國際法課件4章

第四章國際法上的個人國籍外國人的法律地位外交保護(hù)引渡和庇護(hù)國際法上的難民第一節(jié)國籍一、國籍和國籍法國籍是指一個人屬于某一個國家的國民或公民的法律資格

國籍在國際法上的意義表現(xiàn)于：1、國籍是確定屬人管轄的依據(jù)。2、國籍是一個人的國籍國對其提供外交保護(hù)的依據(jù)。3、國籍是給以一國境內(nèi)居民不同待遇的依據(jù)。國籍法是規(guī)定國籍的取得、喪失、變更等事項的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)國籍二、國籍的取得（一）原始國籍----因出生取得國籍1、血統(tǒng)主義原則

2、出生地主義原則

3、混合制原則

（二）繼有國籍----因加入取得國籍1、自愿申請入籍

2、由于法律規(guī)定而入籍---婚姻3、由于收養(yǎng)而取得國籍

4、由于領(lǐng)土交換而取得國籍。血統(tǒng)原則

申請入籍

婚姻

收養(yǎng)

加入取得國籍出生取得國籍出生地原則

混合原則

單系血統(tǒng)

雙系血統(tǒng)

交換領(lǐng)土

第一節(jié)國籍三、國籍的喪失自愿喪失國籍

非自愿喪失國籍

四、國籍的抵觸(一)國籍的抵觸概念一個人同時具有一個以上的國籍或不具有任何國籍的狀態(tài)，在法律上稱之為國籍的抵觸。

(二)國籍的抵觸的解決1、通過國內(nèi)立法2、通過雙邊或多邊條約

積極抵觸

雙重國籍：具有兩國國籍

多重國籍：具有多國國籍

消極抵觸

無國籍：不具有國籍。

國內(nèi)立法、雙邊條約和國際公約解決

第一節(jié)國籍五、中國國籍立法及實踐（一）各族人民平等地具有中國國籍的原則（二）血統(tǒng)主義與出生地主義相結(jié)合的原則（三）不承認(rèn)雙重國籍原則（四）防止與消除無國籍原則

（五）自愿申請與審批相結(jié)合的原則

第二節(jié)外國人的待遇一、外國人的法律地位一國規(guī)定給予外國人何種法律地位是一國的內(nèi)政，別國無權(quán)干涉，但必須注意以下兩點：1.關(guān)于外國人法律地位的國內(nèi)法不能與本國承擔(dān)的國際義務(wù)相違背；2.不能違反國際法的基本原則和國際習(xí)慣法規(guī)則。屬地管轄權(quán)與屬人管轄權(quán)第二節(jié)外國人的待遇二、外國人的待遇制度

（一）國民待遇（二）最惠國待遇

例外情形①給以鄰國的利益和特惠；②關(guān)稅同盟內(nèi)的優(yōu)惠；③自由貿(mào)易區(qū)和優(yōu)惠貿(mào)易區(qū)內(nèi)部的優(yōu)惠；④經(jīng)濟(jì)共同體內(nèi)的優(yōu)惠。

（三）差別待遇（四）普遍優(yōu)惠待遇

第二節(jié)外國人的法律地位三、外國人入境、居留和出境的管理制度

（一）外國人的入境（二）外國人的居留（三）外國人的出境四、外國人在中國的法律地位

(一)遵守和履行國際條約義務(wù)原則(二)互惠對等的國民待遇原則

(三)符合國際慣例的差別待遇原則《中華人民共和國外國人入境出境管理法》第二節(jié)外國人的法律地位《中華人民共和國外國人入境出境管理法》（一）原則1、外國人入境、出境和在中國境內(nèi)居留，必須經(jīng)中國政府主管機關(guān)許可；2、外國人入境、出境、過境，必須從對外國人開放或指定的口岸通行，接受檢查和監(jiān)護(hù)；3、中國政府保護(hù)在中國境內(nèi)的外國人的合法權(quán)利和利益；4、外國人居住中國境內(nèi)，必須遵守中國法律，不得危害中國國家安全，損害社會公共利益，破壞社會公共秩序。（二）入境（三）居留和旅行

（四）出境（五）管理機關(guān)（六）處罰第三節(jié)外交保護(hù)一、外交保護(hù)的概念與性質(zhì)（一）概念：外交保護(hù)是指一國針對其國民因另一國國際不法行為而受的損害，以國家的名義為該國民采取外交行動或其他和平解決手段。（二）外交保護(hù)的性質(zhì)1、根據(jù)國家主權(quán)原則，國家具有屬人管轄權(quán)2、外交保護(hù)是在國家之間進(jìn)行的3、外交保護(hù)是國家的權(quán)利4、國家行使外交保護(hù)權(quán)要符合國際法的規(guī)則外交保護(hù)與領(lǐng)事保護(hù)的相同之處：1、二者保護(hù)的對象都是從事非官方國際活動的普通公民或法人，一般情況下都要求受保護(hù)的公民和法人具有保護(hù)國國籍；2、兩種“保護(hù)”的實施均需遵守各自的相關(guān)國際法規(guī)則和有關(guān)外國國內(nèi)法3、兩者的法律淵源同出于憲法中有關(guān)公民權(quán)應(yīng)受國家保護(hù)的條款對當(dāng)事人來說，國籍國政府負(fù)有在某種條件下為其提供外交或領(lǐng)事保護(hù)的義務(wù)，對于所在國政府來說，國籍國政府享有為本國公民進(jìn)行領(lǐng)事或外交保護(hù)的權(quán)利。外交保護(hù)與領(lǐng)事保護(hù)的區(qū)別：

1、外交保護(hù)與領(lǐng)事保護(hù)適用的前提條件不同。外交保護(hù)針對的是外國不法行為，并采取措施追究外國國家責(zé)任。領(lǐng)事保護(hù)則不是針對國家，而是協(xié)助本國國民適用當(dāng)?shù)鼐葷?jì)。2、外交保護(hù)與領(lǐng)事保護(hù)行使的名義不同，即實施主體不同。外交保護(hù)以國家名義行使領(lǐng)事保護(hù)并非總以國家的名義行使，有些情況下更直接代表被保護(hù)公民或法人從事某些行為。3、國家在行使外交保護(hù)和領(lǐng)事保護(hù)方面的自由裁量權(quán)不同。對是否行使外交保護(hù)，國家有自由裁量權(quán)，無需被保護(hù)者提出請求或征得被保護(hù)者同意。領(lǐng)事保護(hù)一般是一國駐外使領(lǐng)館應(yīng)被保護(hù)公民或法人的請求或經(jīng)其同意后才予以提供。第三節(jié)外交保護(hù)二、外交保護(hù)行使的條件1、外國的國際不法行為造成損害。2、受保護(hù)者具有保護(hù)國國籍。----國籍持續(xù)原則。

無國籍人----沒有國家能對他進(jìn)行保護(hù)雙重國籍人----（1）哪個國家能對第三國提出請求？兩個國籍國都能提出請求，第三國不得援引其一國籍對抗另一國的請求。（2）一個國籍國能否對另一國籍國提出請求？司法實踐表明，主國籍國，即個人與之有較密切聯(lián)系的國家能保護(hù)受害者對抗另一國籍國。----“諾特波姆案”第三節(jié)外交保護(hù)3、用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)。行政、司法等救濟(jì)，條約另有規(guī)定除外外交保護(hù)行使的范圍：1.僑民被逮捕或拘禁；2.僑民被“拒絕司法”；3.僑民的財產(chǎn)被沒收或其他權(quán)利、利益被剝奪；4.居留國不給予僑民足夠的保護(hù)以防范私人暴力行為；5.僑民無故受到居留國的歧視性待遇、驅(qū)逐或迫害。第三節(jié)外交保護(hù)三、無國籍人和難民的外交保護(hù)受到損害之時和正式提出求償之日在該國具有合法的和慣常的居所四、“卡爾沃主義”和“卡爾沃條款”屬于一國領(lǐng)域內(nèi)的外國人同該國國民有同等受到保護(hù)的權(quán)力，不應(yīng)要求更大的保護(hù)。當(dāng)受到任何侵害時，應(yīng)依賴所在國政府解決，不應(yīng)由外國人的本國出面要求任何金錢上的補償。

[例1]甲國人在乙國停留期間受到乙國警察無端粗暴毆打及監(jiān)禁，造成重傷，且伸冤無門，甲國是否可以提出外交保護(hù)？

［例2］甲國人在乙國的合法財產(chǎn)(如房屋、汽車、個人企業(yè)財產(chǎn)等)被乙國政府征收，乙國政府未給予任何補償，該甲國人在乙國提起的行政復(fù)議、行政訴訟等均沒有效果，甲國是否可以進(jìn)行外交保護(hù)？

[例3]甲國人在東南亞某國經(jīng)商期間遇到騷亂，其所開商店被暴徒洗劫一空，損失慘重，且其投訴無人受理，是否可以請求本國予以外交保護(hù)？

第四節(jié)引渡和庇護(hù)一、引渡引渡是指一國把在該國境內(nèi)而被他國追捕、通緝或判刑的人，根據(jù)有關(guān)國家的請求移交給請求國審判或執(zhí)行處罰。1、引渡的主體引渡的主體原則上是主權(quán)國家

①罪犯本人所屬國；②犯罪行為發(fā)生地國；③受害人所屬國。

同時請求----原則上由被請求國決定

第四節(jié)引渡和庇護(hù)2、引渡的對象引渡雙方當(dāng)事國同意移交的罪犯（也包括與犯罪有關(guān)的物品）?？梢允?---請求國的國民----被請求國的國民----第三國的國民“本國國民不引渡”

第四節(jié)引渡和庇護(hù)3、可引渡的犯罪“雙重犯罪原則”

不予引渡：政治犯；軍事犯；宗教犯?！罢畏覆灰伞辈粦?yīng)視為政治犯----戰(zhàn)爭罪犯；空中劫機罪犯；腐敗罪

----犯有滅絕種族及有關(guān)行為的罪犯；

----侵害受國際保護(hù)人員包括外交人員的罪犯等。4、引渡的程序引渡通過外交途徑進(jìn)行。引渡請求應(yīng)以書面方式提出。

拒絕說明理由第四節(jié)引渡和庇護(hù)5、引渡的效果----罪行特定原則（1）只能就其請求引渡時所指控的犯罪行為對該被引渡者進(jìn)行審判和處罰（2）不得對引渡理由之外的其他犯罪進(jìn)行審判或處罰（3）不得再引渡給第三國（除非條約另有規(guī)定）第四節(jié)引渡和庇護(hù)6、中華人民共和國有關(guān)引渡的立場和實踐《中華人民共和國引渡法》對于按照我國憲法規(guī)定予以庇護(hù)的人，拒絕向外國引渡，但種族隔離罪、滅絕種族罪、侵害應(yīng)受保護(hù)人員及其他公認(rèn)為違反國際法的罪行，不屬于政治犯罪；違反軍法的罪行也不予引渡。中國有權(quán)拒絕引渡中國公民。一般依中國締結(jié)或參加的國際條約或協(xié)定辦理。

在缺乏條約的情況下，中國通常是通過外交途徑進(jìn)行引渡。

司法實踐：張振海暴力劫機案

案例：張振海暴力劫機案張振海,別名張螢,男,中國公民,生于1954年1月10,系中國河北省邯鄲市叢臺區(qū)四季青鄉(xiāng)四季青村人.1987年10月至12月,在他擔(dān)任邯鄲市叢臺區(qū)四季青鄉(xiāng)四季青村棉機配件廠廠長期間,曾單獨或伙同他人貪污公款9639元人民幣,他本人分得5505元人民幣.邯鄲市叢臺區(qū)人民檢察院認(rèn)定張振海的行為已構(gòu)成貪污罪.鑒于他能坦白罪行,積極退賠贓款,故于1989年12月2日該人民檢察院決定對他免予起訴.但張振海卻對人民檢察院的審查不滿,蓄意劫機外逃.1989年12月16日,他攜其妻張××,子張××登上了從北京經(jīng)由上海、舊金山飛往紐約的中國國際航空公司CA981航班B2++8號飛機(機上共有乘客和機組人員223名.張振海及其妻和子買的是去上海的機票)。飛機起飛約20分鐘后,張振海將他在背面寫有“飛行員請把飛機降落在南朝鮮,3分鐘不答應(yīng)我就把飛機炸了”的壹角人民幣紙幣遞給機組乘務(wù)員交機長.后又對乘務(wù)員和機長威脅說:“我要去南朝鮮,我?guī)Я?00克TNT炸藥”,“我們?nèi)叶紒砹?不想活了”,“你別騙我,你要是騙我,落地后我也把飛機炸掉”.同時,他還用右手食指拉著一根尼龍引線作出隨時引爆腰間爆炸裝置的姿態(tài)來威脅機組人員.鑒于此種情形,機長為了保護(hù)飛機和乘客的安全,不得不同意將飛機飛往韓國.由于韓國的機場拒絕飛機降落,飛機在油料不足的情況下,被迫降落在日本國福岡市的福岡機場(降落時間是1989年12月16日14時52分).[問題]

1．是否根據(jù)中國法律認(rèn)定張振海犯有罪行，日本就可以決定將其引渡？

2．張振海被引渡回國后，中國法院可否另定罪行對其進(jìn)行審判和處罰？

外交部最高人民法院國務(wù)院形式審查司法審查行政審查附條件的引渡外交部承諾不損害我國主權(quán)、國家利益和公共利益

限制追訴

量刑最高人民檢察院決定最高人民法院決定第四節(jié)引渡和庇護(hù)二、庇護(hù)(一)庇護(hù)的概念及歷史沿革1.庇護(hù)是指一國對因政治原因而遭受他國追訴(包括可能追訴)或處罰的外國人(包括無國籍人)給予保護(hù)并拒絕將其交還或引渡的一項國際法制度。

2.庇護(hù)行為涉及的國家有兩種：（1）向外國人(包括無國籍人)提供此種保護(hù)的國家，一般又稱為庇護(hù)國。（2）對請求庇護(hù)者進(jìn)行追訴或處罰的國家，一般又稱為追訴國。3.庇護(hù)制度是隨著“政治犯不引渡”的確立而得到廣泛認(rèn)可的第四節(jié)引渡和庇護(hù)(二)庇護(hù)的一般規(guī)定1.關(guān)于庇護(hù)權(quán)的客體，只能是政治犯。

不得給與庇護(hù)：普通刑事罪犯；國際罪行的罪犯2.關(guān)于庇護(hù)權(quán)行使的空間范圍

除非有關(guān)國家間另有約定，一國只能在其領(lǐng)土范圍內(nèi)行使庇護(hù)權(quán)。3.被庇護(hù)者的法律地位和庇護(hù)國對被庇護(hù)者的責(zé)任。（1）庇護(hù)一旦成立，則處在庇護(hù)國的被庇護(hù)者享有與同國籍的一般外國人相同的法律待遇。（2）庇護(hù)國必須承擔(dān)責(zé)任以保證被庇護(hù)者在其領(lǐng)土內(nèi)不得從事反對其他國家的活動第四節(jié)引渡和庇護(hù)(三)域外庇護(hù)是指一國在其駐外國的外交使館、領(lǐng)事館等設(shè)施內(nèi)或在停降于外國領(lǐng)域內(nèi)的本國艦船和飛機上庇護(hù)外國人。(四)中國對庇護(hù)問題的原則立場1.中國承認(rèn)和尊重各國的領(lǐng)土庇護(hù)權(quán)。2.我國拒絕域外庇護(hù)。第五節(jié)國際法上的難民“南森護(hù)照”：難民的臨時身份證或旅行證件1946年第一屆聯(lián)合國大會就優(yōu)先審議難民問題，確立了下列原則：1、難民問題屬于國際范圍內(nèi)的事務(wù)；2、任何難民在完全自由的情況下最終以正當(dāng)理由拒絕返回原籍國時，不得強迫他們回國；3、此類難民應(yīng)受即將成立的國際機構(gòu)的關(guān)注；4、該機構(gòu)的主要任務(wù)是以各種可能的途徑鼓勵并協(xié)助他們早日返回家園。

第五節(jié)國際法上的難民一、難民的概念1951年《關(guān)于難民地位的公約》和1967年《難民地位議定書》

因有正當(dāng)理由畏懼由于種族、宗教、國籍、屬于某一社會團(tuán)體或具有某種政治見解的原因留在其本國之外，并且由于此項畏懼而不能或不愿受該國保護(hù)的人；或者不具有國籍并由于上述事情留在他以前經(jīng)常居住國家以外而現(xiàn)在不能或由于上述畏懼不愿返回該國的人，應(yīng)視為難民

第五節(jié)國際法上的難民難民具有以下特征：1、難民是留在其本國或經(jīng)常居住國以外的人。2、難民是因為正當(dāng)理由畏懼政治迫害而留在他國的人。3、難民是畏懼政治迫害、得不到其國籍國保護(hù)的人。廣義上的難民可分為災(zāi)害難民、戰(zhàn)爭難民、政治難民

狹義上的難民是政治難民第五節(jié)國際法上的難民二、難民身份的確定（一）遷移或滯留于境外。（二）受到某種迫害或有正當(dāng)理由畏懼受到此種迫害。（三）不能或不愿接受國籍國保護(hù)。（四）未從事某些犯罪行為。三、難民的國際保護(hù)與法律地位（一）在難民的國際保護(hù)方面，國際法所確立的原則主要有兩項。1.“不推回”原則。2.“國際團(tuán)結(jié)與合作”原則。第五節(jié)國際法上的難民（二）關(guān)于難民的法律地位。1.一切難民均負(fù)有遵守所在國的法律和規(guī)章以及該國為維持公共秩序所采取的措施的基本義務(wù)。2.締約國應(yīng)對其境內(nèi)的難民在不分種族、宗教或國籍的基礎(chǔ)上分別給予下列不同待遇：（1）國民待遇。（2）不歧視待遇。（3）最惠國待遇〔案例〕諾特波姆案諾特波姆是德國人。1905年他離開德國，開始在危地馬拉定居，并把危地馬拉作為其事業(yè)的中心。1939年10月，他去列支敦士登探望其兄弟時申請入籍。按照列支敦士登國籍法，外國人入籍，必須已在該國居住至少3年，但在某些例外情況下可以免除這個限制。諾特波姆交了一筆費用后獲得該限制的豁免，從而取得列支敦士登國籍。而按照德國國籍法，他同時喪失德國國籍。當(dāng)時，德國已挑起第二次世界大戰(zhàn)。1939年12月，危地馬拉駐蘇黎世總領(lǐng)事在諾特波姆的列支敦士登護(hù)照上簽證，準(zhǔn)予其重返危地馬拉。他返回危地馬拉后，即向危政府申請將其登記簿上的國籍由德國改為列支敦士登，并經(jīng)過危政府批準(zhǔn)。此后，他一直在危地馬拉活動。1941年12月，危地馬拉向德國宣戰(zhàn)，德國被列入敵國。1943年11月，諾特波姆被危警方以敵國僑民為由逮捕，后被移交給美國。1944年12月，危地馬拉當(dāng)局撤銷了把他登記為列支敦士登公民的行政決定，隨后扣押和沒收了他在危地馬拉的財產(chǎn)。1946年，諾特波姆獲得釋放，他向危地馬拉駐美領(lǐng)事申請回危，遭到拒絕，隨后他赴列支敦士登定居。1946年2月，他又向危政府提出撤銷1944年作出的關(guān)于取消對他的國籍登記為列國籍的行政決定的請求，也遭到危拒絕。1951年12月7日，列支敦士登向國際法院提起訴訟?！驹u析】在本案中，國際法院根據(jù)國家實踐、仲裁和司法判例以及法學(xué)家們的意見，給國籍下了一個經(jīng)典的定義，即：“國籍是一種法律上的紐帶，其基礎(chǔ)是一種依附的社會事實，一種真正的生存、利益和情感的聯(lián)系，并伴隨有相互的權(quán)利和義務(wù)?？梢哉f，它構(gòu)成這種事實的法律表述，即，或直接被法律所授予,或作為政府當(dāng)局行為之結(jié)果而被授予國籍的個人，實際上與整個具有該國國籍的居民之間，較之與任何其他國家之居民之間，有更密切的聯(lián)系。如果它構(gòu)成了一種個人與其成為它的國民的國家之間的關(guān)系的法律術(shù)語的話，那么，被一國授予國籍，僅僅賦予該國行使針對于另一國的保護(hù)的權(quán)利。”練習(xí)題1.狹義的難民僅指（A）A.政治難民B.經(jīng)濟(jì)難民C.戰(zhàn)爭難民D.流離失所者2.庇護(hù)權(quán)是（A）。A.個人享有的權(quán)利B.庇護(hù)國國家的權(quán)利C.從屬人管轄權(quán)引申出來的一項權(quán)利D.既是個人的權(quán)利也是國家的權(quán)利3.給予外國人國民待遇原則，一般本國人享受的（D），外國人不享受。A.民事權(quán)利B.財產(chǎn)權(quán)C.訴訟權(quán)D.政治權(quán)利4.中國國籍法在賦予國籍上采?。―）原則。A.出生生地主義B.以出生地主義為主，血統(tǒng)主義為輔C.血統(tǒng)主義D.以血統(tǒng)主義原則為主，出生地主義為輔5.根據(jù)國民待遇原則，外國人享有的待遇與居留國國民（D）。A.完全相同B.在民事權(quán)利方面相同C.在政治權(quán)利方面相同D.在訴訟權(quán)利方面相同6.對于某種犯罪行為是否是政治犯的決定權(quán)，屬于（B）。A.請求國B.被請求國C.第三國D.罪犯所屬國7.庇護(hù)的對象主要是（B）。A.普通刑事犯罪B