以案說(shuō)法2 就職法律實(shí)務(wù)

就職法律實(shí)務(wù)勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)第一條為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。勞動(dòng)關(guān)系兼具平等性和隸屬性勞動(dòng)者和企業(yè)主是平等的，人權(quán)的平等，被安排工作又是隸屬關(guān)系勞動(dòng)關(guān)系兼具人身性和財(cái)產(chǎn)性勞動(dòng)者作為一個(gè)人首先具有人身權(quán)，不受侵犯，人格權(quán)，勞動(dòng)者通過(guò)勞動(dòng)付出獲得勞動(dòng)報(bào)酬，換得的是財(cái)產(chǎn)價(jià)值2勞動(dòng)合同法的適用范圍第二條

中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。（直接適用）

國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。（依照適用）特別適用：勞務(wù)派遣、非全日制用工、個(gè)人承包用工3李開(kāi)復(fù)其人李開(kāi)復(fù)博士在校期間開(kāi)發(fā)了"奧賽羅"人機(jī)對(duì)弈系統(tǒng)1988年擊敗了人類的國(guó)際象棋世界冠軍。李開(kāi)復(fù)在語(yǔ)音識(shí)別、人工智能、三維圖形及網(wǎng)絡(luò)多媒體等領(lǐng)域享有很高的聲譽(yù)。蘋果微軟SGI李開(kāi)復(fù)微軟GOOGLEVS李開(kāi)復(fù)跳槽Google據(jù)傳獵頭掙了1.3億美元！5閃電跳槽，火線加盟，44歲的李開(kāi)復(fù)僅用一天時(shí)間，就完成了從老牌軟件巨頭高管到互聯(lián)網(wǎng)新霸主領(lǐng)軍人物的跨越。昨天凌晨2點(diǎn)，Google發(fā)布消息稱，李開(kāi)復(fù)出任Google全球副總裁及中國(guó)區(qū)總裁，同時(shí)組建(中國(guó))產(chǎn)品工程研究院。而此前的一天，李開(kāi)復(fù)還是微軟全球副總裁、微軟中國(guó)研究院院長(zhǎng)。但僅僅過(guò)了幾十分鐘，微軟公司就此發(fā)布聲明稱：“李開(kāi)復(fù)離開(kāi)微軟并加入Google公司嚴(yán)重違反非競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議。”該公司已就此事向華盛頓州遞交了訴狀，起訴Google公司及李開(kāi)復(fù)本人，而且“在追究Google及李開(kāi)復(fù)法律責(zé)任及經(jīng)濟(jì)賠償?shù)耐瑫r(shí)，嚴(yán)正要求Google停止這種違反公平競(jìng)爭(zhēng)的挖人行為?！?個(gè)小時(shí)后，Google發(fā)出回應(yīng)：微軟的指控毫無(wú)法律根據(jù)，Google將捍衛(wèi)自己的權(quán)利并堅(jiān)決支持李開(kāi)復(fù)應(yīng)訴。Google、微軟搜索市場(chǎng)之爭(zhēng)，隨著李開(kāi)復(fù)跳槽，旋即升級(jí)為挖角官司戰(zhàn)。

6東航7飛行員離職被拒引糾紛航空公司索賠600萬(wàn)7

飛行員目前在中國(guó)是稀缺資源，且未來(lái)缺口巨大。中國(guó)民航現(xiàn)有飛行員總數(shù)1.1萬(wàn)名，駕駛著800多架飛機(jī)，按民航的發(fā)展速度，到2010年，全行業(yè)運(yùn)輸機(jī)將達(dá)到1250架左右，在未來(lái)的6至7年之內(nèi)，民航大約還需要培養(yǎng)飛行員6500人，每年需要培養(yǎng)1000人左右。而機(jī)長(zhǎng)的培養(yǎng)周期較長(zhǎng)，培養(yǎng)一個(gè)成熟的機(jī)長(zhǎng)，大約需要8至10年。早在2004年，國(guó)家民航總局將地區(qū)性飛行執(zhí)照換發(fā)為全國(guó)通用飛行執(zhí)照，此舉被認(rèn)為是客觀上為飛行員的流動(dòng)掃清了障礙。高收入是民營(yíng)航空公司吸引機(jī)長(zhǎng)跳槽的主要原因之一，加上民營(yíng)航空公司的管理相對(duì)更靈活，更人性化，讓飛行員更有施展空間。8東方航空7名飛行員欲辦理離職手續(xù)，未獲公司批準(zhǔn)正在進(jìn)行抗議。這些飛行員的去向絕大多數(shù)都是民營(yíng)航空公司。據(jù)記者了解，其中2名欲與華中及中南地區(qū)第一家民營(yíng)航空公司東星航空簽約。東方航空公司青島分公司飛行員代表告訴記者，他們欲與東航解除勞動(dòng)合同并辦理相關(guān)手續(xù)，但一直未獲公司批準(zhǔn)。隨后欲見(jiàn)公司總經(jīng)理李豐華未果，于是前往上海總部抗議。后有一名飛行員由于某種原因離開(kāi)，現(xiàn)存6名成員中，一名為機(jī)長(zhǎng)，5名為副駕駛。據(jù)悉，此番決意辭職無(wú)不與新老東家的薪酬待遇有關(guān)?！皺C(jī)長(zhǎng)的崗位津貼、飛行小時(shí)費(fèi)比副駕駛要高近一倍。崗貼每月差120元人民幣，飛行小時(shí)費(fèi)一小時(shí)就差39元人民幣，每月機(jī)長(zhǎng)有200元人民幣的補(bǔ)貼。算下來(lái)，崗貼一年相差2440元，飛行小時(shí)費(fèi)一年標(biāo)準(zhǔn)1000小時(shí)，至少相差4萬(wàn)元?！庇捎诮陙?lái)民營(yíng)航空公司的興起，民營(yíng)航空給飛行員提供的薪水優(yōu)厚，管理體制也相對(duì)靈活，因此得到越來(lái)越多飛行員的青睞。9“東航提出巨額索賠的依據(jù)，是根據(jù)模擬機(jī)每小時(shí)3800元，機(jī)長(zhǎng)要飛夠2700小時(shí)，兩者相乘約等于1200萬(wàn)，給我們打半價(jià)要600萬(wàn)，索賠巨款意在不讓辭職?！憋w行員代表告訴記者。東航有關(guān)人士在接受記者采訪時(shí)則表示，這是公司按照國(guó)家有關(guān)政策計(jì)算出來(lái)的費(fèi)用，是在法律規(guī)定的范圍內(nèi)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，目前我國(guó)飛行員允許流動(dòng)，但必須在原單位同意的基礎(chǔ)上流動(dòng)。而目前，不少飛行員與航空公司爭(zhēng)論的焦點(diǎn)在：雙方需要達(dá)成什么協(xié)議，航空公司才愿意放人。當(dāng)雙方發(fā)生糾紛時(shí)，怎么計(jì)算飛行員支付的費(fèi)用，目前尚無(wú)明確的標(biāo)準(zhǔn)，更沒(méi)有雙方統(tǒng)一的計(jì)算方式。有部分飛行員認(rèn)為，在自己為航空公司服務(wù)的時(shí)間內(nèi)，已為公司創(chuàng)造了一定的財(cái)富，可以抵消一部分的培訓(xùn)費(fèi)用，因此在離開(kāi)航空公司時(shí)，不應(yīng)該支付天價(jià)的賠償金?！岸覈?guó)家也是規(guī)定轉(zhuǎn)會(huì)費(fèi)是70萬(wàn)~210萬(wàn)元人民幣，航空公司則經(jīng)常喊出天價(jià)?！?0近兩年飛行員流動(dòng)大事表2004年6月，海航集團(tuán)控股的中國(guó)新華航空公司14名飛行員集體向公司提交辭職書投奔奧凱，賠償金由奧凱和海航協(xié)商解決2004年7月12日，東航江蘇分公司兩機(jī)長(zhǎng)提出辭職，最終法院判決兩機(jī)長(zhǎng)分別支付航空公司賠償款100萬(wàn)元2004年10月，國(guó)航一飛行員提出辭職，國(guó)航要求其支付845萬(wàn)元賠償款2004年11月，海航一飛行員提出辭職，今年8月20日轉(zhuǎn)簽鷹聯(lián)航，鷹聯(lián)航支付100萬(wàn)元人民幣賠償款給海航11王宇告訴記者，他2004年6月碩士畢業(yè)后來(lái)到了長(zhǎng)沙師范學(xué)校工作，學(xué)校同意他讀某大學(xué)的定向博士研究生，并與其簽訂了一份協(xié)議書。目前他已經(jīng)在長(zhǎng)沙師范學(xué)校工作了2年，如今打算跳槽，此時(shí)他才發(fā)現(xiàn)協(xié)議上有“霸王條款”。王宇拿出了他與學(xué)校簽署的這份協(xié)議，第10條規(guī)定，“乙方若需調(diào)離甲方，每少服務(wù)一年按離崗前一年工資、津貼總額的兩倍/年的標(biāo)準(zhǔn)向甲方交納違約金，還應(yīng)退還甲方給予的相關(guān)待遇”，王宇說(shuō)，自己對(duì)于退還待遇方面沒(méi)有任何異議，但是并不同意該條款所帶來(lái)的“天價(jià)”違約金。博士跳槽引發(fā)“天價(jià)”違約金爭(zhēng)議

12他回憶自己當(dāng)初簽訂協(xié)議時(shí)的情景，“就業(yè)壓力又大，如果我不簽訂這個(gè)協(xié)議，學(xué)校不會(huì)接收我工作，我也不能繼續(xù)讀博了，所以只能被迫簽訂這樣的條款?！彼f(shuō)，自己在就業(yè)時(shí)面對(duì)用人單位屬于“弱勢(shì)群體”，而協(xié)議中關(guān)于違約金的約定方式有違《勞動(dòng)合同法》中“平等自愿、協(xié)商一致”的原則，屬于無(wú)效條款，也屬于《事業(yè)單位試行人員聘用制度有關(guān)問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）確認(rèn)的無(wú)效條款。“這傷了學(xué)校的心，也傷了領(lǐng)導(dǎo)的心。”談到王宇的離職，長(zhǎng)沙師范學(xué)校組織人事處處長(zhǎng)周智湘說(shuō)。據(jù)校方對(duì)王宇出具的調(diào)離學(xué)校處理意見(jiàn)顯示，學(xué)校要求王宇退還讀博期間的培養(yǎng)費(fèi)、工資福利、安家費(fèi)、特殊津貼等待遇方面的費(fèi)用，除此之外還要求王宇支付違約金。根據(jù)協(xié)議第10條，“每少服務(wù)一年按照離崗前一年（即2009年）工資、津貼總額（5.2萬(wàn)元）的兩倍/年的標(biāo)準(zhǔn)（10.4萬(wàn)元/年）付給學(xué)校違約金，計(jì)10.4萬(wàn)元/年×6年=62.4萬(wàn)元”。不過(guò)長(zhǎng)沙師范學(xué)校人事處處長(zhǎng)周智湘表示，基于王宇的實(shí)際困難，目前只要求其繳納一半，即31.2萬(wàn)。13針對(duì)王宇所說(shuō)的“霸王條款”，周智湘對(duì)此并不認(rèn)同，“當(dāng)初是雙方共同約定的，如果簽訂的時(shí)候認(rèn)為不合理，那可以不簽或者去找別的更好的地方進(jìn)行就業(yè)，沒(méi)有人強(qiáng)迫?！彼J(rèn)為，學(xué)校是事業(yè)單位，并不能完全套用《勞動(dòng)合同法》，他表示違約金的問(wèn)題，學(xué)校已經(jīng)咨詢了有關(guān)政府部門，并根據(jù)《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）的文件精神、學(xué)校相關(guān)管理制度以及協(xié)議等做出處理。14最關(guān)注勞動(dòng)合同法的哪些內(nèi)容15入職須知試用期應(yīng)該有多長(zhǎng)？合同簽訂無(wú)固定期限合同好嗎？勞動(dòng)合同的解除與補(bǔ)償解除合同可以不擔(dān)責(zé)嗎？競(jìng)業(yè)禁止同類的工作不能再做了嗎？16就業(yè)促進(jìn)法相關(guān)勞動(dòng)法規(guī)勞動(dòng)法勞動(dòng)合同法勞動(dòng)合同法司法解釋17大學(xué)生簡(jiǎn)歷摻水成常態(tài)，超三成學(xué)子承認(rèn)造假趙虎（化名）2003年大學(xué)畢業(yè)后，一直沒(méi)有找到一份稱心如意的工作，后經(jīng)親戚介紹進(jìn)入某國(guó)有銀行做臨時(shí)工，在工作期間接觸到了一些金融信貸業(yè)務(wù)，發(fā)現(xiàn)很多企業(yè)都存在融資難的問(wèn)題，許多企業(yè)都在高新聘請(qǐng)有金融學(xué)背景，具備融資工作經(jīng)驗(yàn)的職業(yè)經(jīng)理人。在虛榮心和利益的驅(qū)使下，趙虎找人辦了一份假金融學(xué)碩士畢業(yè)證并虛構(gòu)了自己的工作經(jīng)歷，謊稱在金融機(jī)構(gòu)已經(jīng)工作五年精通投融資業(yè)務(wù)。就這樣趙虎堂而皇之的進(jìn)入了一家叫利達(dá)（化名）的電子高科技企業(yè)工作，公司高層因?yàn)榭粗仄鋵I(yè)學(xué)歷及工作背景，立刻與趙虎簽訂了勞動(dòng)合同，使其進(jìn)入公司管理層，在他入職伊始就委以重任，全權(quán)負(fù)責(zé)本公司與另一家投資公司的融資談判。虛假學(xué)歷的罪與罰18在工作中，因趙虎不具備這方面的專業(yè)知識(shí)，經(jīng)常在真刀真槍的實(shí)戰(zhàn)談判中犯一些低級(jí)錯(cuò)誤，使自己供職的利達(dá)公司和對(duì)方投資公司都產(chǎn)生了疑心，投資公司在對(duì)利達(dá)進(jìn)行商業(yè)背景調(diào)查時(shí)，意外發(fā)現(xiàn)趙虎的學(xué)歷及工作經(jīng)歷實(shí)屬偽造，隨即立刻終止了與利達(dá)公司的投資談判，理由是利達(dá)公司用人制度審查不嚴(yán)，如果繼續(xù)合作，可能會(huì)導(dǎo)致無(wú)法估量的投資風(fēng)險(xiǎn)。因投資公司突然單方面終止談判，利達(dá)公司一時(shí)陷入被動(dòng)。當(dāng)初，為保證談判成功，利達(dá)公司已經(jīng)先期投入了50多萬(wàn)元的項(xiàng)目啟動(dòng)費(fèi)，顏面盡失的利達(dá)公司為最大限度的挽回?fù)p失，馬上對(duì)趙虎提起了勞動(dòng)仲裁，要求仲裁委判定雙方勞動(dòng)關(guān)系解除，趙虎向公司支付賠償金50萬(wàn)元。在案件審理過(guò)程中，利達(dá)公司出示了趙虎入職時(shí)提供的簡(jiǎn)歷，經(jīng)仲裁庭審查，趙虎虛構(gòu)學(xué)歷及經(jīng)歷的情況屬實(shí)，注水簡(jiǎn)歷成為認(rèn)定趙虎使用欺詐手段獲取工作的鐵證。在事實(shí)面前趙虎啞口無(wú)言，承認(rèn)了虛構(gòu)學(xué)歷、工作經(jīng)歷的事實(shí)，并主動(dòng)向利達(dá)公司承認(rèn)了錯(cuò)誤。最終在仲裁庭主持調(diào)解下，利達(dá)公司與趙虎之間的勞動(dòng)關(guān)系被確認(rèn)無(wú)效，趙虎自愿向利達(dá)公司支付十萬(wàn)元作為賠償金。

19重點(diǎn)法條提示《勞動(dòng)法》第十八條下列勞動(dòng)合同無(wú)效：（一）違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同；（二）采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同；無(wú)效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒(méi)有法律約束力”?！秳趧?dòng)合同法》第二十六條下列勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效：（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。對(duì)勞動(dòng)合同的無(wú)效或者部分無(wú)效有爭(zhēng)議的，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)?！缎谭ā返诙倭鶙l詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。2021就業(yè)協(xié)議[案例]畢業(yè)生琳琳，寒假期間在某地就業(yè)市場(chǎng)與某企業(yè)簽訂就業(yè)協(xié)議書，當(dāng)?shù)厝耸虏块T業(yè)蓋章進(jìn)行簽證，隨后將協(xié)議書寄到學(xué)校，學(xué)校畢辦蓋章同意。后來(lái)琳琳又參加某銀行組織的面試，該銀行表示同意接收，她向?qū)W校畢辦索要就業(yè)協(xié)議，畢業(yè)辦的老師解釋，因她已和某企業(yè)簽協(xié)議，如要再和銀行簽協(xié)議，則應(yīng)先承擔(dān)違約責(zé)任。22就業(yè)協(xié)議VS勞動(dòng)合同相同之處合同的性質(zhì)一致

用人單位對(duì)大學(xué)畢業(yè)生在培養(yǎng)、使用、待遇等方面可能有所不同，但從確立勞動(dòng)關(guān)系這一點(diǎn)來(lái)說(shuō)，就業(yè)協(xié)議與勞動(dòng)合同是一致的。主體的意思表達(dá)一致

雙方在表達(dá)主觀愿望，意思表示真實(shí)、無(wú)強(qiáng)制脅迫

方面是一致的23不同之處

適用的法律、法規(guī)不同

除畢業(yè)生與用人單位雙方簽字，蓋章外，尚需學(xué)校和簽證機(jī)關(guān)（人事部門）介入。就業(yè)協(xié)議只能適用教育部頒發(fā)的《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》和有關(guān)政策。適用主體不同

24你會(huì)有這樣的錯(cuò)誤思維嗎？有就業(yè)協(xié)議就不用簽訂勞動(dòng)合同了，就業(yè)協(xié)議就是勞動(dòng)合同就業(yè)協(xié)議涉及畢業(yè)生到單位報(bào)到后所享有的權(quán)利義務(wù)。而勞動(dòng)合同涉及到勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)、工作內(nèi)容、勞動(dòng)紀(jì)律等，勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系更為明確

不用簽就業(yè)協(xié)議而直接簽勞動(dòng)合同就可以了勞動(dòng)合同只規(guī)范學(xué)生畢業(yè)后的就業(yè)行為，假如有一方在畢業(yè)前反悔，另一方將無(wú)法利用就業(yè)協(xié)議的一些特別政策保護(hù)自己。

25大學(xué)生試用期辭職要賠錢嗎?王某(化姓)是廣州市某大學(xué)2003屆的本科畢業(yè)生。同年6月6日，王某、廣州市某科技有限公司和學(xué)校三方簽訂了《全國(guó)普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》。在此之前，該科技公司為王某辦妥了人事等相關(guān)手續(xù)，代王某繳交了人事代理服務(wù)費(fèi)和流動(dòng)服務(wù)費(fèi)合計(jì)2520元。2003年7月1日，王某到該公司上班，負(fù)責(zé)軟件開(kāi)發(fā)。雙方約定王某試用期月薪2000元，試用期3個(gè)月。但王某剛工作了一個(gè)月，就于7月31日提出辭職。該公司沒(méi)有發(fā)給王某工資。26該公司認(rèn)為，公司雖未和王某簽訂正式的勞動(dòng)合同，但《就業(yè)協(xié)議書》已就工作條件和勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)報(bào)酬、福利待遇及三方的違約責(zé)任做了詳細(xì)的約定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為雙方簽訂了書面的勞動(dòng)合同，并共同受該協(xié)議書有關(guān)條款的約束。王某在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同，給其造成的損失理應(yīng)給予賠償及支付約定的違約金。王某說(shuō)，在試用期間，他曾與公司負(fù)責(zé)人提出簽訂勞動(dòng)合同，但公司卻以試用期內(nèi)不跟員工簽訂勞動(dòng)合同為由拒絕了，使他覺(jué)得在該公司工作的合法權(quán)益得不到保障。在該公司工作一個(gè)月后，他發(fā)覺(jué)自己與該公司不相適合，這才提出辭職。27警惕“陷阱”合同：口頭合同口頭約定并不簽訂書面正式文本。一有“風(fēng)吹草動(dòng)”，這些口頭許諾就會(huì)化為泡影。格式合同用人單位按照國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定和勞動(dòng)部門制定的合同示范文本事先打印好的聘用合同從表面上看似乎無(wú)可挑剔，但在具體條款的制定上卻表述含糊，甚至有多種解釋，一旦發(fā)生勞動(dòng)糾紛，用人方就會(huì)借此為自己辯護(hù)。單方合同一些用人單位利用應(yīng)聘者求職心切的心理，只約定應(yīng)聘方有哪些義務(wù)，違反約定要承擔(dān)怎樣的責(zé)任，毀約要交納違約金等，而合同上關(guān)于應(yīng)聘者的權(quán)利幾乎一字不提。生死合同一些危險(xiǎn)行業(yè)用人單位為逃避應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，常常要求應(yīng)聘方接受合同中的“生死協(xié)議”，即一旦發(fā)生意外，企業(yè)不承擔(dān)任何責(zé)任。如果簽訂了這種合同，真的發(fā)生意外事故后，用人單位就有理由給自己開(kāi)脫了。28勞動(dòng)合同訂立的必備內(nèi)容1、單位名稱、住所、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人2、勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或其他有效證件（但不得扣押）3、勞動(dòng)合同期限（合同起止時(shí)間）4、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)（工作內(nèi)容是勞動(dòng)者的義務(wù)條款，包括工種、崗位和工作的數(shù)量、質(zhì)量等）5、工作時(shí)間和休息休假（工作時(shí)間是法定的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)之一，是勞動(dòng)者履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)從事工作的時(shí)間，休假是指帶薪休息）6、勞動(dòng)報(bào)酬（勞動(dòng)者的權(quán)利和單位的義務(wù)）7、社會(huì)保險(xiǎn)（主要是單位法定義務(wù)，包括登記、申報(bào)、足額繳納和代扣代繳）8、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)（單位的法定義務(wù)）9、法律、法規(guī)規(guī)定的其他事項(xiàng)929國(guó)家公務(wù)員的試用期企業(yè)員工試用期事業(yè)單位聘用合同試用期《勞動(dòng)合同法》第19條規(guī)定：勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期;勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

新錄用的國(guó)家公務(wù)員實(shí)行一年試用期，試用期間實(shí)行試用期工資標(biāo)準(zhǔn)。期滿合格正式錄用，期滿不合格的取消錄用資格。事業(yè)單位聘用合同試用期。期限一般不超過(guò)三個(gè)月，特殊情況可以延長(zhǎng)，但最長(zhǎng)不超過(guò)六個(gè)月；被聘人員為大、中專應(yīng)屆畢業(yè)生的，可延長(zhǎng)至十二個(gè)月，該試用期包括在聘用合同期內(nèi)。

試用期應(yīng)該有多長(zhǎng)30試用期與見(jiàn)習(xí)期不能混淆唐某于2005年7月畢業(yè)以后，應(yīng)聘到一家國(guó)有企業(yè)工作，當(dāng)時(shí)簽訂了勞動(dòng)合同，約定勞動(dòng)合同期限3年，見(jiàn)習(xí)期1年，同時(shí)約定在見(jiàn)習(xí)期內(nèi)如果企業(yè)發(fā)現(xiàn)唐某不符合錄用條件，企業(yè)可以依據(jù)《勞動(dòng)法》的規(guī)定，解除與其的勞動(dòng)合同。2006年6月，企業(yè)對(duì)唐某等5名畢業(yè)生進(jìn)行了考核，結(jié)果顯示，唐某不能夠勝任本職工作，企業(yè)隨即解除了唐某的勞動(dòng)合同。唐某同意企業(yè)解除勞動(dòng)合同，但要求企業(yè)支付1個(gè)月工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，另支付1個(gè)月工資作為未提前30天通知的代通知金。企業(yè)不同意，認(rèn)為企業(yè)解除其勞動(dòng)合同是符合他們當(dāng)初關(guān)于見(jiàn)習(xí)期解除勞動(dòng)合同的約定的。企業(yè)與唐某誰(shuí)的說(shuō)法合理呢?31試用期和見(jiàn)習(xí)期、學(xué)徒期的區(qū)別

學(xué)徒期是對(duì)進(jìn)入某些工作崗位的新招工人熟悉業(yè)務(wù)、提高工作技能的一種培訓(xùn)方式，在實(shí)行勞動(dòng)合同制度后，這一培訓(xùn)方式仍應(yīng)繼續(xù)采用，并按照技術(shù)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的期限執(zhí)行。試用期是用人單位和勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過(guò)六個(gè)月的考察期。試用期和學(xué)徒期包含在勞動(dòng)合同的期限內(nèi)，試用期和學(xué)徒期可以同時(shí)約定，但試用期不得超過(guò)半年。見(jiàn)習(xí)期是對(duì)應(yīng)屆畢業(yè)生進(jìn)行業(yè)務(wù)適應(yīng)及考核的一種制度，不是勞動(dòng)合同制度下的概念，而是人事制度下的做法。勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《勞動(dòng)用工管理有關(guān)問(wèn)題的請(qǐng)示》的復(fù)函（勞辦發(fā)［1996］5號(hào)）中規(guī)定：大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的，仍應(yīng)按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見(jiàn)習(xí)期制度，見(jiàn)習(xí)期內(nèi)可以約定不超過(guò)半年的試用期。32試用期長(zhǎng)短有限制嗎？

一天，吳工程師（以下簡(jiǎn)稱"吳工"）被某住宅工程有限公司錄用，簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同，其中約定試用期兩個(gè)月。試用期工資是1800元，試用結(jié)束后的工資為3000元。當(dāng)時(shí)，經(jīng)理還口頭向吳工許諾，如果在試用期表現(xiàn)出色也可以提前轉(zhuǎn)正。試用期內(nèi)，吳工努力工作，表現(xiàn)出色，果然被提前轉(zhuǎn)正了。

一年的勞動(dòng)合同很快期滿了，公司同意與吳工續(xù)訂一年的勞動(dòng)合同，但公司強(qiáng)調(diào)還需有兩個(gè)月的試用期。為不失去這份工作，吳工答應(yīng)了，且干得更加辛苦認(rèn)真。

33轉(zhuǎn)眼又一年過(guò)去，又到了續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)，公司再次提出要約定兩個(gè)月的試用期，吳工發(fā)現(xiàn)自己的崗位并未發(fā)生變化，而試用期已經(jīng)使用第三次了。于是質(zhì)問(wèn)公司人事經(jīng)理："怎么還有試用期！公司要是不想用我，可以直說(shuō)呀，或者直接終止我的勞動(dòng)合同，干嗎非要試用一次又一次？"吳工越說(shuō)越氣憤，"我真成了名副其實(shí)的試用員工！我想請(qǐng)問(wèn)一下，國(guó)家規(guī)定的試用期到底應(yīng)該多長(zhǎng)？有沒(méi)有次數(shù)限制？

34試用期適用的限制以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，不得約定試用期

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，即使工作崗位或工種發(fā)生變化，或者勞動(dòng)者離職后重新入職，都不得再約定試用期。勞動(dòng)合同法施行后，用人單位如果還在入職登記表或員工手冊(cè)中載明試用期，而不與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同，將面臨很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。首先，在入職登記表或員工手冊(cè)中載明的試用期無(wú)效，視為無(wú)試用期，其次，不簽訂書面勞動(dòng)合同超過(guò)一個(gè)月不滿一年的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。超過(guò)一年仍不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

35試用期工資標(biāo)準(zhǔn)張某與某公司簽訂一年期的勞動(dòng)合同，約定試用期二個(gè)月，試用期內(nèi)工資1500元，待試用期滿轉(zhuǎn)正后，正式工資3000元。簽訂勞動(dòng)合同后，張某在公司工作了一個(gè)月后，公司以張某工作表現(xiàn)不符合錄用條件為由解除了其勞動(dòng)合同，張某認(rèn)為公司給其的試用期工資低于法律規(guī)定，向勞動(dòng)仲裁委提出申訴，仲裁機(jī)構(gòu)以職工試用期工資不得低于勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十為由，判決公司補(bǔ)發(fā)張某試用期工資差額并加發(fā)25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。36《勞動(dòng)合同法》第20條勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。注：國(guó)家規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)是職工在法定工作時(shí)間內(nèi)提供了正常勞動(dòng)，所獲得的最低勞動(dòng)報(bào)酬，最低工資標(biāo)準(zhǔn)并不包括超出法定工作時(shí)間所獲得加班費(fèi)、一些特殊情況下的津貼、補(bǔ)貼等。

37勞動(dòng)合同的解除與終止解除與終止勞動(dòng)者解除用人單位解除勞動(dòng)合同的解除與終止38試用期內(nèi)解除[案例]王先生經(jīng)層層面試，被一家公司錄用。經(jīng)雙方協(xié)商，公司與王先生簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，其中約定試用期為3個(gè)月。然而，勞動(dòng)合同履行不到2個(gè)月，這家公司因經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略調(diào)整，忽然決定裁員。包括王先生在內(nèi)的許多公司新進(jìn)人員，均被列入了裁員名單。當(dāng)公司正式將裁員決定通知王先生時(shí)，王先生提出，公司應(yīng)補(bǔ)償他2個(gè)月的工資，理由是公司先提出解除勞動(dòng)合同但沒(méi)有提前30日通知他，應(yīng)支付一個(gè)月工資的代通知金。此外，公司在試用期無(wú)理由辭退他屬于違法解除，應(yīng)支付雙倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作為賠償。對(duì)于王先生的要求，公司當(dāng)場(chǎng)予以拒絕，認(rèn)為公司在試用期有權(quán)隨時(shí)解除勞動(dòng)合同，且無(wú)需支付補(bǔ)償金。王先生因此將公司訴至勞動(dòng)仲裁。39法條鏈接第二十一條在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

40（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；41試用期內(nèi)被辭退起糾紛2008年6月12日，泉州曹凌與凱士比泵公司簽訂招聘錄用函。約定包括了“首期聘用合同期限為3年，其中試用期為6個(gè)月”等內(nèi)容。6月23日，曹凌開(kāi)始工作任成本會(huì)計(jì)。約定試用期為2008年6月23日至同年12月22日。12月12日，公司以試用期內(nèi)曹凌不符合錄用條件為由，解除了勞動(dòng)合同。曹凌不滿于今年1月8日申請(qǐng)仲裁，但裁決未予支持。曹凌不服訴至法院。要求判令公司撤銷解除勞動(dòng)合同的通知，恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，并要求公司支付12月12日至勞動(dòng)關(guān)系正式恢復(fù)之日止的工資獎(jiǎng)金。42在法庭審理中，曹凌認(rèn)為，其充其量是不勝任工作，工作表現(xiàn)不佳，但并非不符合錄用條件，在這種情況下，公司應(yīng)當(dāng)給予調(diào)整崗位，給一次機(jī)會(huì)，而不應(yīng)當(dāng)解除勞動(dòng)關(guān)系。公司則稱曹凌應(yīng)聘成本會(huì)計(jì)崗位的條件是財(cái)務(wù)相關(guān)專業(yè)本科以上學(xué)歷，兩年以上制造型企業(yè)成本會(huì)計(jì)經(jīng)驗(yàn)及良好的英語(yǔ)溝通能力，但曹凌實(shí)際僅符合學(xué)歷的要求，其他條件均不符合，即曹凌未有在制造型企業(yè)工作滿2年以上的工作經(jīng)歷，也沒(méi)有良好的英語(yǔ)溝通能力。通過(guò)試用期的考察，認(rèn)為曹凌不符合崗位期望目標(biāo)，不符合錄用條件，就此解除了勞動(dòng)關(guān)系。曹凌則對(duì)公司對(duì)其工作描述不予認(rèn)可，認(rèn)為工作描述是部門主管、部經(jīng)理等的個(gè)人主觀意見(jiàn)，其中夸大了本人的小錯(cuò)誤，不是客觀評(píng)價(jià)。曹凌認(rèn)為，招聘條件不是錄用條件，其書面英語(yǔ)是很好的，聽(tīng)和說(shuō)有點(diǎn)欠缺。43以案說(shuō)法2003年年初，朱某到某市日化二公司應(yīng)聘擔(dān)任銷售員，公司決定錄用他后，與其簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同。合同中還明確約定：“若朱某連續(xù)三個(gè)月的銷售業(yè)績(jī)達(dá)不到公司的銷售指標(biāo)將視為不能勝任工作?！?/p>

朱某開(kāi)始上班后，雖然對(duì)待工作十分認(rèn)真，但銷售業(yè)績(jī)總是不佳，連續(xù)五個(gè)月都未能完成銷售指標(biāo)。眼看其他銷售員都能順利完成銷售指標(biāo)，惟獨(dú)自己一個(gè)人完不成銷售任務(wù)，朱某心里很是著急，暗自下定決心：一定要在下個(gè)月達(dá)到銷售指標(biāo)。

可就在此時(shí)，朱某卻收到了公司發(fā)給他的解除勞動(dòng)合同通知書。原來(lái)公司已經(jīng)以朱某不能勝任工作為理由，作出了解除其勞動(dòng)合同的決定。

44朱某認(rèn)為自己工作盡心盡力，雖然銷售業(yè)績(jī)不佳，但主要因素是公司產(chǎn)品的市場(chǎng)銷路不好。公司借口員工不勝任工作解除勞動(dòng)合同是違法的，故朱某要求公司撤銷作出的解除合同決定。公司經(jīng)理一口回絕了朱某提出的請(qǐng)求，并認(rèn)為，朱某所說(shuō)的“自己業(yè)績(jī)不佳的主要因素是公司產(chǎn)品的市場(chǎng)銷路不好”，完全是一種狡辯，理由是：除朱某以外的全體銷售人員均能完成銷售指標(biāo)，就說(shuō)明公司產(chǎn)品的市場(chǎng)銷路是沒(méi)有問(wèn)題的。更何況，公司在與朱某簽訂的勞動(dòng)合同中，清清楚楚地約定了：“連續(xù)三個(gè)月的銷售業(yè)績(jī)達(dá)不到銷售指標(biāo)將被視為不能勝任工作”?，F(xiàn)朱某連續(xù)五個(gè)月銷售業(yè)績(jī)不達(dá)標(biāo)，公司完全可以根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定解除朱某的勞動(dòng)合同。

朱某是否構(gòu)成不能勝任工作？公司是否可以解除朱某的勞動(dòng)合同？

45

一、勞方預(yù)告解除勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。二、勞方隨時(shí)通知解除（一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或勞動(dòng)條件（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的46（五）因本法第二十六條規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的１，以欺詐，脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的２，用人單位免除自己的法定責(zé)任，排除勞動(dòng)者權(quán)利的３，違反法律，行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的47三勞方無(wú)需通知解除條件用人單位以暴力＼威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮＼強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，無(wú)需事先告知用人單位。四勞動(dòng)者過(guò)錯(cuò)解除１，在試用期間被證明不符合錄用條件的；２，嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；３，嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；４，勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，拒不改正的５，因本法第二十六條第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的６，被依法追究刑事責(zé)任的48以案說(shuō)法閆小姐是一家廣告公司的設(shè)計(jì)人員，工作上漫不經(jīng)心，常利用上班時(shí)間偷著玩電腦游戲。一天，總經(jīng)理外出辦事，閆小姐又偷偷地打開(kāi)電腦，玩起了“掃雷”游戲。閆小姐正玩得投入，被突然回來(lái)的總經(jīng)理發(fā)現(xiàn)，于是“吃”了一張“黃牌”：“這次對(duì)你提出口頭警告，如有下一次，處理可就不是這么客氣的了?！?/p>

一個(gè)月后的一天，剛剛交完幾個(gè)設(shè)計(jì)圖樣，閆小姐閑得慌，抱著僥幸心理又一次玩起了電腦游戲。這一次她被身邊的同事告了密?？偨?jīng)理把閆小姐叫到辦公室，翻開(kāi)桌面上企業(yè)人手一冊(cè)的《員工守則》，把其中一條規(guī)定指給許小姐看，“上班時(shí)間不得利用辦公電腦玩游戲；違者，第一次給予書面警告，如果在第一次書面警告后，第二次再犯，則給予立即解除勞動(dòng)合同的處理”，總經(jīng)理攤開(kāi)雙手：“很抱歉，閆小姐，根據(jù)《員工守則》，企業(yè)現(xiàn)在正式解除與你的勞動(dòng)合同，請(qǐng)你另謀高就吧?！?/p>

49五資方預(yù)告性解除１，勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的２，勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任的３，勞動(dòng)合同訂立時(shí)怕依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的注：以上三種情形發(fā)生，資方需選擇：提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人“或”額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資“50勞動(dòng)合同終止的條件１，勞動(dòng)合同期滿的２，勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇３，勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的４，用人單位被依法宣告破產(chǎn)的５，用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，責(zé)令關(guān)閉，撤銷或者用人單位決定提前解散的51經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是在勞動(dòng)合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償支付的條件：見(jiàn)法條經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償支付的標(biāo)準(zhǔn)：按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。52當(dāng)天下班時(shí)，家樂(lè)福北京方莊賣場(chǎng)分管日化銷售的課長(zhǎng)對(duì)懷孕六個(gè)月的盛玉說(shuō)：“明天你不用再來(lái)了?！本唧w事宜，則會(huì)有“公司”來(lái)安排。

課長(zhǎng)說(shuō)的“公司”，是指威萊（廣州）日用品有限公司（下稱威萊公司）。2007年8月31日，盛玉通過(guò)面試，成為威萊公司的銷售員。2008年3月，她被該公司派往家樂(lè)福從事長(zhǎng)期促銷直至懷孕。53以案說(shuō)法鄒小麗于1998年9月1日入職廣州中醫(yī)藥大學(xué)幼兒園(以下簡(jiǎn)稱幼兒園)任幼師，雙方簽訂了勞動(dòng)合同，最后一份勞動(dòng)合同的期限至2007年12月31日止。2007年11月27日，廣州中醫(yī)藥大學(xué)后勤管理處向鄒小麗等員工發(fā)出《通知》稱，2008年1月1日起，所有后勤管理處各中心實(shí)體員工將與該處選定的勞務(wù)派遣單位簽訂兩年或兩年以上勞動(dòng)合同。勞務(wù)派遣單位是用人單位，學(xué)校是用工單位。要求鄒小麗等員工簽名確認(rèn)是否愿意與勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同。11月28日，鄒小麗簽名表示同意。之后，鄒小麗繼續(xù)在幼兒園工作，雙方并沒(méi)有辦理終止勞動(dòng)合同手續(xù)，鄒小麗也沒(méi)有與勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同。直至2008年1月22日，幼兒園才將勞務(wù)派遣合同交給鄒小麗，其用人單位為廣州源博人力資源有限公司。鄒小麗不同意簽訂勞務(wù)派遣合同，要求仍與幼兒園簽訂勞動(dòng)合同。雙方未能就此協(xié)商一致。幼兒園于2008年1月25日向鄒小麗發(fā)出終止勞動(dòng)合同通知書。54什么是勞務(wù)派遣？是指依法設(shè)立的勞動(dòng)力派遣機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同后，依據(jù)接受單位（即實(shí)際用人單位）的要求其簽訂勞動(dòng)力派遣協(xié)議，將勞動(dòng)者派遣到接受單位，受派勞動(dòng)者在接受單位的指揮和管理下提供勞動(dòng)，派遣單位從接受單位獲取勞務(wù)費(fèi)，并向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬的一種特殊勞動(dòng)關(guān)系。勞務(wù)派遣單位與用工單位之間是民事合同關(guān)系。按法律規(guī)定，在派遣協(xié)議中必須明確勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任等內(nèi)容。

第66條：勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

55派遣單位勞動(dòng)關(guān)系被派遣勞動(dòng)者勞務(wù)關(guān)系被派遣單位勞務(wù)協(xié)作協(xié)議56《勞動(dòng)合同法》第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

57《勞動(dòng)合同法》第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。

用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

第六十七條

用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。

58加班費(fèi)是鏡花水月嗎？加班工資的計(jì)算：每天延長(zhǎng)工作時(shí)間的加班工資：（實(shí)際工作時(shí)間－8小時(shí)）×小時(shí)工資×150%法定公休日的加班工資：日工資×200%法定節(jié)假日的加班工資：日工資×300%59勞務(wù)關(guān)系不享受3倍工資所有公務(wù)員都不能享受3倍工資。“目前家政服務(wù)屬于特殊用工，保姆與雇主之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，現(xiàn)行的加班工資規(guī)定也無(wú)法覆蓋保姆這一人群。[例]2011年春節(jié)假期分為兩類：一類是法定節(jié)假日，即除夕、正月初一、初二；另一類是休息日，從正月初三到初六共4天。60以案說(shuō)法當(dāng)事人：胡女士、華網(wǎng)公司案件回放：2009年7月大學(xué)畢業(yè)后進(jìn)入華網(wǎng)公司從事文秘工作，雙方簽訂了為期一年的書面勞動(dòng)合同并約定，胡女士在從公司離職后一年內(nèi)不能在公司所屬行業(yè)內(nèi)從事同類工作。2010年7月，胡女士因薪資待遇問(wèn)題離職，并在該行業(yè)另一家公司謀得一份文秘工作。華網(wǎng)公司得知后，便以胡女士違反競(jìng)業(yè)禁止條款為由，將胡女士告上法庭，要求胡女士支付巨額違約金并履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。61以案說(shuō)法當(dāng)事人：劉先生、軟件公司案件回放：劉先生于2009年7月入職一家軟件公司，擔(dān)任銷售經(jīng)理，雙方簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同。劉先生在入職培訓(xùn)時(shí)簽收并學(xué)習(xí)了該公司的公司章程，其中規(guī)定，公司的所有員工均不得在自公司離職后三年內(nèi)在同行業(yè)公司中從事與原職位相關(guān)的活動(dòng)。一年后，劉先生自該公司離職，并進(jìn)入另外一家軟件公司擔(dān)任銷售經(jīng)理。該公司便以劉先生違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)為由，將劉先生訴至法院，并要求劉先生繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。62以案說(shuō)法當(dāng)事人：韓先生、天誠(chéng)公司案件回放：韓先生原為天誠(chéng)公司技術(shù)經(jīng)理。2007年4月，雙方簽訂《競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議書》，約定了自離職日起為期三年的競(jìng)業(yè)禁止期限。2008年5月，韓先生自天誠(chéng)公司離職，并收到天誠(chéng)公司支付的競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金5萬(wàn)元。2009年6月，韓先生入職一家與天誠(chéng)公司存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的公司擔(dān)任技術(shù)經(jīng)理。天誠(chéng)公司將韓先生訴至法院，要求韓先生在2011年5月之前履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，并返還已經(jīng)支付的競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金。63以案說(shuō)法當(dāng)事人：譚先生、網(wǎng)絡(luò)公司案件回放：2009年8月，譚先生入職一網(wǎng)絡(luò)公司擔(dān)任技術(shù)總監(jiān)，雙方簽訂有競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，其中約定譚先生離職后兩年內(nèi)不得到與該網(wǎng)絡(luò)公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系同業(yè)公司任職，作為補(bǔ)償，該網(wǎng)絡(luò)公司需要在譚先生離職后3個(gè)月內(nèi)支付譚先生20萬(wàn)元。2010年，譚先生自該公司離職，但該網(wǎng)絡(luò)公司未支付譚先生上述補(bǔ)償金。后，譚先生應(yīng)聘至網(wǎng)絡(luò)公司競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手處工作。網(wǎng)絡(luò)公司以譚先生違反了競(jìng)業(yè)禁止條款為由訴至法院，要求譚先生繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議。64競(jìng)業(yè)禁止為了保護(hù)雇主的商業(yè)秘密，雇員在離開(kāi)雇主后的一定期限內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他公司任職，也不得自己生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)與原雇主有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。定義：65競(jìng)業(yè)禁止的具體規(guī)定競(jìng)業(yè)禁止的范圍競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員

競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)有兩種，一種是法定義務(wù)，適用于公司高管；一種是約定義務(wù)，需要通過(guò)簽訂專門的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議或者條款來(lái)確認(rèn)。

競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年。

勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

66[案情]1996年8月1日，華爾公司聘用王京寧為光電纜部經(jīng)理，并與王京寧簽訂勞動(dòng)合同，約定：王京寧必須為華爾公司的技術(shù)和商業(yè)情報(bào)（包括書面的和口頭的）保密，不得向任何第三方透露這些情報(bào)和技術(shù)，即使在解除和終止合同之后。在未經(jīng)華爾公司許可的情況下，王京寧不得受雇于華爾公司以外的雇主（包括業(yè)余時(shí)間），不應(yīng)做有損公司威望、名譽(yù)或業(yè)務(wù)的事情，未經(jīng)華爾公司總經(jīng)理特別授權(quán)，67王京寧無(wú)權(quán)代表華爾公司進(jìn)行任何交易或簽署合同，或以華爾公司的名義代表華爾公司行使權(quán)力。勞動(dòng)期限為1996年8月1日至2001年7月31日止。1998年8月10日，王京寧代表華爾公司與聯(lián)通天津分公司簽訂美國(guó)SENCORE公司產(chǎn)CA780電纜故障測(cè)試儀商務(wù)采購(gòu)合同，同日，王京寧之妻劉爽代表海萊公司與聯(lián)通天津分公司簽訂奧地利NG公司產(chǎn)地阻測(cè)試儀商務(wù)采購(gòu)合同。1998年8月，王京寧從華爾公司離職。2000年7月，華爾公司稱從聯(lián)通天津分公司處知道了王京寧違反競(jìng)業(yè)禁止和侵犯公司商業(yè)秘密的行為，故于2002年4月訴訟到法院。68【案情】原告為一家從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，研制、開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)軟件，銷售自產(chǎn)產(chǎn)品，并提供相關(guān)技術(shù)咨詢和服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)有限公司。原告(甲方)與被告周某、史某(乙方)簽訂了勞動(dòng)合同，該合同約定了商業(yè)秘密保護(hù)和競(jìng)業(yè)禁止，并就競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)與違約的處理進(jìn)行了相應(yīng)約定。上述兩合同的有效期均自2000年4月4日起至2003年4月3日止。2000年11月28日，史某向原告公司提出辭職申請(qǐng)，12月7日被獲準(zhǔn)辭職。692001年2月28日，周某離開(kāi)了原告單位。離職后未辦理離職手續(xù)。兩被告從原告單位離職后，原告未向兩被告支付過(guò)有關(guān)競(jìng)業(yè)禁止的補(bǔ)償金。被告周某與史某離職后，于2001年3月19日合資開(kāi)辦了天奇公司。該公司的經(jīng)營(yíng)范圍是：計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)設(shè)計(jì)、安裝、調(diào)試及維護(hù)，系統(tǒng)集成，并提供技術(shù)咨詢服務(wù)(涉及許可經(jīng)營(yíng)的憑許可證經(jīng)營(yíng))。被告認(rèn)為，原告的起訴違反了仲裁前置的規(guī)定，根據(jù)原被告簽訂的勞動(dòng)合同中約定的有關(guān)仲裁條款，本案應(yīng)首先提交仲裁。70《勞動(dòng)合同法》第二十三條用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。

對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。第二十四條競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年。

71第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

第九十條勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競(jìng)業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第九十一條用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

72服務(wù)期了解有多少？第二十二條用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。

用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。73以案說(shuō)法當(dāng)事人：小王、某企業(yè)案件回放：2008年1月簽訂為期5年的勞動(dòng)合同，從事銷售工作。2008年2月該企業(yè)得知俄羅斯要舉辦《2008年第七屆俄羅斯專業(yè)國(guó)際管道展覽會(huì)》，決定派遣小王等3名員工參加了此次展覽會(huì)回來(lái)后，應(yīng)當(dāng)把參展的內(nèi)容及一些技術(shù)信息帶回來(lái)應(yīng)用到生產(chǎn)上。企業(yè)與小王協(xié)議簽訂了一份《服務(wù)期協(xié)議》，協(xié)議約定：為提高乙方（小王）工作能力、業(yè)務(wù)技能，作為長(zhǎng)期人力資源投資，甲方（企業(yè)）決定給予乙方一次出國(guó)參加展會(huì)的機(jī)會(huì)，作為一次特殊待遇，為此達(dá)成本服務(wù)期協(xié)議的內(nèi)容為；74甲方安排乙方于2008年4月14日至4月18日去俄羅斯參加展覽會(huì)，參加此展覽會(huì)甲方投入展會(huì)費(fèi)、布展費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)、差旅費(fèi)等全部費(fèi)用；乙方在享受此次特殊待遇后，必須為甲方服務(wù)滿48個(gè)月，如在服務(wù)期內(nèi)乙方因個(gè)人原因單方解除勞動(dòng)關(guān)系或乙方嚴(yán)重失職或違反規(guī)章制度被甲方辭退，乙方必須向甲方作出損害賠償，并支付違約金（實(shí)賠違約金＝違約金總額÷總服務(wù)月限×未服務(wù)月限）。2008年5月30日小王因個(gè)人原因提出辭職，企業(yè)認(rèn)為小王的行為違反了雙方的《服務(wù)期協(xié)議》之約定，在同意小王辭職的基楚上，提出小王應(yīng)向企業(yè)支付違約金，但未果。75服務(wù)期指的是用人單位和勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同簽訂之時(shí)或勞動(dòng)合同履行的過(guò)程之中，經(jīng)雙方協(xié)商一致確定的一個(gè)服務(wù)期限.一、約定服務(wù)期的條件用人單位提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行的是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)培訓(xùn)的形式，可以是脫產(chǎn)的，半脫產(chǎn)的，也可以是不脫產(chǎn)服務(wù)期可以超出勞動(dòng)合同期限，該期限不影響勞動(dòng)者辭職，只承擔(dān)違約金。76二、違約金的約定約定違反服務(wù)期違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。違約時(shí)，勞動(dòng)者所支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。77以案說(shuō)法在送院搶救35個(gè)小時(shí)后，39歲的工程師劉海停止了呼吸。妻子鄧云（化名）不愿放棄，懇求醫(yī)院為丈夫裝上呼吸機(jī)。因?yàn)猷囋频膱?jiān)持，丈夫“多活了”42小時(shí)，而她沒(méi)想到的是，就是這42小時(shí)，導(dǎo)致丈夫最終不能被認(rèn)定為工傷，失去了索賠的希望。78第14條職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：(一)在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；(二)工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；(三)在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；(四)患職業(yè)病的；79(五)因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；(六)在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的；(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。80工傷保險(xiǎn)的適用范圍1，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)2，事業(yè)單位3，社會(huì)團(tuán)體4，民辦非企業(yè)單位5，基金會(huì)6，律師事務(wù)所7，會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織8，有雇工的個(gè)體工商戶81第15條職工有下列情形之一的，視同工傷：(一)在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的；(二)在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國(guó)家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的；(三)職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。職工有前款第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇；職工有前款第(三)項(xiàng)情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補(bǔ)助金以外的工傷保險(xiǎn)待遇。82工傷認(rèn)定程序單位社保行政部門勞動(dòng)者或直系親屬受理是否工傷30天1年15天60天送達(dá)時(shí)限中止20天行政復(fù)議或行政訴訟不服83勞動(dòng)能力鑒定流程市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)

職工受理5天60天15天可延長(zhǎng)30天，但最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月認(rèn)定送達(dá)省級(jí)不服15天內(nèi)再鑒定84工傷賠償標(biāo)準(zhǔn)一、一級(jí)至四級(jí)傷殘待遇標(biāo)準(zhǔn)

【一】一次性傷殘補(bǔ)助金

1、一級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資×27個(gè)月

2、二級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資×25個(gè)月

3、三級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資×23個(gè)月

4、四級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資21個(gè)月

85【二】按月享受傷殘津貼（按月支付）

1、一級(jí)傷殘津貼=本人工資×90%

2、二級(jí)傷殘津貼=本人工資×85%

3、三級(jí)傷殘津貼=本人工資×80%

4、四級(jí)傷殘津貼=本人工資×75%

(注：傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額)

86二、五級(jí)、六級(jí)傷殘待遇標(biāo)準(zhǔn)

（一）一次性傷殘補(bǔ)助金

1、五級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資×18個(gè)月

2、六級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資×16個(gè)月（二）傷殘津貼

1、五級(jí)傷殘津貼=本人工資×70%

2、六級(jí)傷殘津貼=本人工資×60%

（注：難以安排工作的工傷職工由用人單位按照月發(fā)給傷殘津貼，傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補(bǔ)足差額）87三、七級(jí)至十級(jí)傷殘待遇標(biāo)準(zhǔn)

（一）一次性傷殘補(bǔ)助金

1、七級(jí)傷