國際商法(第一章)

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國際商法

第一章導(dǎo)論 第二章商事組織法第三章代理法第四章合同法第五章國際貨物買賣法第六章產(chǎn)品責(zé)任法第七章國際貨物運(yùn)輸法第八章國際貨物運(yùn)輸保險法第九章票據(jù)法第十章國際知識產(chǎn)權(quán)與技術(shù)貿(mào)易第十一章對外貿(mào)易救濟(jì)第十二章國際商事爭議解決的法律制度經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院穆明輝2第一章

導(dǎo)論

[教學(xué)目的]

通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解國際商法的基本概念；掌握四類法律制度的形成、特點(diǎn)及其發(fā)展趨勢；了解我國的基本法律制度；初步建立法律觀念。3[教學(xué)內(nèi)容]第一節(jié)國際商法概述第二節(jié)國際商法的淵源第三節(jié)國際商法的適用第四節(jié)國際貿(mào)易統(tǒng)一法的產(chǎn)生、發(fā)展與前景4[本章重點(diǎn)]1、國際商法的概念2、國際商法的調(diào)整對象3、國際商法與國內(nèi)法的關(guān)系4、國際商法的淵源5[思考題目]1、如何理解跨越國界的商事關(guān)系2、簡述國際商法的歷史發(fā)展3、如何理解英國的判例法6

第一節(jié)國際商法概述

一、國際商法的概念與特點(diǎn)

二、國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展

7一、國際商法的概念國際商法（InternationalCommercialLaw）是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系法律規(guī)范的總和，是規(guī)范跨國間商事交易的基本行為規(guī)范。

案例分析中國技術(shù)進(jìn)出口總公司（以下簡稱中國公司）與美國旭日開發(fā)公司簽訂購買9000噸鋼材的合同。之后，旭日公司因無力履約，請求中國公司同意將賣方變更為上訴人瑞士工業(yè)資源公司（以下簡稱瑞士公司），瑞士公司隨即發(fā)出電傳稱：“貨物已在裝船港備妥待運(yùn)”，要求中國公司人“將信用證開給挪威信貸銀行(在盧森堡)，以瑞士公司為受益人”。中國公司開出信用證，瑞士公司利用已裝運(yùn)提單通過銀行提交中國公司取得貨款。瑞士公司在收到貨款后以各種理由拒絕交貨，中國公司在調(diào)查后發(fā)現(xiàn)貨物實(shí)際上并未裝運(yùn)，原提單系偽造。經(jīng)上海中級人民法院審理，判決瑞士公司償還中國公司的鋼材貸款2290250美元;并賠償鋼材貨款的銀行貸款利息873784.58美元，經(jīng)營損失1943588.25美元，國外公證和認(rèn)證費(fèi)、國內(nèi)律師費(fèi)29045.77美元，共計5136668.6美元。8商主體——從事商事活動和實(shí)施商行為的組織和個人。問題：國家是不是商主體？9商行為——商主體所從事的以營利為目的經(jīng)營行為問題：從香港買巧克力回來食用是否算商行為？10即買賣雙方根據(jù)買賣雙方國籍不同，采用國際標(biāo)準(zhǔn)（中國、法國、日本等）根據(jù)住所地、營業(yè)地不同，采用住所地、營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)（英國、美國、德國等）11即買賣的貨物有形——實(shí)體貨物無形——專利、商標(biāo)、版權(quán)等12即影響合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的各種現(xiàn)象。如兩中國人在日本簽約1314二、國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展

[國際商法歷史發(fā)展簡圖]古羅馬時期出現(xiàn)了商法規(guī)范（萌芽）┇16世紀(jì)成為國內(nèi)法一部分（喪失了國際性）┇

二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國際商法形成（蓬勃發(fā)展）15第二節(jié)國際商法的淵源一、國際商法淵源概述

二、國際商法淵源三、各國商法制度

一、國際商法淵源概述

狹義：國際商法存在的形式。1617

(概念)即兩個或兩個以上的國家為確定相互之間的權(quán)利、義務(wù)而達(dá)成的協(xié)議。

*影響較大的有：1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（一）國際條約18

(概念)即國際貿(mào)易領(lǐng)域中常用的習(xí)慣做法。

*影響較大的有：國際商會2007年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）2010年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（INCOTERMS2010）

（二）國際貿(mào)易慣例特點(diǎn)：商事習(xí)慣法、判例法、商事成文法并存。19三、各國商法制度

（一）英美法系。即以英國和美國的商事法律制度或者在受英國和美國法律傳統(tǒng)影響的基礎(chǔ)上，所形成的法律原則、規(guī)則相近的各國商事法律制度。20*英國的判例法1、上議院的判決是具有約束力的先例，對全國各級審判機(jī)關(guān)都有約束力。2、上訴法院的判決可構(gòu)成對下級法院有約束力的先例，而且對其本身也有約束力。3、高級法院每個的判決對一切低級法院有約束力，對其他各庭及王冠法院有說服力。*只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例。特點(diǎn)：成文法、法典化，強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范和法律體系的內(nèi)在邏輯性和系統(tǒng)性。（二）大陸法系。即以法國和德國為代表的歐洲大陸國家的法律體系。21如《法國商法典》、《德國商法典》、《日本商法典》（三）伊斯蘭法系國家和政府的立法為主，缺乏現(xiàn)代商法的法律規(guī)則和體系，在學(xué)習(xí)中逐漸建立。代表：《古蘭經(jīng)》國際分布：阿拉伯半島、北非和西北非、中歐、中亞、南亞、東南亞。22（四）我國商法制度商法在我國作為一個相對獨(dú)立的法律部門，已形成初步的法律體系代表：《合同法》、《電子簽名法》、《海商法》、《票據(jù)法》等香港，沿襲英國商法澳門，沿襲葡萄牙商法2324資料：中國法律制度的形成與沿革

古代中國的法律制度最早產(chǎn)生于公元前二十一世紀(jì)的夏代。夏、商、西周是我國奴隸制法律形成和發(fā)展的時期。春秋戰(zhàn)國時期，魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典《法經(jīng)》。中國封建法律制度在唐朝達(dá)到鼎盛，唐律和《唐律疏議》成為中國封建法律的典型代表。對后世及亞洲其他國家均產(chǎn)生了重大的影響。但１８４０年鴉片戰(zhàn)爭后，中國淪為半封建半殖民地，清末統(tǒng)治者被迫參照西方國家的法律修改封建法制，制定《大清商律》。辛亥革命后，民國政府制定頒行了《中華民國商律》、《公司條例》、《商人通例》、《票據(jù)法》、《公司法》、《海商法》、《保險法》和《商業(yè)登記法》等，形成舊中國民商法典合一與單行商法補(bǔ)充的立法格局，部分法規(guī)仍在臺灣地區(qū)實(shí)行。1949年新中國建立后，具有中國特色的社會主義法律制度逐步形成并日益完善．25中國的司法制度（一）

人民法院的組織

１.最高人民法院２.地方各級人民法院３.專門人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院等（二）民事經(jīng)濟(jì)案件的審判制度１.合議制度。２.調(diào)解制度。３.兩審終審制。４.審判監(jiān)督制。５.回避制度。判例法在中國：《關(guān)于加強(qiáng)和完善案例指導(dǎo)工作的若干意見（征求意見稿）》（五）西方國家兩大法系的演變28第三節(jié)國際商法的適用一、國際商法適用概述

二、法律適用規(guī)則三、各國商法制度

一、國際商法適用概述（一）國際商法的性質(zhì)國際商法是跨國間平等主體之間的法律規(guī)范；調(diào)整商事交易行為，屬于私法范疇。（二）國際法規(guī)范與國內(nèi)法規(guī)范的關(guān)系政治性、行政管理以及刑事方面國際條約需納入國內(nèi)法體系予以適用。根據(jù)當(dāng)事人意思自治原則，對國際條約采用自動適用和優(yōu)先適用，可以根據(jù)合同對條約或慣例作一定影響。（三）各國商法之間的關(guān)系各國對國內(nèi)法具有完全自主權(quán)，由當(dāng)事人意思自治選擇一國或某一國際條約/慣例作為適用法律。二、法律適用規(guī)則《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》CISG（一）當(dāng)事人選擇法律（二）法律適用原則兩國為CISG締約國，自動適用兩國有一方不是CISG締約國，甚至兩國都不是，怎么辦？本國仲裁、交貨點(diǎn)在本國33第四節(jié)國際貿(mào)易統(tǒng)一法的產(chǎn)生、發(fā)展與前景一、國際貿(mào)易統(tǒng)一法的產(chǎn)生

二、國際貿(mào)易統(tǒng)一法的發(fā)展與前景

一、國際貿(mào)易統(tǒng)一法的產(chǎn)生世界經(jīng)濟(jì)的融合，需要國際貿(mào)易統(tǒng)一法。二、國際貿(mào)易統(tǒng)一法的發(fā)展與前景1、1929年國際貨物買賣法統(tǒng)一法（中斷）2、1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》、《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》（繁瑣）3、1980年《國際貨物銷售合同公約》（CISG）--------------------------------------------國際貿(mào)易統(tǒng)一法趨向自治、兼收并蓄并影響各國立法?！秶H貨物買賣統(tǒng)一法公約》各締約國希望建立一個國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法，決定締結(jié)該公約，并同意下列規(guī)定：第1條(1)各締約國根據(jù)憲法程序?qū)⒈竟s合并到本國的立法之中，并不得晚于該公約生效的日期。國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法，簡稱《合同成立統(tǒng)一法》為本公約的附件(一)。(2)各締約國得把合同成立統(tǒng)一法正本之一翻譯成本國一種或幾種文字，納入本國的立法。(3)凡同時是1964年7月1日，國際貨物買賣統(tǒng)一法公約的締約國應(yīng)該把本公約附件(二)對附件(一)第1條和第4條的說明合并到本國的立法之中。(4)各締約國應(yīng)把已經(jīng)并入本國立法中的文本通知荷蘭政府。第2條(1)就統(tǒng)一法第1條第(1)、(2)款要求的地點(diǎn)或習(xí)慣居所而言，兩個或兩個以上的國家可以聲明，他們同意不把他們作不同國家論，因?yàn)樵跓o此項(xiàng)聲明他們所適用的買賣合同的成立將受與統(tǒng)一法相同或相近法律的約束。(2)為了適應(yīng)本條第(1)款規(guī)定的為統(tǒng)一法自身要求的目的，任何一個締約國都可以聲明，它不把一個或一個以上的非締約國看作與其相異的國家，因?yàn)樗麄冎劳@些國家進(jìn)行買賣時，如無此項(xiàng)聲明，由統(tǒng)一法制約的合同成立所適用的法律，是受與本國相同或相近法律的約束。(3)如某個國家系本條第(2)款所作聲明的對象，而后來批準(zhǔn)或加入了本公約，該項(xiàng)聲明仍然有效，但該批準(zhǔn)國或加入國宣布它不能接受者除外。(4)根據(jù)本條第(1)、(2)或(3)款所涉及的聲明，須由有關(guān)國家交存本公約的批準(zhǔn)書或加入書時提出，亦可以后任何時間內(nèi)提出，并應(yīng)當(dāng)交荷蘭政府。此種聲明應(yīng)在荷蘭政府收到之日起3個月后生效，如果這一期限終了時，該公約尚未在該國生效，則在本公約對該國生效之日起生效。第3條為了減損合同成立統(tǒng)一法第1條的效力，任何國家都可以在交存對本公約的批準(zhǔn)書或加入書時聲明：如有買賣合同的當(dāng)事人在不同的國家領(lǐng)土設(shè)有營業(yè)所，或無營業(yè)所，則設(shè)有慣常的居所，才適用本統(tǒng)一法，從而可以在本統(tǒng)一法第1條(1)款首次出現(xiàn)的“國家”一詞前面冠以“締約”的字樣。第4條(1)以前批準(zhǔn)或接受一個或幾個有關(guān)國際貨物買賣合同成立的沖突法公約的國家，可在向荷蘭政府送交對本公約的批準(zhǔn)、接受書時聲明：在受先前公約之一約束的情況下，只有先前那個公約本身要求適用合同成立統(tǒng)一法時，它才適用。(2)根據(jù)本條第1款提出聲明的國家，應(yīng)該把聲明中涉及的一個或幾個公約通知荷蘭政府。第5條凡根據(jù)第1條第(1)、(2)款，第2、3、4、5條提出聲明的國家，可以用通知荷蘭政府的方式，在任何時候撤回它的聲明。這個撤回的聲明，在荷蘭政府接到通知3個月后生效。根據(jù)第2條第(1)款聲明的場合下，從撤回生效之日起，另一個國家所提出的任何對等的聲明不生效力。第6條(1)本公約將繼續(xù)為1964年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約海牙會議參加國開放簽字，直到1965年12月31日止。(2)本公約須經(jīng)批準(zhǔn)。(3)批準(zhǔn)書應(yīng)交存荷蘭政府。第7條(1)本公約向聯(lián)合國所有成員國和它的任何專門機(jī)構(gòu)開放，這些國家或機(jī)構(gòu)可以加入本公約。(2)加入書應(yīng)交存荷蘭政府。第8條(1)本公約將于收到第五份批準(zhǔn)書或加入書6個月后生效。(2)對于已經(jīng)交存了第五份批準(zhǔn)書或加入書后，才批準(zhǔn)加入本公約的國家，本公約將在該國交存其批準(zhǔn)書或加入書之日起第6個月后生效。第9條在公約實(shí)施中，適用統(tǒng)一法和依統(tǒng)一法所發(fā)出的發(fā)盤，答復(fù)和接受，或公約在該國生效后的發(fā)盤，答復(fù)和接受，該國將適用于并入本國立法中的條款。第10條(1)締約國可以通知荷蘭政府退出本公約。(2)退出公約的通知將在荷蘭政府接到該通知12個月后生效。第11條(1)任何國家可以在交存批準(zhǔn)書或加入書時或其后任何時候聲明，本公約適用于在國際關(guān)系方面由它負(fù)責(zé)的所有的或任何的領(lǐng)土單位。此項(xiàng)聲明應(yīng)在荷蘭政府收到通知書之日起6個月后生效，如果在這一期限本公約尚未生效，則從本公約生效之日起生效。(2)凡按本條第(1)款提出聲明的締約國，在依據(jù)第10條退出本