第12章 建設(shè)工程合同管理法規(guī)

第九章建設(shè)工程合同管理3.1合同法概述3.1.1合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同作為一種協(xié)議，必須是兩個(gè)以上意思表示一致的民事法律行為。必須合法，才具法律約束力。合同是當(dāng)事人合法的行為。合同中所確立的權(quán)利義務(wù)，必須是當(dāng)事人依法可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義務(wù)，這是合同具有法律效力的前提。3.1.2合同法的概念及基本原則1、合同法的概念2、合同法的基本原則平等原則自愿原則公平原則誠實(shí)信用原則不得損害社會公共利益原則3.1.3合同的分類合同法的基本分類：分為15類買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。3.1.3合同的分類計(jì)劃合同與非計(jì)劃合同雙務(wù)合同與單務(wù)合同有償合同與無償合同諾成合同與實(shí)踐合同要式合同與不要式合同主合同與從合同有償合同，是當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向另一方付出相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同，是一方當(dāng)事人享有合同規(guī)定權(quán)益，但無須向另一方付出相應(yīng)對價(jià)的合同。3.2合同的訂立3.2.1合同的形式口頭形式：可以是當(dāng)面對話，也可以通過電話。書面形式:白紙黑字。如寄送訂貨單、信函、電報(bào)、傳真、電子郵件等在內(nèi)的數(shù)據(jù)電文等；其他形式:是口頭形式、書面形式以外的合同形式，即行為推定形式。法律法規(guī)規(guī)定要采用。當(dāng)事人約定采用。

3.2.2要約與承諾1、要約要約，在商業(yè)活動中又稱發(fā)盤，發(fā)價(jià)、出盤，出價(jià)，報(bào)價(jià)?！逗贤ā返?4條規(guī)定了要約的概念，即要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約人與被要約人要約的構(gòu)成要件要約的構(gòu)成要件，是指一項(xiàng)要約發(fā)生法律效力必須具備的條件。要約的構(gòu)成要件有：要約人是特定當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的對相對人所作的意思表示。要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。要約應(yīng)表明一旦接受要約人承諾，要約人接受該意思表示約束。只有具備上述三個(gè)要件，才構(gòu)成一個(gè)有效的要約，并使要約產(chǎn)生拘束力。要約的生效要約的生效是指要約開始“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！鄙У那樾尉唧w可表現(xiàn)為：口頭形式的要約自受要約人了解要約內(nèi)容時(shí)發(fā)生效力；書面形式的要約自到達(dá)受要約人時(shí)生效采用數(shù)據(jù)電子文件形式的要約，當(dāng)收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間（視為到達(dá)時(shí)間），該要約發(fā)生效力。要約撤回與要約撤銷要約撤回，指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為?！逗贤ā返?7條規(guī)定：“要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人?！币s撤銷《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。要約不得撤銷的情形有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。可以認(rèn)為，要約的撤銷是一種特殊的情況，且必須在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。承諾發(fā)出，合同即告成。2.承諾承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。承諾的構(gòu)成要件承諾必須符合一定條件才能發(fā)生法律效力。承諾必須具備以下條件：承諾必須由受要約人向要約人作出承諾應(yīng)在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾只能向要約人發(fā)出3.承諾生效《合同法》規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)；要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。世界各國規(guī)定:

投郵主義：要約和承諾發(fā)出以后，只要要約和承諾已處于要約人和受承諾人控制范圍之外，要約、承諾即生效。到達(dá)主義則要求要約、承諾到達(dá)受要約人、要約人時(shí)生效。了解主義則不但要求對方收到要約、承諾的意思表示，而且要求真正了解其內(nèi)容時(shí)，該意思表示才生效。目前，世界上大部分國家和《聯(lián)合國國際買賣合同公約》都采用了到達(dá)主義。我國也采用了到達(dá)主義。要約、承諾的生效與合同成立的許多規(guī)定都有關(guān)聯(lián)性，如：只有到達(dá)主義可以允許承諾撤回，而投郵主義則不可能撤回承諾。承諾超期與承諾延誤承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限而發(fā)出承諾導(dǎo)致承諾遲延到達(dá)要約人。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。承諾延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達(dá)要約人。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。我國合同法規(guī)定要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的通知送達(dá)給要約人時(shí)生效。承諾的撤回撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。注意:要約可以撤回，也可以撤銷。但是承諾卻只可以撤回，而不可以撤銷。合同的一般條款1、當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價(jià)款或酬金6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議的方法自然人、法人、其他組織。合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。標(biāo)的的表現(xiàn)形式為物、勞務(wù)、行為、智力成果、工程項(xiàng)目等。

標(biāo)的的內(nèi)在品質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合指標(biāo)。履行的期限：全面完成各自義務(wù)的時(shí)間。包括合同的簽訂期、有效期和履行期。履行的地點(diǎn)：交付標(biāo)的和支付價(jià)款或酬金的地點(diǎn)。包括標(biāo)的的交付、提取地點(diǎn)；服務(wù)、勞務(wù)或工程項(xiàng)目建設(shè)的地點(diǎn)；價(jià)款或勞務(wù)的結(jié)算地點(diǎn)。履行的方式：完成合同規(guī)定義務(wù)的具體方法。包括標(biāo)的的交付方式和價(jià)款或酬金的結(jié)算方式。【案例5】A施工企業(yè)與B建筑設(shè)備租賃站訂立了一年的腳手架書面租賃合同，合同到期后，A繼續(xù)使用，并向B繳納租金，B也接收了A繳納的腳手架設(shè)備租金。問：AB的行為在法律上有何效力？【分析】AB的行為屬于有效的法律行為，即屬于有效的后續(xù)合同行為，它屬于合同形式中的其他形式之一。3.2.4關(guān)于格式條款格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。格式條款又被稱為標(biāo)準(zhǔn)條款，提供格式條款的相對人只能在接受格式條款和拒簽合同兩者之間進(jìn)行選擇。格式條款既可以是合同的部分條款為格式條款，也可以是合同的所有條款為格式條款。

3.2.5訂約責(zé)任1.訂約過錯(cuò)責(zé)任在合同的訂立過程中，可能由于種種原因，合同最終沒有成立。但不論合同成立與否，當(dāng)事人如果違背誠實(shí)信用原則，在合同訂立過程中有過錯(cuò)，給對方造成損失的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；(3)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。3.2.5訂約責(zé)任2.訂約保密責(zé)任當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，均不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露或者不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。3.3合同的效力3.3.1合同的生效1.合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件(1)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；(2)意思表示真實(shí)；(3)不違反法律或者社會公共利益。

合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。2.合同的生效時(shí)間一般說來，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。具體地講：口頭合同自受要約人承諾時(shí)生效；書面合同自當(dāng)事人雙方簽字或者蓋章時(shí)生效；法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，當(dāng)事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務(wù)的，可以視為合同有效。當(dāng)事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同，包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成熟時(shí)生效；附解除條件的合同，自條件成熟時(shí)失效。附條件的合同一經(jīng)成立，在條件成熟前，當(dāng)事人對于所約定的條件是否成熟，應(yīng)當(dāng)順其自然發(fā)展。

3.3.2涉及代理的合同效力當(dāng)合同具備生效條件，代理行為符合法律規(guī)定，授權(quán)代理人在授權(quán)范圍內(nèi)訂立的合同當(dāng)然有效。1.限制民事行為能力人訂立的合同無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下不能獨(dú)立訂立合同。限制民事行為能力的人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)以后，合同有效。2.無權(quán)代理無權(quán)代理的行為人以被代理人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。更正！3.3.2涉及代理的合同效力3.表見代理表見代理是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理?；诖隧?xiàng)信賴，該代理行為有效。表見代理一般應(yīng)當(dāng)具備以下條件：(1)表見代理人并未獲得被代理人的授權(quán)，是無權(quán)代理；(2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由；(3)相對人善意且無過失。3.3.2無效合同1、無效合同具有以下特征：合同自始無效合同絕對無效合同當(dāng)然無效合同無效，可能是全部無效，也可能是部分無效合同無效，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力2、導(dǎo)致合同無效的原因（1）一方一欺詐手段訂立合同，損害國家利益其構(gòu)成條件有：欺詐方具有欺詐的故意；欺詐方實(shí)施了欺詐行為；被欺詐方因欺詐行為陷入錯(cuò)誤的認(rèn)識；由于錯(cuò)誤認(rèn)識而作出了違反真實(shí)意思表示的行為，欺詐行為損害了國家利益。（2）一方一脅迫手段訂立合同，損害國家利益其構(gòu)成條件有：脅迫人具有脅迫的故意；脅迫人實(shí)施了脅迫行為；脅迫行為是非法或不當(dāng)；受脅迫者因脅迫而簽訂合同以及脅迫行為損害了國家利益。(3)惡意竄通，損害國家，集體或第三人利益的合同其構(gòu)成要件有：主觀因素客觀因素（4）以合法形式掩蓋非法目的（5）損害社會公共利益（6）違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定3、無效的免責(zé)條款

合同中下列免責(zé)條款無效：造成對方人生傷害的一故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的4、合同無效的法律后果（1）返還財(cái)產(chǎn)（2）折價(jià)補(bǔ)償（3）賠償損失（4）收歸國庫所有3.3.3可變更，可撤銷合同1.可變更，撤銷合同的概念可變更、可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。可變更、可撤銷的合同不同于無效合同，當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提。當(dāng)事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷其合同。

2、導(dǎo)致合同變更與撤銷的原因（1）重大誤解表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示表意人的誤解是重大的誤解是由于表意人自己的過失造成的誤解不應(yīng)是表意人故意發(fā)生的（2）顯失公平合同在訂立時(shí)就顯失公平合同的內(nèi)容在客觀上利益嚴(yán)重失衡受過有高利益的當(dāng)事人在主觀上具有利用對方的故意（3）因欺詐、脅迫而訂立的合同（4）乘人之危而訂立的合同未損害國家利益其構(gòu)成要件為：不法行為人乘對方危難或者急迫之際逼迫對方。受害人因?yàn)樽陨砦ｋy或者急迫而訂立合同。不法行為人所獲得的利益超出了法律允許的程度。3、撤銷權(quán)行使（1）行使撤銷權(quán)的主體（2）撤銷權(quán)的救濟(jì)（3）撤銷權(quán)的消滅《合同法》第55條規(guī)定：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消失具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。4、合同無效和被撤銷后的法律后果無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。合同被確認(rèn)無效和被撤銷后，合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)即為無效。履行中的合同應(yīng)當(dāng)終止履行，尚未履行的不得繼續(xù)履行。對因履行無效合同和被撤銷合同而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)后果應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行處理：(1)返還財(cái)產(chǎn)。(2)賠償損失。(3)追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有。3.4合同的履行3.4.1合同履行的概念合同履行，是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。

如建設(shè)工程施工合同中完成約定工作并交付工作成果。3.4合同的履行3.4.2合同履行的原則全面，適當(dāng)履行的原則:按合同約定的標(biāo)的、價(jià)款、數(shù)量、質(zhì)量、地點(diǎn)、期限、方式等全面履行各自的義務(wù)。按照約定履行自己的義務(wù)，既包括全面履行義務(wù)，也包括正確適當(dāng)履行合同義務(wù)。遵循誠實(shí)信用原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助和保密的義務(wù)。

公平合理，促進(jìn)合同履行的原則當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則3.4.3合同條款空缺1.合同條款空缺的概念(1)合同條款空缺是指所簽訂的合同中約定的條款存在缺陷或者空白點(diǎn)，使得當(dāng)事人無法按照所簽訂的合同履約的法律事實(shí)。(2)解決合同條款空缺得問題，《合同法》第61條給出了原則性規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！?.解決合同條款空缺的具體規(guī)定（1）適用于普通商品的具體規(guī)定質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)，行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)，行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)地的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（2）適用于政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的商品的具體規(guī)定執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的。遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。3.4.4第三人履行合同第三人履行合同包括債務(wù)人向第三人履行債務(wù)和第三人向債權(quán)人履行債務(wù)兩種情況。1.債務(wù)人向第三人履行債務(wù)是指債務(wù)人本應(yīng)向債權(quán)人履行義務(wù)，但由于債權(quán)人與債務(wù)人經(jīng)過約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但原債權(quán)人的地位不變。被稱為第三人利益訂立的合同。若債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但第三人仍不是合同的當(dāng)事人。合同當(dāng)事人需協(xié)商同意由第三人接受履行，向第三人的履行原則上不能增加履行難度和履行費(fèi)用。3.4.4第三人履行合同2.第三人向債權(quán)人履行債務(wù)第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，是指經(jīng)當(dāng)事人約定由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人也不是合同的當(dāng)事人。但這種代替履行的行為必須征得債權(quán)人的同意，并且對債權(quán)人沒有不利的影響。3.4.5建設(shè)工程合同履行糾紛的處理1.接觸建設(shè)工程施工合同的條件問題(1)發(fā)包人請求解決合同的條件承包人由下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予以支持：明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未能完工的；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的。將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包，違法分包的。(2)承包人請求解除合同的條件發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：未按約定支付工程價(jià)款的；提供的主要建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。上述三種情形均屬于發(fā)包人違約。因此，合同解除后，發(fā)包人還要承擔(dān)違約責(zé)任。(3)合同解除后的法律后果“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！薄昂贤臋?quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力?！苯ㄔO(shè)工程施工合同解除后，已完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)按照規(guī)定支付相應(yīng)的工程款。已完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的根據(jù)具體情況處理。因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)賠償對方因此造成的損失2.建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定情況下責(zé)任承擔(dān)問題(1)因承包商過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定處理《合同法》第281條規(guī)定：“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工，改建。經(jīng)過修理或者返工，改建后，告成逾期交付的，施工人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。”(2)因發(fā)包人過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第9條規(guī)定：“建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察，設(shè)計(jì)，施工，工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。原始資料必須真實(shí)，準(zhǔn)確，齊全。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定：“按照合同約定，由建設(shè)單位采購建筑材料，建設(shè)構(gòu)配件和設(shè)備的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建設(shè)材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計(jì)文件和合同要求。建設(shè)單位不得明顯或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備。”(3)發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理3.對竣工日期的爭議問題竣工日期可以分為合同中約定的竣工日期和實(shí)際竣工日期。合同中約定的竣工日期是指發(fā)包人和承包人在協(xié)議書中約定的承包人完成承包人完成承包范圍內(nèi)工程夫人絕對或相對的日期。實(shí)際竣工日期是指承包人全面，適當(dāng)履行了施工承包合同時(shí)的日期。我國建設(shè)工程施工合同（示范文本）第32.4款規(guī)定：工程竣工驗(yàn)收通過，承包人送交竣工驗(yàn)收報(bào)告的日期為實(shí)際竣工日期。但是在實(shí)際操作過程中去容易出現(xiàn)一些特殊的情形并最終導(dǎo)致關(guān)于竣工日期的爭議的產(chǎn)生。這些情形主要表現(xiàn)在：(1)由于建設(shè)單位和施工單位對于工程質(zhì)量是否符合合同約定產(chǎn)生爭議而導(dǎo)致對竣工日期的爭議。(2)由于發(fā)包人拖延驗(yàn)收而產(chǎn)生的對實(shí)際竣工日期的爭議(3)由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對于實(shí)際竣工驗(yàn)收日期的爭議4.對計(jì)價(jià)方法的爭議問題對計(jì)價(jià)方法的糾紛主要表現(xiàn)在以下幾方面：因變更引起的糾紛(1)工程量的變化導(dǎo)致價(jià)格的糾紛(2)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的變化導(dǎo)致價(jià)格的糾紛因工程質(zhì)量驗(yàn)收不合格導(dǎo)致的糾紛因利息而產(chǎn)生的糾紛因合同計(jì)價(jià)方式產(chǎn)生的糾紛合同價(jià)可以采用以下方式：固定價(jià)。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)不可調(diào)整?？烧{(diào)價(jià)。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同實(shí)施期內(nèi)，根據(jù)合同約定的辦法調(diào)整。成本加酬金。合同總價(jià)由成本和建設(shè)單位支付給施工單位的酬金兩部分構(gòu)成5.對工程量的爭議問題關(guān)于確認(rèn)工程量引起的糾紛(1)對未簽證但事實(shí)上已經(jīng)完成的工程量的確定(2)對于確定工程量的時(shí)間的糾紛6.建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題(1)《擔(dān)保法》與《合同法》在工程款優(yōu)先受償權(quán)問題上的沖突(2)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的司法解釋3.4.6合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同的履行中，雙方都應(yīng)當(dāng)履行自己的債務(wù)，一方不履行或者有可能不履行時(shí)，另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求。1.同時(shí)履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。包括：一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。3.4.6合同履行中的抗辯權(quán)同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件是：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價(jià)給付債務(wù)；(2)合同中未約定履行的順序；(3)對方當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；(4)對方的對價(jià)給付是可能履行的義務(wù)。

指一方履行的義務(wù)和對方履行的義務(wù)之間具有互為條件、互為牽連的關(guān)系并且在價(jià)格上基本相等。

2.先履行抗辯權(quán)包括兩種情況：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方未履行的，后履行的一方有權(quán)拒絕其履行要求；先履行的一方履行債務(wù)不符合規(guī)定的，后履行的一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。先履行抗辯權(quán)的適用條件為：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價(jià)給付債務(wù)；(2)合同中約定了履行的順序；(3)應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；(4)應(yīng)當(dāng)先履行的對價(jià)給付是可能履行的義務(wù)。3.不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應(yīng)當(dāng)后履行合同一方財(cái)務(wù)狀況惡化的情況，應(yīng)當(dāng)先履行合同一方在對方未履行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行。設(shè)立不安抗辯權(quán)的目的在于，預(yù)防合同成立后情況發(fā)生變化而損害合同另一方的利益。應(yīng)當(dāng)先履行合同的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的；(3)喪失商業(yè)信譽(yù)；(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。案例6：苛刻檢查，導(dǎo)致?lián)p失，承擔(dān)賠償責(zé)任【案情簡介】某外貿(mào)公司委派A代表甲方對其辦公樓工程進(jìn)行施工監(jiān)督管理工作。乙方（某工程局工程公司）開槽后發(fā)現(xiàn)一輸氣管道影響施工。A代表察看現(xiàn)場后，認(rèn)為乙方放線有誤，提出重新復(fù)查定位線。乙方配合復(fù)查，沒有查出問題。一天后，A代表認(rèn)為前一天復(fù)測時(shí)儀器有問題，要求更換測量儀器再次復(fù)測。乙方只好停工配合復(fù)測，最后證明測量無錯(cuò)誤。乙方向D公司提出了合同中末確定輸氣管道技術(shù)處理費(fèi)及甲方代表反復(fù)檢查兩次的配合費(fèi)用的索賠要求。在辦公樓施工階段，A代表對乙方施工的框架梁、柱鋼筋工程的隱蔽檢查更加“認(rèn)真”，對主筋表面浮銹要求進(jìn)行全面除銹（按當(dāng)時(shí)情況，鋼筋表面的浮銹無脫皮現(xiàn)象，允許不除銹）。對綁扎箍筋間距誤差＜0.5cm的規(guī)范允許情況都要求返工，不予簽辦隱檢手續(xù)。乙方在取得有關(guān)證據(jù)及證明的情況下，向D公司提出了所委派代表苛刻檢查的事實(shí)和索賠要求。經(jīng)雙方多次協(xié)商，甲方同意付給乙方因其代表苛刻檢查所發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用。【案例評析】在目前情況下，這種情況雖然較少。但實(shí)際工程中卻有發(fā)生，按照合同規(guī)定，甲方代表及其委派人員有權(quán)在施工過程中的任何時(shí)候?qū)λ芄こ踢M(jìn)行現(xiàn)場檢驗(yàn)。乙方應(yīng)為其提供便利條件，并按照甲方代表及委派人員的要求返工、修改，承擔(dān)由自身原因?qū)е路倒ぜ靶薷牡馁M(fèi)用。毫無疑問，甲方代表的各種檢查都會給被檢查現(xiàn)場帶來某種干擾，但這種干擾應(yīng)理解為是合理的。甲方代表所提出的修改或返工的要求應(yīng)該依據(jù)合同所指定的技術(shù)規(guī)范，一旦甲方代表的檢查超出了合同范圍提出的要求，超出了一般正常的技術(shù)規(guī)范要求即認(rèn)為是苛刻檢查。所以，甲方代表對自己的權(quán)力職責(zé)行為應(yīng)掌握好合同界限，過分地不恰當(dāng)?shù)厥褂米约旱臋?quán)力，將會產(chǎn)生不良后果。特別是面對具有豐富經(jīng)驗(yàn)的承包公司。對工程苛刻檢查D常見的情況有，對同一部位的反復(fù)檢查；使用與合同規(guī)定不符的檢查標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢查；過分頻繁的檢查；故意不及時(shí)檢查等。在實(shí)際工作中，有時(shí)對“嚴(yán)格檢查”與“苛刻檢查”的劃分難以統(tǒng)一看法，也往往會引起甲、乙雙方工作上的不協(xié)調(diào)，影響主要工作目標(biāo)的實(shí)施。只有在特殊情況下，上述情況才按索賠進(jìn)行處理。3.5.2合同的轉(zhuǎn)讓1.合同轉(zhuǎn)讓概述(1)合同轉(zhuǎn)讓的概念合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給他人。(2)合同轉(zhuǎn)讓的類型債權(quán)轉(zhuǎn)讓，即合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，債權(quán)讓與，它分為合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓；債務(wù)承擔(dān)，即合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)轉(zhuǎn)移，它分為合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓；概括承受，即合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，概括轉(zhuǎn)移，它分為合同權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移和合同權(quán)利義務(wù)部分轉(zhuǎn)移。2.債權(quán)轉(zhuǎn)讓P19債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件須存在有效的債權(quán)，無效合同或者已經(jīng)被中止的合同不產(chǎn)生有效的債權(quán)，不產(chǎn)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓被轉(zhuǎn)讓的債權(quán)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。下列三種債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓；（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的；（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利不具有可轉(zhuǎn)讓性。3.債務(wù)轉(zhuǎn)移債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件(1)．被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在(2)．被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性(3)．須經(jīng)債權(quán)人同意債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力(1)．承擔(dān)人稱為合同新債務(wù)人(2)．抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移(3)．從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移四、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件轉(zhuǎn)讓人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議原合同必須有效原合同為雙務(wù)合同符合法定的程序企業(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移3.6合同的終止3.6.1合同終止的概念合同終止，是指當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利義務(wù)在客觀上不復(fù)存在。與合同中止區(qū)別:合同中止只在法定的特殊情況下，當(dāng)事人暫時(shí)停止履行合同，當(dāng)這種特殊情況消失以后，當(dāng)事人仍然承擔(dān)繼續(xù)履行的義務(wù)；合同終止是隨著一定法律事實(shí)發(fā)生而發(fā)生的，而合同終止是合同關(guān)系的消滅，不可能恢復(fù)。合同終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則。根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。權(quán)利義務(wù)的終止不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。3.6.2合同終止的原因1.債務(wù)已按照約定履行債務(wù)已按照約定履行即是債的清償，是按照合同約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。清償是合同的權(quán)利義務(wù)終止的最主要和最常見的原因。清償一般由債務(wù)人為之，但不以債務(wù)人為限，也可能由債務(wù)人的代理人或者第三人進(jìn)行合同的清償。清償?shù)臉?biāo)的物一般是合同規(guī)定的標(biāo)的物，但是債權(quán)人同意，也可用合同規(guī)定的標(biāo)的物以外的物品來清償其債務(wù)。2.合同解除合同解除，是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的行為。合同解除類型:約定解除和法定解除。約定解除是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定而進(jìn)行的合同解除。法定解除是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除。二者區(qū)別則在于解除條件的來源不同。解除合同條件(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。(3)當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行。(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違法行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。(5)法律規(guī)定的其他情形的。3.債務(wù)相互抵消:約定債務(wù)抵銷、法定債務(wù)抵銷4.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5.債權(quán)債務(wù)同歸一方6.債權(quán)人免除債務(wù)7.合同的權(quán)利義務(wù)終止的其他情形案例7：因政府行為單方解除合同，未構(gòu)成違約責(zé)任【案情簡介】1995年7月，A開發(fā)公司與某研究院簽了一個(gè)聯(lián)合建房合同。合同約定，A開發(fā)公司負(fù)責(zé)投入資金，研究院負(fù)責(zé)取得規(guī)劃地塊上的政府有關(guān)批準(zhǔn)文件，雙方共同建造一座12層的大廈。在合同簽訂前，研究院在批準(zhǔn)建房的地塊上已做了一些前期開發(fā)工作，投入了約150萬元的資金，合同規(guī)定A公司對此150萬元給予補(bǔ)償。同時(shí)規(guī)定在A公司支付此補(bǔ)償費(fèi)l50萬元后一星期內(nèi)，研究院必須將政府有關(guān)批準(zhǔn)文件交付對方，以便及時(shí)展開規(guī)劃設(shè)計(jì)與施工工作。合同還規(guī)定若發(fā)生不可抗力或因政府行為而使合同無法履行，不視為違約。合同訂立后，A公司于7月29日將150萬元匯入研究院的賬號。但由于市政府對于批建房的地塊的規(guī)劃一直處于變動之中。到1995年1I月，研究院仍未取得批準(zhǔn)文件。A公司一再催促，若得不到批準(zhǔn)文件就解除合同，研究院以政府行為并非其本身原因?yàn)橛赏涎?，不同意解除合同?996年該市的房地產(chǎn)市場不景氣，A公司便于1996年5月18日發(fā)函給研究院，宣布解除合同關(guān)系，要求研究院返還150萬元并支付違約金。研究院不同意，要求繼續(xù)履行合同，說他們一直在爭取之中。A公司遂起訴研究院，要求解除合同，返還150萬元，支付違約金。法院受理后，研究院答辯稱A公司單方宣布解除合同是于法無據(jù)的。150萬元屬于支付給研究院的補(bǔ)償費(fèi)，不應(yīng)退還。反要求A公司支付違約金。雙方意見完全相反?！景咐u析】在合同中，當(dāng)事人是否有權(quán)單方解除合同？回答是肯定的。除了雙方協(xié)商一致可以解除合同外，當(dāng)事人在不可抗力和另一方違約的情況下享有單方解除合同的權(quán)力。（l）不可抗力，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見，對其發(fā)生及結(jié)果無法避免并無法克服的事件。不可抗力的發(fā)生對于合同雙方當(dāng)事人均有權(quán)單方解除合同，這要視不可抗力對于合同的履行造成的影響程度來定。如果不可抗力只影響了合同部分的履行，那么合同雙方可以協(xié)商變更或解除合同，只有在不可抗力影響到合同的全部義務(wù)不能履行時(shí)，合同當(dāng)事人才有權(quán)享有單方解除合同的權(quán)利。（2）另一方違約，合同法規(guī)定在另一方違約的情況下可以單方解除合同，對由于違約達(dá)到什么程度時(shí)，當(dāng)事人才有權(quán)單方解除合同，合同法并未予以規(guī)定，這樣容易造成單方解除權(quán)的濫用。在實(shí)際生活中，應(yīng)堅(jiān)持在另一方違約以致嚴(yán)重影響了合同的履行或使合同繼續(xù)履行已成為不必要時(shí)，才有權(quán)行使單方解除權(quán)。單方解除合同與合同的協(xié)商一致訂立原則和合同的全面履行原則是相違背的，這是在特殊情況下不得已而采取的措施，因此一定要慎重行使。當(dāng)事人單方解除合同的效力應(yīng)自解除合同的通知到達(dá)對方當(dāng)事人處生效，因此通知應(yīng)及時(shí)送達(dá)對方，并應(yīng)采取書面形式。在此之后，原經(jīng)濟(jì)合同就失去了效力。但如果行使單方解除權(quán)的當(dāng)事人因行使不當(dāng)而給對方當(dāng)事人造成了損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。本案中，政府行為的變化導(dǎo)致合同的不能履行，不應(yīng)視為不可抗力。因?yàn)槿绻贤婕暗秸男袨椋?dāng)事人對此應(yīng)當(dāng)是有預(yù)見性的。但如果雙方當(dāng)事人同意將政府行為列入不可抗力，這也是允許的。故為避免日后引起糾紛，當(dāng)事人最好在合同中約定不可抗力的范圍。本案的合同規(guī)定若因不可抗力或政府行為導(dǎo)致合同不能履行的，不視為違約。這就是說，合同雖然沒有明確將政府行為歸入不可抗力，但將其在結(jié)果上與不可抗力等同起來，可以說政府行為與不可抗力是有同一性質(zhì)的。這樣，既然研究院一直拿不到批準(zhǔn)文件，不能按合同約定交付文件，不視為違約行為，那么可以說發(fā)生了不可抗力事件。由于房地產(chǎn)開發(fā)與一般的經(jīng)濟(jì)合同不一樣，具有很強(qiáng)的時(shí)間性。房地產(chǎn)市場變化較快，如果不及時(shí)開工，損失將會很大。因此，本案研究院在合同訂立后10個(gè)月仍無法得到批準(zhǔn)文件，此時(shí)房地產(chǎn)的市場業(yè)已蕭條，可以認(rèn)為已嚴(yán)重影響到了合同訂立時(shí)所預(yù)期的利益。就A公司來說，合同的履行已沒有必要，故A公司根據(jù)合同法的規(guī)定宣布單方解除合同是合理、合法的。法院判決合同應(yīng)予解除。合同解除后，就要對雙方的責(zé)任、財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處理。3.7違約責(zé)任3.7.1違約責(zé)任的概念違約責(zé)任，是指當(dāng)事人任何一方不能履行或者履行合同不符合約定的而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行和不適當(dāng)履行。不履行是指當(dāng)事人不能履行或者拒絕履行合同義務(wù)。不能履行合同的當(dāng)事人一般也應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。不適當(dāng)履行則包括不履行以外的其他所有違約情況。3.7.2承擔(dān)違約責(zé)任的條件和原則1.承擔(dān)違約責(zé)任的條件當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件，是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的要件。過錯(cuò)責(zé)任原則要求違約人承擔(dān)違約責(zé)任的前提是違約人必須有過錯(cuò)。而嚴(yán)格責(zé)任原則不要求以違約人有過錯(cuò)為承擔(dān)違約責(zé)任的前提，只要違約人有違約行為就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。我國合同法采用了嚴(yán)格責(zé)任原則，但對締約過失、無效合同和可撤銷合同依然適用過錯(cuò)原則。2.承擔(dān)違約責(zé)任的原則我國合同法規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任是以補(bǔ)償性為原則的。補(bǔ)償性是指違約責(zé)任旨在彌補(bǔ)或者補(bǔ)償因違約行為造成的損失。對于財(cái)產(chǎn)損失的賠償范圍，我國合同法規(guī)定，賠償損失額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約行為所造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益。3.7.3承擔(dān)違約責(zé)任的方式1.繼續(xù)履行2.采取補(bǔ)救措施主要發(fā)生在質(zhì)量不符合約定的情況下。3.賠償損失4.支付違約金5.定金罰則3.8合同爭議的解決合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當(dāng)事人對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。合同爭議的解決方式有四種：協(xié)商調(diào)解仲裁訴訟案例8

將未經(jīng)登記的建筑隊(duì)交由個(gè)人承包案

（無效合同案）

【案情摘要】

原告：孫某被告：人防工程公司

1992年被告人防工程公司未經(jīng)工商行政管理部門審查批準(zhǔn)即成立了人防工程公司第三施工隊(duì)(以下簡稱第三施工隊(duì))，并于同年4月2日出具公函，申請刻制了第三施工隊(duì)的印鑒。1992年4月12日與原告孫某簽訂承包施工隊(duì)合同，合同載明：原告承包被告的第三施工隊(duì)；被告向原告提供該隊(duì)的營業(yè)執(zhí)照副本、施工許可證、企業(yè)資質(zhì)證復(fù)印本和印鑒；由原告自置設(shè)備、自備廠房、自找活源、自主經(jīng)營、獨(dú)立核算。原告自1992年4月12日至1994年12月31日間，共向被告交納利潤28000元。合同簽訂后，原告于當(dāng)日將2000元風(fēng)險(xiǎn)抵押金交給被告，被告將為該隊(duì)刻制的上述印鑒交給原告，并具函申請為原告刻制第三施工隊(duì)的財(cái)務(wù)專章和業(yè)務(wù)專章。原告組建了施工人員，加工定作和購置了卷揚(yáng)機(jī)、羅紋鋼、腳手架、小推車、寫字臺、塔吊八角盤、吊斗、鋼絲繩等配套的零部件及其他物品。1992年7月中旬，原告帶施工隊(duì)承建醫(yī)院綜合樓工程，1994年底建筑市場整頓，被告提出：根據(jù)上級有關(guān)規(guī)定，要求解除與原告的承包合同。雙方于1995年1月9日達(dá)成了書面協(xié)議。言明：第三施工隊(duì)承擔(dān)的綜合樓工程交給公司；醫(yī)院撥給該隊(duì)的建筑材料折款轉(zhuǎn)給公司；第三施工隊(duì)完成的工程量，按預(yù)算定額結(jié)算；第三施工隊(duì)的工程損失如實(shí)報(bào)公司，待雙方確認(rèn)后計(jì)開支費(fèi)用，約定雙方必須在同月20日付清。該協(xié)議訂立后，原告遂向被告提交了“解除合同后的固定資產(chǎn)處理報(bào)告”和“醫(yī)院部分工程決算書”，被告未作答復(fù)。合同解除后，被告拒不返還、支付他的承包抵押金、工程款和固定資產(chǎn)折款，拒絕賠償由此而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失和承擔(dān)違約責(zé)任。原告認(rèn)為：被告未經(jīng)工商行政管理部門審批登記，將施工隊(duì)發(fā)包給他，這是被告的過錯(cuò)，由此造成的損失，被告應(yīng)負(fù)責(zé)。故請求法院依法判令被告返還、支付、賠償上述款243530.31元。被告辯稱：他與原告解除承包合同的主要原因是原告組建的施工隊(duì)力量薄弱，承攬的工程質(zhì)量低劣，工期延誤。故反訴原告賠償其經(jīng)濟(jì)損失122002.28元。

法院認(rèn)為：被告開辦第三施工隊(duì)，未經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記核準(zhǔn)，擅自具函刻制印鑒，發(fā)包給原告承包經(jīng)營的行為，有悖于《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定，其承包合同是無效的。被告應(yīng)依法返還原告風(fēng)險(xiǎn)抵押金和先期支付的貸款利息，賠償原告上述款項(xiàng)的利息損失；在返還原告汽車一輛和攪拌機(jī)二臺的同時(shí)，對使用期間的機(jī)損予以折款修復(fù)；原告應(yīng)將其領(lǐng)取的工程折款及支取的部分工程款返還給被告。對履行該無效合同期間原告實(shí)際租用場地的租賃費(fèi)和因被告的工作失誤而使原告在承建綜合樓工作中不能按期開工和不能正常施工的誤工損失及原告在此期間的汽車、攪拌機(jī)的經(jīng)濟(jì)損失，被告亦應(yīng)負(fù)責(zé)賠償；被告對原告為履行該無效合同所購置和定做的物資與機(jī)械設(shè)備應(yīng)在接收的同時(shí)，按實(shí)際價(jià)格折款償付給原告；被告對已接收的原告為綜合樓定作的預(yù)應(yīng)力樓板，應(yīng)負(fù)責(zé)與加工方結(jié)算，將原告償付的綜合樓樓板加工材料折款同預(yù)付款返還給原告。被告對原告實(shí)際完成的綜合樓工程量和附加工程量的工程款，原告為綜合樓工程實(shí)際開支的木材、模板、鋼材加工費(fèi)及運(yùn)費(fèi)應(yīng)據(jù)實(shí)償付。至于被告的反訴，與法相背，不予支持。判決：1．被告返還原告工程材料折款及支取的工程款共201071.23元；2．被告返還給原告：風(fēng)險(xiǎn)抵押金2000元，賠償經(jīng)濟(jì)損失576元；返還解放牌汽車(4噸)1輛，修理費(fèi)7334.10元；攪拌機(jī)(400立升)2臺，修理費(fèi)2095元。被告人防工程公司不服，向市中級人民法院提起上訴。市中院認(rèn)為：上訴人發(fā)包給被上訴人經(jīng)營的第三施工隊(duì)，未取得營業(yè)資格，其發(fā)包行為無效。被上訴人因此所受的損失，應(yīng)由上訴人賠償。其承包期間對外發(fā)生的民事行為，應(yīng)由上訴人承受。上訴人上訴理由不當(dāng)，法院不予支持。駁回上訴，維持原判。建設(shè)工程施工合同1、建設(shè)工程施工合同的概念及作用施工合同的概念：發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程施工任務(wù)，為明確雙方的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系而訂立的協(xié)議。施工合同的作用明確施工階段承包人和發(fā)包人的權(quán)利和義務(wù)是施工階段實(shí)現(xiàn)監(jiān)理的依據(jù)是保護(hù)發(fā)包人和承包人權(quán)益的依據(jù)建設(shè)工程施工合同2、施工合同的訂立訂立施工合同應(yīng)具備的條件初步設(shè)計(jì)已經(jīng)批準(zhǔn)；工程項(xiàng)目已經(jīng)列入年度建設(shè)計(jì)劃；有能夠滿足施工需要的設(shè)計(jì)文件和有關(guān)技術(shù)資料；建設(shè)資金和主要建筑材料設(shè)備來源已經(jīng)落實(shí)；實(shí)現(xiàn)招投標(biāo)的工程，中標(biāo)通知書已經(jīng)下發(fā)。建設(shè)工程施工合同訂立施工合同的程序要約－賣主承諾－買主直接發(fā)包招標(biāo)發(fā)包要約邀請－招標(biāo)要約－投標(biāo)承諾－中標(biāo)通知書★投標(biāo)書中已確定的合同條款在簽訂時(shí)不得更改，合同價(jià)應(yīng)與中標(biāo)價(jià)一致?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的組成（GF-1999-0201）協(xié)議書通用條款專用條款附件（三個(gè)）（一）協(xié)議書工程概況工程承包范圍合同工期質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)合同價(jià)款《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介組成合同的文件及解釋順序本合同協(xié)議書中標(biāo)通知書投標(biāo)書及其附件本合同專用條款本合同通用條款標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件圖紙工程量清單工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書※雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介承包人承諾發(fā)包人發(fā)包人承諾承包人合同生效（二）通用條款

不分具體工程項(xiàng)目，不論項(xiàng)目所在地區(qū)均適用。詞語定義及合同文件；雙方的一般權(quán)利和義務(wù)；施工組織設(shè)計(jì)和工期；質(zhì)量與檢驗(yàn)；安全施工；合同價(jià)款與支付；《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介材料設(shè)備供應(yīng)；工程變更；竣工驗(yàn)收與結(jié)算；違約、索賠和爭議；其他。（三）專用條款針對具體工程項(xiàng)目，是對通用條款內(nèi)容的確認(rèn)與具體化。大小條目號與通用條款相一致?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介（四）工程質(zhì)量保修書工程質(zhì)量保修范圍和內(nèi)容質(zhì)量保修期質(zhì)量保修責(zé)任質(zhì)量保修金的支付質(zhì)量保證金的退還其他需要雙方約定的工程質(zhì)量保證事項(xiàng)?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介四、合同雙方的一般權(quán)利和義務(wù)（一）發(fā)包人的義務(wù)辦理土地征用、拆遷補(bǔ)償、平整場地等工作，使施工現(xiàn)場具備施工條件，在開工后繼續(xù)負(fù)責(zé)解決以上事項(xiàng)遺留問題。將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至專用條款約定地點(diǎn)，保證施工期間的需要。開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場地內(nèi)的主要道路，滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?，保證施工期間物流暢通。向承包人提供施工現(xiàn)場的工程地質(zhì)和地下管線資料，對資料的真實(shí)性負(fù)責(zé)?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介辦理施工許可證及其他施工所需證件、批件和臨時(shí)用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等的申請批準(zhǔn)手續(xù)（證明承包人自身資質(zhì)的證件除外）。確定水準(zhǔn)點(diǎn)和坐標(biāo)控制點(diǎn)，以書面形式交給承包人，進(jìn)行現(xiàn)場交驗(yàn)。組織承包人和設(shè)計(jì)單位進(jìn)行圖紙會審和設(shè)計(jì)交底。協(xié)調(diào)處理施工場地周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護(hù)建筑）、古樹名木的保護(hù)工作，承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用。發(fā)包方應(yīng)作的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定?！l(fā)包人未能履行以上各項(xiàng)義務(wù)，導(dǎo)致工期延誤或給承包人造成損失的，發(fā)包人應(yīng)賠償承包人有關(guān)損失，并順延因此而延誤的工期?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介（二）承包人的義務(wù)根據(jù)發(fā)包人委托，在其設(shè)計(jì)資質(zhì)等級和業(yè)務(wù)允許的范圍內(nèi)，完成施工圖設(shè)計(jì)或與工程配套的設(shè)計(jì)，經(jīng)工程師確認(rèn)后使用，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用。向工程師提供年、季、月度工程進(jìn)度及相應(yīng)的進(jìn)度統(tǒng)計(jì)報(bào)表。根據(jù)工程需要，提供和維修非夜間施工使用的照明、圍欄設(shè)施，并負(fù)責(zé)安全保衛(wèi)。按專用條款約定的數(shù)量和要求，向發(fā)包人提供施工場地辦公和生活的房屋及設(shè)施，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用。遵守政府有關(guān)主管部門對施工場地交通、施工噪音以及環(huán)境保護(hù)安全生產(chǎn)等的規(guī)定，按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介一竣工工程未交付發(fā)包人之前，承包人按專用條款約定負(fù)責(zé)已完工程的保護(hù)工作，保護(hù)期間發(fā)生損壞，承包人自費(fèi)予以修復(fù)；發(fā)包人要求承包人采取特殊措施保護(hù)的工程部位要相應(yīng)的追加合同條款，雙方在專用條款中約定。按專用條款約定做好施工現(xiàn)場地下管線等公共設(shè)施，鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護(hù)建筑）、古樹名木的保護(hù)工作。保證施工現(xiàn)場符合環(huán)境衛(wèi)生管理的有關(guān)規(guī)定，交工前清理現(xiàn)場達(dá)到專用條款約定的要求，承擔(dān)因自身原因違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介（三）工程師的義務(wù)工程師：指總監(jiān)理工程師或發(fā)包人（甲方）代表。監(jiān)理工程師應(yīng)根據(jù)合同在職權(quán)范圍內(nèi)客觀公正地進(jìn)行處理。監(jiān)理工程師無權(quán)解除本合同約定的承包人的任何權(quán)利和義務(wù)。工程師→工程師代表《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介（四）項(xiàng)目經(jīng)理的職責(zé)代表承包人向發(fā)包人提出要求和通知。組織施工。施工組織設(shè)計(jì)工程師發(fā)出的指令指令、通知要求、通知《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介工程師項(xiàng)目經(jīng)理五、施工合同中關(guān)于質(zhì)量的條款（一）材料設(shè)備供應(yīng)的質(zhì)量條款發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備附件二：《發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表》清點(diǎn)：發(fā)包人在所供材料設(shè)備到貨前24小時(shí)書面通知承包人，由發(fā)包人與承包人共同清點(diǎn)。保管：承包人參加清點(diǎn)后妥善保管。發(fā)包人未通知承包人清點(diǎn)，承包人不負(fù)責(zé)材料設(shè)備的保管，丟失損壞由發(fā)包人負(fù)責(zé)。品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價(jià)、質(zhì)量等級、提供時(shí)間和地點(diǎn)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介發(fā)包人供應(yīng)供應(yīng)的材料設(shè)備與《一覽表》不符單價(jià)不符－發(fā)包人承擔(dān)所有價(jià)差。品種、規(guī)格、型號、質(zhì)量等級不符－承包人可拒絕接受保管，由發(fā)包人運(yùn)出施工場地并重新采購。規(guī)格、型號不符經(jīng)發(fā)包人同意，承包人可代為調(diào)劑改換，發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用。到貨地點(diǎn)不符－發(fā)包人運(yùn)至指定地點(diǎn)。供應(yīng)數(shù)量不符到貨時(shí)間不符，早于－發(fā)包人承擔(dān)保管費(fèi)遲于－發(fā)包人賠償造成的損失，工期順延《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備使用前，由承包人負(fù)責(zé)檢驗(yàn)或試驗(yàn)，不合格的不得使用，檢驗(yàn)或試驗(yàn)費(fèi)由發(fā)包人承擔(dān)。結(jié)算辦法，雙方在專用條款內(nèi)約定。承包人采購材料設(shè)備承包人在材料設(shè)備到貨前24小時(shí)通知工程師清單。與設(shè)計(jì)或標(biāo)準(zhǔn)要求不符－按工程師要求的時(shí)間運(yùn)出場地，重新采購，承擔(dān)費(fèi)用，延誤工期不予順延。使用前承包人應(yīng)按工程師的要求進(jìn)行檢驗(yàn)或試驗(yàn)，不合格的不得使用，檢驗(yàn)或試驗(yàn)費(fèi)由承包人承擔(dān)。工程師發(fā)現(xiàn)承包人采購并使用不符合要求的材料設(shè)備時(shí)－要求承包人負(fù)責(zé)修復(fù)，拆除或重新采購，并承擔(dān)發(fā)生的費(fèi)用，延誤工期不予順延?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介需代用材料－經(jīng)工程師認(rèn)可，增減的合同價(jià)款雙方以書面形式議定。由承包人采購的材料設(shè)備，發(fā)包人不得指定生產(chǎn)商或供應(yīng)商。（二）工程驗(yàn)收的質(zhì)量條款工程質(zhì)量按協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)雙方對質(zhì)量有爭議－由雙方同意的工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)鑒定《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簡介案例10：天津六建與橡塑公司、匯文中學(xué)

建筑工程陰陽合同糾紛案【案情摘要】

1997年10月27日，天津六建與橡塑公司簽訂了《科研樓、車間工程施工合同》。合同約定，工程總造價(jià)為2494750元。合同簽訂后，橡塑公司單方辦理了該合同議標(biāo)和合同備案等手續(xù)。工程竣工后，雙方因工程款結(jié)算發(fā)生糾紛。天津六建主張，橡塑公司和匯文中學(xué)應(yīng)按1998年11月19日結(jié)算造價(jià)或鑒定造價(jià)支付工程款。主要事實(shí)與理由：1997年10月27日，雙方為辦理手續(xù)而簽訂了《科研樓、車間工程施工合同》。橡塑公司用該合同辦理了招投標(biāo)和備案等手續(xù)后，于1998年4月8日給天津六建出具了一份書面“證明”，內(nèi)容為“科研樓、車間工程量正在核對中，工程造價(jià)尚沒確定，因此暫時(shí)不能簽訂工程合同書。特此證明?！彼裕?997年10月27日合同中工程總造價(jià)為2494750元的內(nèi)容不是雙方的真實(shí)意思表示，真實(shí)的預(yù)算價(jià)在1998年4月雙方還未確定。雙方于1998年5月13日才正式簽訂了合同，工程造價(jià)確定為6381364元。該合同書的承包范圍、承包方式與1997年10月27日合同內(nèi)容相同。由于該工程是匯文中學(xué)介紹的，工程款也是匯文中學(xué)給付的，天津六建一直以為該工程是匯文中學(xué)的生產(chǎn)天津市匯文電氣自動化設(shè)備廠的工程，所以合同書由“天津市匯文電氣自動化設(shè)備廠”蓋章，該合同已備案。1998年11月19日天津六建與匯文中學(xué)簽訂了六項(xiàng)工程結(jié)算書。另外，匯文中學(xué)給付工程款為250萬。順延工期的簽證上有匯文中學(xué)的蓋章。橡塑公司辯稱，“證明”上的公章是真實(shí)的，但“證明”上的內(nèi)容是不真實(shí)的。1998年5月13日合同不是橡塑公司簽訂的，橡塑公司亦未委托匯文中學(xué)進(jìn)行結(jié)算，所以合同和結(jié)算書對橡塑公司不具有約束力。1997年10月27日《科研樓、車間工程施工合同》經(jīng)過備案，是合法有效的，雙方應(yīng)按約定的包死2494750元結(jié)算工程款。匯文中學(xué)辯稱，學(xué)校對公章管理混亂，天津六建讓蓋章，我校就給蓋了。橡塑公司租住我校平房辦公，工程是匯文中學(xué)介紹的，不是匯文中學(xué)所有的，所以匯文中學(xué)無權(quán)簽訂合同和進(jìn)行結(jié)算。經(jīng)法院審理查明：橡塑公司與天津六建對1997年10月27日簽訂過《科研樓、車間工程施工合同》及全部工程由天津六建施工完成的事實(shí)無異議。雙方對該合同中工程造價(jià)的真實(shí)性存在爭議。橡塑公司對“證明”上公章的真實(shí)性無異議，但對“證明”上的內(nèi)容予以否認(rèn)，認(rèn)為該“證明”與天津六建主張的事實(shí)之間不具有關(guān)聯(lián)性。匯文中學(xué)對向天津六建支付工程款的事實(shí)無異議，對工程簽證單、1998年5月13日合同、結(jié)算書上公章的真實(shí)性無異議，對其內(nèi)容真實(shí)性予以否認(rèn)?！緦彶媒Y(jié)果】

一審法院認(rèn)為，天津六建完成合同約定的工程項(xiàng)目，橡塑公司應(yīng)當(dāng)支付工程款。工程項(xiàng)目的平米數(shù)及造價(jià)雙方在1997年10月27日合同中已經(jīng)確定，且是雙方的真實(shí)意思表示。因此，該合同對雙方均有約束力，任何一方不得隨意反悔，所以天津六建要求全部工程均按鑒定造價(jià)結(jié)算沒有根據(jù)，不能支持。天津六建在1997年10月27日合同約定的項(xiàng)目之外為橡塑公司完成的工程，雙方?jīng)]有約定造價(jià)，又不能協(xié)商一致，該部分工程應(yīng)依照鑒定部門的鑒定造價(jià)結(jié)算。天津六建雖提供了與天津市匯文電氣自動化設(shè)備廠簽訂的合同書，但橡塑公司與天津市匯文電氣自動化設(shè)備廠無任何關(guān)系，該合同對橡塑公司無約束力。匯文中學(xué)雖在結(jié)算書上蓋章，但不能代表橡塑公司。因此，天津六建要求匯文中學(xué)承擔(dān)付款義務(wù)沒有根據(jù)。二審法院認(rèn)為，原審法院認(rèn)定1997年10月27日合同有效依據(jù)不足。雖然橡塑公司對1998年4月8日“證明”的內(nèi)容不予認(rèn)可，但該書證上的印章是真實(shí)的，橡塑公司沒有提供足以證明“證明”上的內(nèi)容是虛假的證據(jù)，所以對該書證的真實(shí)性、合法性應(yīng)予以確認(rèn)。由于雙方不能提供出當(dāng)時(shí)作出工程預(yù)算造價(jià)為2494750元的預(yù)算依據(jù)，天津六建以低于工程直接費(fèi)的價(jià)格簽訂合同后，橡塑公司明知合同已備案又給天津六建出具“證明”，所以綜合上述情況可以認(rèn)定該“證明”與天津六建主張2494750元不是雙方的真實(shí)意思表示之間具有關(guān)聯(lián)性。由此證明雙方不按1997年10月27日合同履行是雙方一致的意思表示，故該合同約定的造價(jià)無效。橡塑公司對1998年5月13日合同書和結(jié)算書不予追認(rèn)。天津六建亦未能提供橡塑公司授權(quán)天津市匯文電氣自動化設(shè)備廠、匯文中學(xué)簽訂合同和結(jié)算書的證據(jù)，也不能證明天津市匯文電氣自動化設(shè)備廠、匯文中學(xué)的行為符合表見代理的要件。所以，1998年5月13日合同書及天津六建與匯文中學(xué)簽訂的結(jié)算書無效，不能作為天津六建與橡塑公司結(jié)算工程款的依據(jù)。雙方對相應(yīng)的行政管理的法律、法規(guī)及規(guī)章應(yīng)當(dāng)遵守。雙方故意規(guī)避法律、法規(guī)、規(guī)章的行為和不誠信是造成本案糾紛的原因，所以合同無效雙方均有過錯(cuò)。由于雙方對結(jié)算達(dá)不成一致意見，所以法院以鑒定部門依據(jù)當(dāng)時(shí)的定額、當(dāng)時(shí)的材料價(jià)格信息、圖紙、增減項(xiàng)簽證作出的工程造價(jià)作為結(jié)算依據(jù)，對雙方是公平的。橡塑公司認(rèn)為鑒定價(jià)格高于市場價(jià)，但未能提供證據(jù)證明，所以該事實(shí)不予認(rèn)定。由于天津六建對合同無效有過錯(cuò)，所以其支付滯納金的訴訟請求不予支持，并應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的訴訟費(fèi)用。匯文中學(xué)明知沒有授權(quán)的情況下在合同、簽證和結(jié)算書上蓋章，其行為嚴(yán)重違反誠實(shí)信用原則。案例11：某住宅小區(qū)質(zhì)量保修糾紛案【案情摘要】

原告某房地產(chǎn)開發(fā)公司與被告某建筑公司簽訂一份施工合同，修建某一住宅小區(qū)。小區(qū)建成后，經(jīng)驗(yàn)收質(zhì)量合格。驗(yàn)收后1個(gè)月，房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負(fù)責(zé)無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規(guī)定質(zhì)量保證期限，且工程已經(jīng)驗(yàn)收合格為由，拒絕無償修理要求。房地產(chǎn)開發(fā)公司遂訴至法院。

審裁結(jié)果】

法院判決施工合同有效，認(rèn)為合同中雖然并沒有約定工程質(zhì)量保證期限，但依建設(shè)部1993年11月16日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為3年，因此，本案工程交工后兩個(gè)月內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題，應(yīng)由施工單位承擔(dān)無償修理并賠償損失的責(zé)任。故判令建筑公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無償修理的責(zé)任。案例12：某建筑公司訴某安裝公司分包合同

糾紛案【案情摘要】

上訴人(原審原告)：某市某建筑工程公司，下簡稱建筑公司被上訴人(原審被告)：某市某置業(yè)有限公司，下簡稱置業(yè)公司被上訴人(原審第三人)：某市某建筑安裝工程公司，下簡稱安裝公司

建筑公司與置業(yè)公司于1999年9月1日簽訂《建設(shè)工程承包合同》，發(fā)包方為置業(yè)公司，承包方為建筑公司。建筑公司承建置業(yè)公司開發(fā)的某市北辰區(qū)方舟小區(qū)11棟別墅，合同約定：工程內(nèi)容三層磚混，面積15000平方米，以實(shí)際結(jié)算為準(zhǔn)，承包范圍土建及水暖、電熱、管道和院圍墻及地面，承包方式包工包料，770元／平方米，開工日期1999年9月15日，竣工日期1999年12月31日，合同價(jià)款本合同工程造價(jià)為1155萬元，工程款預(yù)付三層主體扣板付總造價(jià)的20％，內(nèi)外檐裝修完畢，塔吊、腳手架等撤掉后付總造價(jià)的35％，竣工驗(yàn)收合格并撤場付總造價(jià)的40％。1999年9月6日建筑公司與安裝公司簽訂方舟小區(qū)分包合同，1999年9月20日建筑公司進(jìn)場進(jìn)行地基處理，地基處理款587627元，之后建筑公司與安裝公司開始施工。置業(yè)公司相繼向建筑公司及安裝公司撥付款項(xiàng)3343109元，為總價(jià)款的55％，其中實(shí)際支付建筑公司工程款125萬元，實(shí)際支付安裝公司工程款2194000元。建筑公司認(rèn)為，根據(jù)其與置業(yè)公司的《建設(shè)工程承包合同》，竣工驗(yàn)收合格并撤場之前置業(yè)公司應(yīng)向其支付總造價(jià)的55％，計(jì)3343109元，另外，地基處理款587627元也應(yīng)由置業(yè)公司支付，但置業(yè)公司實(shí)際只向其支付了1250000元，故還應(yīng)支付工程款2680736元。置業(yè)公司認(rèn)為，由于涉訴工程的承包方為建筑公司，實(shí)際施工方為安裝公司，置業(yè)公司根據(jù)工程進(jìn)度向建筑公司和安裝公司分別付款，其中向建筑公司支付1250000元，向安裝公司支付了2194000元，合計(jì)3444000元，付款總額已經(jīng)超過合同約定的55％，與合同并不違背。置業(yè)公司還提出，合同約定的竣工日期為1999年12月31日，實(shí)際開工日期為1999年12月，屬建筑公司違約，故反訴建筑公司要求賠償經(jīng)濟(jì)損失。

另，該工程至訴訟進(jìn)行時(shí)仍未竣工驗(yàn)收。

【審裁結(jié)果】

法院認(rèn)為：(1)雙方于1999年9月1日關(guān)于方舟小區(qū)的《建設(shè)工程承包合同》是雙方的真實(shí)意思表示，符合法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效。經(jīng)核定該工程建筑面積為7894ｍ2，按每平方米770元計(jì)算，總造價(jià)為6078380元，總造價(jià)的55％為3343109元。在該工程中，置業(yè)公司不但與承包單位建筑公司發(fā)生工程給付款關(guān)系，而且與分包單位安裝公司發(fā)生工程款，此給付關(guān)系并不違反法律禁止性規(guī)定，故在按照合同總價(jià)款的55％結(jié)算時(shí)，應(yīng)將兩部分款累計(jì)作為發(fā)包方已付工程款項(xiàng)。置業(yè)公司向建筑公司和安裝公司總付款3444000元，已經(jīng)超過合同約定的3343109元，雙方應(yīng)按合同約定履行。(2)關(guān)于建筑公司提出的地基處理款587627元及置業(yè)公司提出提供的材料費(fèi)用問題，因雙方在《建設(shè)工程承包合同》結(jié)算55％時(shí)未有明確約定，故雙方及第三人應(yīng)在該工程竣工驗(yàn)收時(shí)一并清算。(3)關(guān)于延期竣工的問題，因?qū)嶋H開工期與合同約定竣工期同在1999年12月，該約定屬客觀不能，應(yīng)認(rèn)定無效。置業(yè)公司的反訴請求不予支持。某省風(fēng)光縣先鋒中學(xué)教學(xué)樓工程由某市規(guī)劃設(shè)計(jì)院設(shè)計(jì)（項(xiàng)目負(fù)責(zé)人宋××），市建筑工程總公司施工（項(xiàng)目經(jīng)理杜××），于1998年7月6日開工，1999年10月31日竣工驗(yàn)收，2000年4月4日正式投人使用。該工程為5層外廊式磚混結(jié)構(gòu)，建筑面積3535平方米，樓層為預(yù)應(yīng)力多孔板混凝土梁結(jié)構(gòu)。6月5日，校方發(fā)現(xiàn)部分大梁及五層多功能廳、階梯挑梁出現(xiàn)不同程度的裂縫，最寬處達(dá)1.5mm左右。經(jīng)省質(zhì)量安全監(jiān)督總站組織省設(shè)計(jì)院、省檢測中心專家對事故進(jìn)行全面分析鑒定，并經(jīng)建設(shè)部建筑管理司質(zhì)量技術(shù)處、勘察設(shè)計(jì)司技術(shù)質(zhì)量處負(fù)責(zé)同志現(xiàn)場察看，一致認(rèn)為，造成質(zhì)量事故的主要原因是：施工圖設(shè)計(jì)文件未嚴(yán)格按該地區(qū)6度抗震設(shè)防的規(guī)定進(jìn)行設(shè)計(jì)，結(jié)構(gòu)體系不合理，整體性差，構(gòu)造措施不符合要求；施工單位施工的混凝土梁不能滿足設(shè)計(jì)混凝土強(qiáng)度等級的要求，梁的質(zhì)量不均勻，離差太大。問題：1.該案例中設(shè)計(jì)院和施工單位違反了什么法律法規(guī)？2.誰是事故的主要責(zé)任方和次要責(zé)任方？為什么？你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)如何處理？3.作為執(zhí)行工程質(zhì)量監(jiān)督工作的風(fēng)光縣質(zhì)監(jiān)站是否有責(zé)任？應(yīng)如何處理？案情分析1.設(shè)計(jì)院和施工單位違反了工程質(zhì)量安全管理法規(guī)。2.該事故的主要責(zé)任方是設(shè)計(jì)院，次要責(zé)任方是施工單位。3.作為執(zhí)行工程質(zhì)量監(jiān)督工作的風(fēng)光縣質(zhì)監(jiān)站監(jiān)督檢查工作不力，導(dǎo)致發(fā)生質(zhì)量問題，應(yīng)受到行政處分。案例13：建筑公司同開