在企業(yè)集團內(nèi)內(nèi)部，高級管管理人才的橫橫向調(diào)動是分分配關(guān)聯(lián)公司司間的擁有的的經(jīng)營管理人人材資源、促促進成員公司司穩(wěn)定的關(guān)聯(lián)聯(lián)關(guān)系的重要要手段之一。。關(guān)于高級管管理人員的派派遣，是指同同一企業(yè)集團團的高級管理理者或骨干職職工被派遣成成為其它關(guān)聯(lián)聯(lián)公司的高級級管理者。這這里所說的高高級管理是指指董事長、總總經(jīng)理、董事事、監(jiān)事等一一切要職人員員。在關(guān)聯(lián)公公司中，除派派遣高級管理理者之外，各各成員公司的的高級管理者者還可以通過過彼此兼職，，以直接施加加影響力，來來鞏固彼此間間的關(guān)聯(lián)關(guān)系系，促進協(xié)作作的長期發(fā)展展。在美國、、德國等國，，企業(yè)高級官官員兼任的現(xiàn)現(xiàn)象亦很普遍遍，但它不是是在相互持股股型企業(yè)間關(guān)關(guān)聯(lián)關(guān)系的基基礎(chǔ)上的兼任任，而是個人人之間的關(guān)系系、或暫時的的融資關(guān)系的的兼任。第二節(jié)母公司的行為為：控制、合合作與利益轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移第二節(jié)母公司的行為為：控制、合合作與利益轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移（三）關(guān)聯(lián)交交易關(guān)聯(lián)交易是指指母公司或其其子公司與在在該公司直接接或間接擁有有權(quán)益、存在在利害關(guān)系的的關(guān)聯(lián)公司之之間所進行的的交易。在國國外，關(guān)聯(lián)交交易是在跨國國公司、母子子公司制及總總分公司制得得到廣泛運用用時出現(xiàn)的。。由于關(guān)聯(lián)交交易所具有的的降低交易成成本、優(yōu)化資資源配置、實實現(xiàn)公司利潤潤最大化等優(yōu)優(yōu)越性，使上上市公司在擴擴張和資本運運營過程中普普遍采用這一一形式。由于關(guān)聯(lián)公司司間的交易較較外部的市場場交易更具有有穩(wěn)定性、長長期性、持續(xù)續(xù)性，所以，，它又進一步步鞏固了成員員公司間的關(guān)關(guān)聯(lián)關(guān)系，成成為關(guān)聯(lián)公司司間重要的協(xié)協(xié)作機制。在西方發(fā)達國國家，關(guān)聯(lián)交交易常常用于于節(jié)約交易成成本和合理避避稅。在亞洲洲的一些家族族企業(yè)和官營營企業(yè)中，關(guān)關(guān)聯(lián)交易則被被用作在母公公司與子公司司之間轉(zhuǎn)移利利潤或掩蓋虧虧損。在我國國關(guān)聯(lián)交易常常常發(fā)生在上上市公司及其其母公司、關(guān)關(guān)聯(lián)公司間，，由于我國正正處在經(jīng)濟體體制轉(zhuǎn)軌過程程中，上市公公司關(guān)聯(lián)交易易較其他市場場經(jīng)濟國家更更復(fù)雜，更頻頻繁。第二節(jié)母公司的行為為：控制、合合作與利益轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移四、母公司濫濫用關(guān)聯(lián)交易易形式（一）產(chǎn)品買買賣中的濫用用關(guān)聯(lián)交易（二）轉(zhuǎn)讓、、置換和出售售資產(chǎn)中的濫濫用關(guān)聯(lián)交易易（三）資金拆拆借中的濫用用關(guān)聯(lián)交易（四）托管經(jīng)經(jīng)營中的關(guān)聯(lián)聯(lián)交易濫用（五）貸款擔擔保中的關(guān)聯(lián)聯(lián)交易濫用（六）債務(wù)充充抵中的關(guān)聯(lián)聯(lián)交易濫用（七）無形資資產(chǎn)的使用和和買賣中的關(guān)關(guān)聯(lián)交易濫用用第三節(jié)子公司的利益益相關(guān)者保護護一、中小股東東保護：效率率與公平在股份公司中中遵循“資本本多數(shù)決”的的原則，作為為大股東的母母公司事實上上獨占著對子子公司董事會會的控制權(quán)，，擁有對子公公司的人員錄錄用解雇指揮揮命令的權(quán)限限、公司資產(chǎn)產(chǎn)購入處置的的權(quán)限、資金金調(diào)配方法選選擇的權(quán)限等等等。擁有著著這些權(quán)限的的母公司在支支配子公司從從事對自己有有利的交易時時，存在著榨榨取中小股東東利益的事實實上的可能性性。很多學(xué)者者從法學(xué)的角角度提出采取取必要措施來來保護中小股股東，實現(xiàn)公公平。然而，，也有些學(xué)者者認為這一公公平的實現(xiàn)是是以犧牲效率率為代價的。。所謂效率，就就是指社會資資源的配置符符合“帕雷托托最優(yōu)”的效效率標準，當當經(jīng)濟社會中中每個個體在在不損害別人人現(xiàn)有利益的的原則下都達達到了他的最最大效用，那那么這個經(jīng)濟濟就達到了帕帕雷托最優(yōu)。。公平又分為為事前公平（（機會平等））與事后公平平（結(jié)果平等等），這里的的事前事后是是指簽訂契約約的前后，在在探討中小股股東保護方面面是中小股東東在取得公司司股份前后出出現(xiàn)的問題。。第三節(jié)子公司的利益益相關(guān)者保護護（一）事前激激勵原則多數(shù)的經(jīng)濟學(xué)學(xué)者認為“如如果能夠確保保事前公平，，也就不會產(chǎn)產(chǎn)生事后是否否公平的問題題”，也就說說如果給與的的機會是平等等的，結(jié)果是是否一樣并不不重要。機會會平等實際上上是對行為人人提供的事前前激勵。而現(xiàn)現(xiàn)實中法律意意義上的公平平往往指的是是結(jié)果的平等等，僅從法律律意義上的公公平出發(fā)，就就難以對行為為人產(chǎn)生激勵勵并阻礙效率率的提高。從庇谷稅到科科斯定理表明明人們對公平平與效率的認認識在不斷的的發(fā)生變化。。庇古稅與科斯斯定理當個體的經(jīng)濟濟行為直接影影響到其他個個體的經(jīng)濟利利益，就存在在經(jīng)濟的外部部性。對外部部性問題傳統(tǒng)統(tǒng)的經(jīng)濟分析析源自庇古（（Pigou），他認為為，外部性存存在導(dǎo)致市場場價格扭曲，，政府應(yīng)該糾糾正這種扭曲曲，可以向廠廠商增稅來實實現(xiàn)。如某工工廠的煙塵給給鄰近的財產(chǎn)產(chǎn)所有者帶來來有害的影響響，則工廠主主對煙塵所引引起的損害負負責賠償，或或者根據(jù)工廠廠排出煙塵的的不同容量及及其所致?lián)p害害的相應(yīng)金額額標準對工廠廠主征稅，或或者最終責令令該廠遷出居居民區(qū)…………---資料料來源源：蔣蔣殿春春：《《高級級微觀觀經(jīng)濟濟學(xué)》》，經(jīng)經(jīng)濟管管理出出版社社2000年版版，第第391—394頁。。第三節(jié)節(jié)子公司司的利利益相相關(guān)者者保護護（三））中小小股東東保護護的基基本原原則（1）尊重重當事事人事事前的的選擇擇，盡盡量控控制使使用強強制性性的規(guī)規(guī)則；；（2）應(yīng)避避免制制定扭扭曲承承擔企企業(yè)主主要經(jīng)經(jīng)營任任務(wù)的的大股股東激激勵、、以結(jié)結(jié)果平平等為為指向向的規(guī)規(guī)則；；（3）為了了不扭扭曲對對中小小股東東投資資的激激勵，，應(yīng)制制定使使未來來事項項更加加明確確化的的規(guī)則則；（4）由于于契約約的不不完備備性，，審慎慎地制制定不不損害害效率率的法法律規(guī)規(guī)則（（主要要是針針對大大股東東的惡惡意行行為）），來來維護護一定定的事事后公公平是是必要要的。。第三節(jié)節(jié)子公司司的利利益相相關(guān)者者保護護二、債債權(quán)人人保護護：法法人資資格否否定（一））對有有限責責任的的反思思1．有限限責任任制度度有限與與無限限是以以民法法主體體是否否以其其全部部的財財產(chǎn)承承擔相相關(guān)債債務(wù)作作為標標準的的。有有限責責任就就是指指股東東僅以以其出出資額額為限限對公公司債債務(wù)負負責，，從而而使公公司以以股東東出資資形成成的公公司法法人財財產(chǎn)獨獨立承承擔責責任。。有限限責任任制度度保障障了企企業(yè)的的投資資者在在其資資本投投入之之外不不再承承擔企企業(yè)的的債務(wù)務(wù)責任任。有有限責責任制制度同同樣適適用于于企業(yè)業(yè)集團團，即即母公公司對對子公公司的的債權(quán)權(quán)人承承擔有有限責責任。。有限限責任任制度度保證證了公公司法法人人人格的的獨立立，將將股東東的責責任限限制于于其投投資范范圍之之內(nèi)，，使股股東與與公司司債務(wù)務(wù)隔離離，使使得現(xiàn)現(xiàn)代公公司制制度在在社會會價值值創(chuàng)造造發(fā)揮揮著重重要作作用。。第三節(jié)節(jié)子公司司的利利益相相關(guān)者者保護護二、債債權(quán)人人保護護：法法人資資格否否定（一））對有有限責責任的的反思思2．對有有限責責任的的反思思從有限限責任任存在在的環(huán)環(huán)境來來考察察，有有限責責任賴賴以存存在的的前提提條件件是公公司應(yīng)應(yīng)具有有獨立立的法法人人人格，，何謂謂獨立立的法法人人人格？？這里里至少少要具具備兩兩大要要素：：一是是獨立立的意意志；；二是是獨立立的財財產(chǎn)。。然而而，在在企業(yè)業(yè)集團團情形形下，，由于于控制制因素素的存存在，，子公公司雖雖然在在法律律形式式仍然然保持持著的的“獨獨立存存在””，但但是事事實上上，子子公司司的獨獨立性性是受受母公公司的的意志志左右右的。。薩洛蒙蒙訴案案一個名名叫薩薩洛蒙蒙的店店主把把他個個人擁擁有的的一家家鞋店店賣給給由他他本人人以及及他妻妻子、、女兒兒和4個兒兒子組組成的的公司司，賣賣價為為3萬萬英磅磅。其其中薩薩洛蒙蒙認購購了19994英磅磅，其其他每每人認認購了了1英英磅的的股份份。另另1萬萬英磅磅，作作為擔擔保公公司債債券賣賣給薩薩洛蒙蒙。后后來公公司因因故倒倒閉，，而資資產(chǎn)只只剩下下6000英磅磅，但但公司司欠債債除薩薩洛蒙蒙1萬萬英磅磅外，，另有有7000英磅磅。其其他債債主認認為薩薩洛蒙蒙與其其公司司實為為一人人，其其公司司不可可能欠欠他的的債，，公司司剩余余財產(chǎn)產(chǎn)應(yīng)用用來向向他們們清償償債務(wù)務(wù)。但但法院院最后后判決決，公公司已已經(jīng)成成立，，即成成為與與薩洛洛蒙獨獨立的的法人人，雖雖然薩薩洛蒙蒙實際際上是是公司司的所所有者者，幾幾乎是是唯一一的股股東，，但也也只能能以其其近2萬英英鎊的的股份份出資資對公公司債債務(wù)負負責，，同時時薩洛洛蒙也也是公公司擔擔保債債券的的債權(quán)權(quán)人，，他有有權(quán)比比其他他無擔擔保的的債權(quán)權(quán)人優(yōu)優(yōu)先得得到清清償，，結(jié)果果薩洛洛蒙得得到了了公司司所剩剩6000英鎊鎊的財財產(chǎn)，，而其其他債債權(quán)人人則分分文未未得。。薩洛洛蒙蒙訴訴案案該判判例例確確立立了了這這樣樣一一個個原原則則：：只只要要依依照照法法律律規(guī)規(guī)定定設(shè)設(shè)立立公公司司，，該該公公司司便便依依法法取取得得獨獨立立人人格格，，即即使使公公司司的的控控制制權(quán)權(quán)僅僅操操縱縱于于控控股股股股東東手手中中，，其其余余股股東東對對公公司司僅僅具具有有象象征征性性利利益益，，亦亦不不影影響響公公司司的的獨獨立立地地位位。。由由于于該該原原則則使使公公司司財財產(chǎn)產(chǎn)獨獨立立，，股股東東僅僅負負有有限限責責任任的的思思想想在在法法律律形形式式上上獲獲得得了了最最高高體體現(xiàn)現(xiàn)，，使使得得薩薩洛洛蒙蒙訴訴案案成成為為公公司司法法上上為為數(shù)數(shù)不不多多的的里里程程碑碑之之一一。。然然而而正正是是基基于于同同一一原原因因，，該該判判決決也也經(jīng)經(jīng)常常被被視視為為一一個個后后患患無無究究的的不不幸幸判判決決，，它它為為控控股股股股東東牟牟取取法法外外利利益益提提供供了了機機會會，，對對公公司司的的債債權(quán)權(quán)人人則則有有失失公公平平。。第三節(jié)子公司的的利益相相關(guān)者保保護（二）法法人人格格的否認認：揭開開法人的的面紗1．揭開開法人的的面紗原原則2．適用用揭開法法人面紗紗原則的的行為界界定（1）規(guī)避契契約義務(wù)務(wù)行為（2）回避法法律義務(wù)務(wù)行為（3）資產(chǎn)混混同行為為（4）資本不不足行為為本章小小結(jié)首先，，本部部分介介紹了了企業(yè)業(yè)集團團及集集團治治理等等相關(guān)關(guān)概念念，進進一步步指出出集團團治理理的特特征來來源于于“有有組織織的市市場””、““有市市場的的組織織”這這種復(fù)復(fù)雜的的企業(yè)業(yè)間關(guān)關(guān)系產(chǎn)產(chǎn)生的的復(fù)雜雜的交交易形形式，，是在在單個個企業(yè)業(yè)治理理基礎(chǔ)礎(chǔ)之上上形成成的、、旨在在協(xié)調(diào)調(diào)企業(yè)業(yè)間關(guān)關(guān)系、、更好好實現(xiàn)現(xiàn)企業(yè)業(yè)間交交易的的制度度安排排。然后，，對母母公司司的目目標與與行為為進行行了分分析，，指出出母公公司的的行為為對于于子公公司的的其他他利益益相關(guān)關(guān)者而而言是是一把把“雙雙刃劍劍”，，既有有正效效應(yīng)也也有負負效應(yīng)應(yīng)，這這種外外部性性在其其控制制、合合作與與利益益轉(zhuǎn)移移行為為中體體現(xiàn)出出現(xiàn)來來。最后，，針對對中小小股東東保護護的效效率與與公平平問題題、子子公司司債權(quán)權(quán)人保保護問問題進進行了了探討討。集團母母公司司掏空空上市市子公公司：：““猴王王”變變空殼殼1993年年，猴猴王焊焊接股股份公公司從從猴王王集團團中““剝離離”出出去，，改組組為猴猴王股股份公公司上上市，，猴王王集團團公司司成為為猴王王股份份公司司的第第一大大股東東。但但此次次資產(chǎn)產(chǎn)重組組實際際上只只是一一種形形式上上的““剝離離”，，猴王王集團團和猴猴王股股份從從未在在人員員、資資產(chǎn)和和財務(wù)務(wù)上實實施真真正意意義上上的分分開剝剝離。。這也也就為為后來來的猴猴王集集團破破產(chǎn)以以及猴猴王股