第二章 公司法

第二章公司法

第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和特征依照公司法規(guī)定設(shè)立的、以營(yíng)利為目的、并具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。公司一般具有以下基本特征：

1.是依法設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織，具有法定性。

2.是以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織，具有營(yíng)利性。3.是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，具有人格獨(dú)立性。二、公司的種類

1.根據(jù)股東對(duì)公司所負(fù)責(zé)任的不同,可以將公司分為:

（１）有限責(zé)任公司（２）股份有限公司（３）無限公司（４）兩合公司（５）股份兩合公司

2、根據(jù)公司信用基礎(chǔ)的不同,可以將公司分為：

（１）人合公司（２）資合公司（３）人合兼資合公司3、根據(jù)股東人數(shù)的不同,可以將公司分為：

（１）一人投資的公司（２）多人投資的公司

４、根據(jù)公司在管轄和被管轄關(guān)系中所處地位的不同,可以將公司分為：

（１）總公司（２）分公司

５、根據(jù)公司在控制和被控制關(guān)系中所處地位的不同,可以將公司分為：

（１）母公司（２）子公司６、根據(jù)公司適用的法律的不同,可以將有限責(zé)任公司分為：

（１）受公司法調(diào)整的有限責(zé)任公司（２）受特別法（如外商投資企業(yè)法）調(diào)整的有限責(zé)任公司７、根據(jù)公司國(guó)籍的不同,可以將公司分為：

（１）本國(guó)公司（２）外國(guó)公司（３）跨國(guó)公司三、公司法的概念公司法是規(guī)定有關(guān)公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散以及其他內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1993年12月29日，八屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議審議通過了《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》），并決定于1994年7月1日起施行。1999年12月25日進(jìn)行修正。四、公司法的調(diào)整對(duì)象及原則調(diào)整對(duì)象：有限責(zé)任公司和股份有限公司。原則：1.出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相分離。2.實(shí)行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵(lì)和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。3.必須依法設(shè)立與經(jīng)營(yíng)、其合法權(quán)益受法律保護(hù)。4.保護(hù)股東、債權(quán)人及職工的合法權(quán)益。第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征有限責(zé)任公司又稱有限公司，是指依照公司法規(guī)定設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。主要特征：

1.股東均負(fù)有限責(zé)任，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。2.只能采取發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立。3.股東不僅有最低人數(shù)的限制，而且也有最高人數(shù)的限制。4.股東在轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，受到嚴(yán)格的限制。5.設(shè)立程序比股份有限公司的設(shè)立程序簡(jiǎn)單。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立設(shè)立條件

1.股東符合法定人數(shù)。（50人以下）2.股東共同制定公司章程。3.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。設(shè)立程序1.申請(qǐng)公司名稱預(yù)核2.全體股東共同制定公司章程3.股東繳納各自所認(rèn)購的出資額出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)以貨幣出資的，須將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司在銀行的臨時(shí)帳戶上。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，應(yīng)評(píng)估作價(jià)，并辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的金額不得超過其注冊(cè)資本的20%。

股東不按規(guī)定繳納出資的，應(yīng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。4.股東全部繳納出資后，須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并開具證明。法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)：注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所和注冊(cè)審計(jì)師事務(wù)所5.向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為有限責(zé)任公司成立日期。三、有限責(zé)任公司的股東即公司的出資人，在公司獲準(zhǔn)成立后，出資人即成為公司的股東。在我國(guó)除國(guó)家有禁止或限制的規(guī)定外，公民、法人、國(guó)家以及外國(guó)投資者均可以成為股東。1.股權(quán)憑證即出資證明，出資證明書應(yīng)載明下列事項(xiàng)公司名稱公司登記日期公司注冊(cè)資本股東的姓名或名稱，交納的出資額和出資日期出資證明的編號(hào)和核發(fā)日期出資證明應(yīng)加蓋單位公章2.股東的權(quán)利表決權(quán)知情權(quán)獲益權(quán)優(yōu)先出資權(quán)轉(zhuǎn)讓出資權(quán)向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，需經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，同等條件下，其他股東對(duì)該轉(zhuǎn)讓的出資有優(yōu)先購買權(quán)，不同意其轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不買，視為同意轉(zhuǎn)讓。3.股東的義務(wù)1）依法繳納所應(yīng)繳的出資2）依其應(yīng)繳的出資額承擔(dān)公司債務(wù)3）公司設(shè)立登記后，不得抽回出資4）抽逃出資的，應(yīng)付法律責(zé)任四、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）有限責(zé)任公司的股東會(huì)1.組成由全體股東組成，是公司最高的權(quán)力機(jī)構(gòu)。2.職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（4）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（6）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（7）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（8）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（9）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（10）對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；（11）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；（12）修改公司章程。3.以會(huì)議的形式行使職權(quán)（1）股東會(huì)的召集或召開首次會(huì)議定期會(huì)議臨時(shí)會(huì)議：代表1/4以上表決權(quán)的股東，或1/3以上的董事，或1/3以上的監(jiān)事，可提議召開臨時(shí)會(huì)議。（2）股東會(huì)的議事方式和表決程序股東會(huì)對(duì)增加或減少注冊(cè)資本，分立、合并、解散或變更作出決議的，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。修改公司章程的決議，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。（3）股東會(huì)依法作出的決議，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理必須遵守和執(zhí)行。（二）有限責(zé)任公司的董事會(huì)1、董事會(huì)是公司股東會(huì)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，由股東會(huì)產(chǎn)生，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。2、董事會(huì)的成員為3至13人。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

3、董事會(huì)設(shè)董事人長(zhǎng)1人，設(shè)副董事長(zhǎng)1至2人。4、董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。對(duì)于股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)。執(zhí)行董事為公司的法定代表人。董事會(huì)行使下列職權(quán)；（1）負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作（2）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本的方案；（7）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）聘任或解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制訂公司的基本管理制度。（三）有限責(zé)任公司的經(jīng)理經(jīng)理由董事會(huì)聘任或者解聘，并對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作。經(jīng)理的職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）公司章程和董事會(huì)授予的其他職權(quán)。（四）有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，是公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)。經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大的有限責(zé)任公司，設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使下列職權(quán)：（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；（3）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；（4）提議召開臨時(shí)股東會(huì)；（5）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（五）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；（3）擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)管理不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)?。?guó)家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。2.董事、監(jiān)事、經(jīng)理的職責(zé)（1）應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利；（2）不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)；（3）不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保；（4）不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)；（5）不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易（6）不得泄露公司秘密；（7）不得違反法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。四、一人有限責(zé)任公司（一）概念只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司（二）特別規(guī)定（1）最低注冊(cè)資本為10萬元（2）一個(gè)自然人只能投資一個(gè)一人有限責(zé)任公司（3）嚴(yán)格信息披露制度（4）舉證責(zé)任倒置五、國(guó)有獨(dú)資公司（一）國(guó)有獨(dú)資公司的概念和特征指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司具有以下特征：形式上是有限責(zé)任公司，是獨(dú)立核算的企業(yè)法人。投資主體只有一個(gè)，是一人公司。3、適用范圍是國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司。（二）國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門，授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門決定。

公司設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)成員為3至9人，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以根據(jù)需要設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。

六、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情形1、股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)2、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)3、人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)，其他股東自人民法院通知之日起20日內(nèi)不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。第三節(jié)股份有限公司

一、股份有限公司的概念和特征指依照公司法規(guī)定在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。主要特征：1.股東均負(fù)有限責(zé)任，

2.全部資本均分為等額股份3.股東可以自由轉(zhuǎn)讓股份4.設(shè)立程序復(fù)雜而繁瑣5、具有法人資格二、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立方式１、發(fā)起設(shè)立２、募集設(shè)立（二）設(shè)立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)。應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。其最低限額為人民幣500萬元。發(fā)起人首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司5年內(nèi)繳足。股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。4.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

(三)設(shè)立的程序發(fā)起設(shè)立的主要程序1.申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)2.申請(qǐng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)3.發(fā)起人制定公司章程4.發(fā)起人認(rèn)購按章程規(guī)定的應(yīng)認(rèn)購的股份數(shù)并繳足出資5.選舉董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)6.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為公司成立日期與發(fā)起設(shè)立相比較，募集設(shè)立有以下特點(diǎn)：1.發(fā)起人只認(rèn)購公司股份的一部分，但不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余向社會(huì)公開募集2.發(fā)起人履行出資后，向國(guó)務(wù)院證券管理部門遞交募股申請(qǐng)3.然后向社會(huì)公開募集股份，繳足后經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并開具驗(yàn)資證明4.然后在30日內(nèi)主持召開由認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會(huì)，其余的設(shè)立程序與發(fā)起設(shè)立一致三、股份有限公司的發(fā)起人（一）發(fā)起人的概念指認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購股份，制訂公司章程，并承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的人。

設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人2人以上，并半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式。（二）發(fā)起人的法律責(zé)任1.公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。2.公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。3.在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。四、組織機(jī)構(gòu)（一）股份有限公司的股東大會(huì)1.組成股東大會(huì)由公司的股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。2.職權(quán)除不享有有限責(zé)任公司股東會(huì)對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資和變更公司形式作出決議外，其余均一致。3.召集方式和表決程序（1）股東大會(huì)分為股東年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)。年會(huì)每年召開一次。

臨時(shí)會(huì)議應(yīng)在下列情形發(fā)生的2個(gè)月內(nèi)召開：董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1/3時(shí)；持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)。（2）會(huì)議由董事會(huì)召集，由董事長(zhǎng)主持。（3）股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。股東大會(huì)對(duì)公司合并、分立或者解散公司作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。以及對(duì)修改公司章程作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（二）董事會(huì)1.董事會(huì)的組成和人數(shù)董事會(huì)是由公司的全體董事組成的公司的經(jīng)營(yíng)決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是股份有限公司的法定的必設(shè)的機(jī)構(gòu)。由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)的成員為5至19人。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，副董事長(zhǎng)1至2人。董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。2.職權(quán)3.會(huì)議的召集方式和表決程序

董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持，每年度至少召開兩次會(huì)議。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。（三）經(jīng)理

由董事會(huì)聘任或者解聘。負(fù)責(zé)日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，并對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，可由董事兼任（四）監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)為公司必設(shè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)人數(shù)不得少于3人。職工代表比例不得低于1/3。（五）董事、經(jīng)理、監(jiān)事的任職資格和義務(wù)與有限責(zé)任公司的相應(yīng)的內(nèi)容一致。五、關(guān)于上市公司的組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定和獨(dú)立董事制度（一）上市公司的概念及股票上市交易的條件上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市條件（二）特別規(guī)定（1）上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3。（2）設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定（3）設(shè)立董事會(huì)秘書（4）關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度（三）上市公司的獨(dú)立董事制度1、概念不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。2、任職條件3、獨(dú)立董事的產(chǎn)生4、獨(dú)立董事的任期和更換5、獨(dú)立董事的職權(quán)六、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（一）股份和股票股份是由股份有限公司發(fā)行，通過股票形式來表現(xiàn)、體現(xiàn)股東權(quán)利和義務(wù)的公司資本的組成部分。（二）股份的發(fā)行原則和價(jià)格（三）股票的形式和種類記名股票無記名股票（四）設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的條件及報(bào)送的文件（五）公司公開發(fā)行新股的條件及報(bào)送的文件（六）股份的轉(zhuǎn)讓第四節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)一、資格1.無民事行為能力或者限制民事行為能力。2.因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的"董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理"，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有"個(gè)人責(zé)任"的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。4.擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的"法定代表人"，并負(fù)有"個(gè)人責(zé)任"的，自該公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。5.個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。二、義務(wù)1.挪用公司資金2.將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)3.違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保4.違反公司章程規(guī)定，或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易5.未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人牟取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)6.接受他人與公司交易的傭金歸為己有7.擅自披露公司秘密8.違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為三、股東訴訟制度（一）股東代表訴訟當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人有違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失的行為。（二）股東直接訴訟

股東對(duì)董事、高級(jí)管理人員違反規(guī)定損害股東利益的行為提起的訴訟。第五節(jié)公司債券一、公司債券的概念和特征指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。其特征：1.公司債券是一種有價(jià)證券。2.公司債券是債權(quán)證券3.公司債券是公司依公司法規(guī)定的條件、程序發(fā)行的有價(jià)證券。4.公司債券是在約定期限內(nèi)由公司還本付息的有價(jià)證券，是繳回證券。二、公司債券的發(fā)行（一）發(fā)行主體股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。（二）發(fā)行條件1、資產(chǎn)條件：股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；Q:為什么有門檻限制？

2、對(duì)累計(jì)發(fā)行債券的限制規(guī)定：累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十；3、盈利要求：最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；4、用途要求：籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；5、利率要求：債券的利率不超過國(guó)務(wù)院限定的利率水平；

6、國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

有下列情形之一的，不得再次發(fā)行公司債券：1.前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；2.對(duì)已發(fā)行的公司債券或者其債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的（三）發(fā)行程序1.由股東（大）會(huì)或者國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、國(guó)家授權(quán)的部門決定2.經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)3.公告公司債券募集辦法4.公司債券的制作必須符合法定要求公司發(fā)行公司債券，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項(xiàng)，并由董事長(zhǎng)簽名，公司蓋章。5.募集登記三、公司債券的轉(zhuǎn)讓（一）公司債券轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)所公司債券可以轉(zhuǎn)讓，但應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行，不允許進(jìn)行場(chǎng)外交易和黑市交易。我國(guó)依法設(shè)立的證券交易所包括上海和深圳證券交易所。（二）公司債券轉(zhuǎn)讓的方式1.記名債券由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；2.無記名債券由債券持有人在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

第六節(jié)

公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)

公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政主管部門的規(guī)定，建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的內(nèi)容財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告是企業(yè)制作的反映企業(yè)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果的書面文件。包括：1.資產(chǎn)負(fù)債表2.損益表3.財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表4.財(cái)務(wù)情況說明書5.利潤(rùn)分配表二、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的送交、置備、公開、報(bào)送1.送交：公司應(yīng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作會(huì)計(jì)報(bào)告，依法經(jīng)審查驗(yàn)證，并按公司章程規(guī)定的期限送交各股東。2.置備：股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日以前置備于本公司。3.公開：以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。4.報(bào)送：公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表應(yīng)按國(guó)家統(tǒng)一會(huì)計(jì)制度的規(guī)定報(bào)送財(cái)政、稅務(wù)等部門三、公司的稅后利潤(rùn)分配1.彌補(bǔ)虧損：公司的法定公積金不足彌補(bǔ)上一年度公司虧損的，在提取法定公積金和公益金之前，應(yīng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損公積金——是公司為了將來擴(kuò)大公司經(jīng)營(yíng)規(guī)模和彌補(bǔ)虧損，依法從營(yíng)業(yè)利潤(rùn)中和其他收入中提取的儲(chǔ)備金。公積金包括資本公積金和盈余公積金。其中盈余公積金又包括：（1）法定公積金：依法強(qiáng)制提取的公積金.應(yīng)按照稅后利潤(rùn)的10%提取。當(dāng)盈余公積金累計(jì)金額已達(dá)公司注冊(cè)資本的50%以上時(shí)，可不再提取。（2）任意公積金：根據(jù)公司章程或股東會(huì)決議于法定公積金外自由提取的公積金。

資本公積金：是直接由資本原因形成的公積金，如超過票面金額發(fā)行股份所得的溢價(jià)款、法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等。公積金的用途主要是：彌補(bǔ)公司的虧損擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)轉(zhuǎn)為增加公司資本2、提取法定公積金和法定公益金公益金是公司從其稅后利潤(rùn)中提取的用于本公司職工的集體福利基金。公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)提取利潤(rùn)的5%至10%列入公司法定公益金。

3、提取任意公積金4、盈余分配有限責(zé)任公司按照股東的出資比例進(jìn)行分配，股份有限責(zé)任公司按照股東持有的股份比例進(jìn)行分配。第七節(jié)公司的合并、分立和解散一、公司的合并（一）公司合并的概念和形式指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司依照法定程序變更為一個(gè)公司的法律行為。公司合并可以采取兩種形式：

1.吸收合并。公司吸收其他公司而合并為吸收合并，被吸收的公司解散。

吸收合并A+B=A或B，A公司或B公司其中一個(gè)解散終止，其資產(chǎn)被另外一個(gè)公司吸收重組。存續(xù)的公司辦理變更登記。2.新設(shè)合并。兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，原合并各方解散。A+B=C。A公司和B公司解散終止，資產(chǎn)合并重組后成立C公司。A、B公司辦理注銷登記，C公司辦理設(shè)立登記。（二）公司合并的程序依法簽訂合并協(xié)議。編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。股東會(huì)作出決議。

股東會(huì)作出決議時(shí)，必須由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。如果有合并意向的公司是股份有限公司，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。4.通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人。5.依法進(jìn)行登記。

(三)公司合并的法律后果１、吸收合并的，被吸收的公司解散，消滅法人資格。２、新設(shè)合并，原合并各方解散，依公司設(shè)立的條件和程序成立新的公司。３、公司合并時(shí)登記事項(xiàng)發(fā)生變化或解散的應(yīng)依法辦理變更或注銷登記。４、因合并而增加出資發(fā)行新股或股份轉(zhuǎn)讓的，依法辦理有關(guān)手續(xù)。５、公司合并各方的債權(quán)債務(wù)，由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。二、公司分立（一）公司分立的概念和形式公司分立是指一個(gè)公司依照法定程序變更為兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司的法律行為。

公司分立一般有兩種形式：１、派生分立。公司以其部分財(cái)產(chǎn)和業(yè)務(wù)另設(shè)一個(gè)新的公司，原公司存續(xù)。A=A+B公司將其一部分資產(chǎn)分拆出來按照公司法規(guī)定另行組建一個(gè)新的公司，原公司法人地位保持不變。２、新設(shè)分立。公司以其全部財(cái)產(chǎn)分別歸入兩個(gè)以上的新設(shè)公司，原公司解散。C=A+B即一個(gè)公司一分為二，分拆為兩個(gè)公司，原公司解散注銷，辦理注銷登記。（二）公司分立的程序分割財(cái)產(chǎn)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單股東會(huì)作出決議通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人依法進(jìn)行登記（三）公司分立的法律后果和公司合并的法律后果相類似三、公司注冊(cè)資本的減少和增加（一）公司注冊(cè)資本的減少編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單股東會(huì)作出決議通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人依法進(jìn)行登記公司減少資本后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。（二）公司注冊(cè)資本的增加股東會(huì)作出決議新增資本符合有關(guān)規(guī)定公司增加注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記第八節(jié)公司的解散及清算（一）公司解散的原因（１）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；（2）股東會(huì)決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。（4）公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，也應(yīng)當(dāng)解散。（二）公司解散時(shí)的清算成立清算組。由前述１、２原因解散的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定其人選。公司被依法責(zé)令關(guān)閉而解散的，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。清算組的職權(quán)2.清算工作程序（1）公告或者通知債權(quán)人，對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。（2）清理公司財(cái)產(chǎn)，制定清算方案。（3）對(duì)債務(wù)進(jìn)行清償。支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)。公司財(cái)產(chǎn)依照上述順序清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。（4）公告公司終止。第九節(jié)外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)一、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位二、分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立三、分支機(jī)構(gòu)的撤銷與清算第十節(jié)違反公司法的法律責(zé)任案例1：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資本200萬元，公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營(yíng)一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給C公司。問題：（1）飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？（2）飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？（3）乙轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？（1）符合公司法的規(guī)定。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)；股東人數(shù)較少和規(guī)模較少，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。（2）公司分立；設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）根據(jù)公司法五十三條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓基出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意購買的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購買

案例2：甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）于2006年2月1日召開董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開情況及討論決議事項(xiàng)如下：（1）甲公司董事會(huì)的7名董事中有6名出席該次會(huì)議。其中，董事謝某因病不能出席會(huì)議，電話委托董事李某代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。（2）甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害甲公司的利益，故董事會(huì)作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某;將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有。（3）為完善公司經(jīng)營(yíng)管理制度，董事會(huì)會(huì)議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執(zhí)行。要求：根據(jù)上述情況和《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1）董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會(huì)會(huì)議并行使表決權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（2）董事會(huì)作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（3）董事會(huì)作出將胡某為乙公司從