股權(quán)眾籌中的公司法問題及其解決路徑 1

股權(quán)眾籌中的公司法問題及其解決路徑！小組成員：黃海燕、施輝娜、郭燕明有限責任公司進行股權(quán)眾籌的法律分析有限責任公司私募股權(quán)眾籌之下公司治理模式研究

有限責任公司股權(quán)眾籌的路徑——公募vs私募！X一、有限責任公司進行股權(quán)眾籌的法律分析（一）股權(quán)眾籌的現(xiàn)狀1、何為股權(quán)眾籌

股權(quán)眾籌是互聯(lián)網(wǎng)金融的一種模式，指在互聯(lián)網(wǎng)平臺下，面向較廣泛的投資者，企業(yè)以向投資者出讓股份、投資者通過出資入股公司從而獲得公司股份的方式達到企業(yè)融資的目的，即企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)渠道進行融資的模式。眾籌依據(jù)其模式可以分為四種，即債權(quán)眾籌、股權(quán)眾籌、回報眾籌和捐贈眾籌。股權(quán)眾籌crowdfundingfunding

眾籌融資作為一種商業(yè)模式起源于美國，在01年,眾籌先鋒平臺美國ArtistShare公司就已誕生,在該平臺獲得資助的音樂人多次獲得格萊美獎。09年,Kickstarter網(wǎng)站正式上線，站創(chuàng)立不久就為入駐的創(chuàng)意項目成功募集到資金。由此,眾籌作為一種舶來品，隨后在國內(nèi)也迅速引起了關(guān)注。11年7月,國內(nèi)首個根據(jù)Crowdfunding模式建立的網(wǎng)站點名時間正式上線。

我國的眾籌發(fā)展面臨很多的困難和挑戰(zhàn)，許多的股權(quán)眾籌模式都被認定為非法集資或非法吸收公眾存款。2、股權(quán)眾籌的發(fā)展歷程！股權(quán)眾籌眾籌融資需要X國內(nèi)規(guī)定《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》（中國證券業(yè)協(xié)會；2014年12月起草）《場外證券業(yè)務備案管理辦法》（中國證券業(yè)協(xié)會；2015年9月1日起施行）《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》（人民銀行等十部門；2015年7月發(fā)布）《關(guān)于對通過互聯(lián)網(wǎng)開展股權(quán)融資活動的機構(gòu)進行專項檢查的通知》（中國證監(jiān)會；2015年8月發(fā)布）股權(quán)眾籌foundingcrowdfunding關(guān)于股權(quán)眾籌，征求意見稿中將融資者的企業(yè)類型劃定在中小微企業(yè)或其發(fā)起人，這是否就意味著有限責任公司若屬于中小微企業(yè)中的一者則也可以進行股權(quán)眾籌，而如今事實上即存在很多有限責任公司或合伙企業(yè)都在眾籌平臺上進行股權(quán)眾籌的融資活動。那么有限責任公司通過在互聯(lián)網(wǎng)平臺上以“類股票發(fā)行”的方式進行融資活動又是否會觸犯現(xiàn)行法的規(guī)定呢?其這種“類股票發(fā)行”的融資方式有無其存在的法律基礎？（二）有限責任公司作為股權(quán)眾籌融資方的可行性分析

1、有限責任公司的融資方式若有限公司采取股權(quán)眾籌的方式進行融資，那么其便類似于上市公司在發(fā)行股票的行為。在不變換公司形式的情況下，有限公司可否享有通過類似股票發(fā)行的行為行使公開融資的權(quán)利呢?（二）有限責任公司作為股權(quán)眾籌融資方的可行性分析

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第8條規(guī)定:“發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務院批準,有限責任公司在依法變更為股份有限公司時,可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票?！钡?條規(guī)定:“發(fā)行人自股份有限公司成立后,持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上,但經(jīng)國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的,持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。”（二）有限責任公司作為股權(quán)眾籌融資方的可行性分析

有關(guān)規(guī)定推導：

《公司法》第125條規(guī)定:“股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。”（二）有限責任公司作為股權(quán)眾籌融資方的可行性分析

有關(guān)規(guī)定推導：

《證券法》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法;本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！惫蓹?quán)眾籌foundingcrowdfunding2、有限責任公司為何不可股權(quán)眾籌

或許，這首先要回答一個問題，與有限責任相比，為何股份公司可以采取公開的股權(quán)融資方式。

股份公司可以采取公開的股權(quán)融資方式的理由是否可以成為否定有限公司通過類股票發(fā)行的方式進行公開融資的權(quán)利?就可以成為以公司類型劃分融資權(quán)利的理由?——顯然不足。（二）有限責任公司作為股權(quán)眾籌融資方的可行性分析

股權(quán)眾籌foundingcrowdfunding3、路漫修遠，放手嘗試

公司股權(quán)融資的權(quán)利界限不應以公司類型為劃分，有限責任公司通過股權(quán)眾籌以“類股票發(fā)行”融資的行為不應因其為有限責任公司而被貿(mào)然否定。（二）有限責任公司作為股權(quán)眾籌融資方的可行性分析

二、有限責任公司股權(quán)眾籌的路徑（一）公募與私募的抉擇1、公募和私募的定義證券公募：證券的公開發(fā)行，是指發(fā)行人通過公開營銷等方式，向除自身以外的社會公眾發(fā)售證券以募集資金的模式。兩種方式：對象不特定的；雖特定對象，但累計對象超過兩百人。證券私募：證券的非公開發(fā)行，是指發(fā)行人不通過公開營銷，僅向特定對象發(fā)行證券以募集資金的模式。兩種方式：投資者為特定對象，不得采用廣告、公開誘勸和變相公開方式；投資者累計不得超過200人。！二、有限責任公司股權(quán)眾籌的路徑（一）公募與私募的抉擇2、公募和私募的對比：（1）公募的特點：①公眾性高：②信息強制披露；③對投資者保護到位；④監(jiān)管程度高。（2）私募的特點：①更小成本；②監(jiān)管較為寬松；③更具可控性。

（3）有限責任公司進行私募股權(quán)眾籌的優(yōu)勢！二、有限責任公司股權(quán)眾籌的路徑（二）抉擇下的嘗試——有限責任公司私募股權(quán)眾籌的嘗試1、借鑒美國對股權(quán)眾籌的實踐根據(jù)《促進創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案》（以下簡稱JOBS法案）及美國證券交易委員會（以下簡稱SEC）批準了對眾籌融資進行監(jiān)管的草案，綜合兩者的規(guī)定，其內(nèi)容與特點概括如下：（1）推進股權(quán)眾籌融資的合法化（2）對投資總額進行限定（3）對投資者分類保護（4）融資者的信息披露義務！二、有限責任公司股權(quán)眾籌的路徑（二）抉擇下的嘗試——有限責任公司私募股權(quán)眾籌的嘗試2、對我國私募股權(quán)眾籌的建議（1）推進法律改革（2）完善信息披露制度（3）對有限責任公司融資額度進行限制現(xiàn)狀：《公司法》第24條；違反了公司法人合性保護的規(guī)定；思考：有限責任公司是否必須遵從人合性保護的理念？1、股權(quán)眾籌下的人合性保護三、有限責任公司私募股權(quán)眾籌可行性前提下公司治理模式研究（1）人合性保護的利弊：積極作用——所有與經(jīng)營的一致性；封閉式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；消極影響——少數(shù)股東或劣勢股東面臨著權(quán)益凍結(jié)的困境（2）公司自治選擇：公司自治——最核心、最基本的價值；公司法——降低運營成本、提高運營效率；保駕護航；股權(quán)眾籌——放棄特殊保護；促進、保障；股權(quán)眾籌crowdfundingfunding

（4）公司法順應時代發(fā)展：公司法作為商法體系的分支；商法的特點；商法應拉動時代的發(fā)展與進步；及時跟進社會的變動作調(diào)整；由市場指導商法，推動商法的發(fā)展；（3）組織形式的突破：標準；嚴格遵循；為了市場經(jīng)濟的發(fā)展而存在；弱化；股權(quán)眾籌crowdfundingfunding現(xiàn)狀：人數(shù)多，比例小，表決權(quán)分散；缺乏介入公司治理的途徑、公司治理的組織化力量。思考：在有限責任公司私募股權(quán)可行性前提下，如何構(gòu)建更符合股權(quán)眾籌的相關(guān)制度以暢通投資者參與公司治理的途徑？（1）設立網(wǎng)絡交流平臺：股東就公司信息于此平臺進行討論并尋求一致；了解；發(fā)表意見并交流信息；2、拓寬投資者參與公司治理的途徑股權(quán)眾籌crowdfundingfunding（2）表決權(quán)委托和表決權(quán)信托；

網(wǎng)上投票系統(tǒng)和虛擬股東大會制度；成本較高而效果不佳；“搭便車”；經(jīng)濟、有效參與；股權(quán)眾籌crowdfundingfunding參考文獻：1、蔣大興<<公司組織形態(tài)與證券(融資)權(quán)利----摒棄有限公司“改制上市”的法律習規(guī)>>，載<<現(xiàn)代法學>>2013年1月第35卷第1期2、樊云慧：《股權(quán)眾籌平臺監(jiān)管的國際比較》，載《法學》，2015年第4期3、楊東：《互聯(lián)網(wǎng)金融風險規(guī)制路徑》，載《中國法學》，2015年第3期4、鐘維，王毅純《中國式股權(quán)眾籌：法律規(guī)制與投資者保護》，載《西南政法大學學報》，2015年第17卷第2期5、張品：《金融創(chuàng)新視閾下我國股權(quán)眾籌的法律規(guī)制研究》，載《法制博覽》，2015年8月！股權(quán)眾籌眾籌融資需要X總結(jié)：

互聯(lián)網(wǎng)金融通過金融脫媒，建立了直接面向小微投資者和金融消費者，以直接金融為核心的競爭型金融業(yè)態(tài)，優(yōu)化了金融的資金融通和降低交易成本的功能。融資市場的根本性質(zhì)在于從資本的富裕方移轉(zhuǎn)到資本的短缺方，市場經(jīng)濟主體若有融資的需