第三章國際商事代理法

第三章

國際商事代理法

本章重點：1.代理的概念、產(chǎn)生、無權(quán)代理2.代理的內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系3.承擔特別責任的代理人第一節(jié)代理法概述一、代理(Agency)的概念代理是指代理人（agent）按照本人（principal）的授權(quán)代表本人同第三人訂立合同或者從事其他法律行為，由此產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)直接對本人發(fā)生效力。二、大陸法國家代理的特征1.代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為；2.代理人以被代理人的名義實施代理行為；3.代理人以自己的意志與第三人發(fā)生有法律意義的行為；4.代理行為的效果直接歸屬于被代理人。依《民法通則》規(guī)定，以下哪種行為屬于代理？(_D)A.房屋中介公司提供租房信息，促成客戶和房主簽訂租賃合同B.甲委托乙為其賣車，乙以自己的名義與丙簽訂買賣合同C.加多寶公司為宣傳其產(chǎn)品，主辦王菲專場演唱會，王菲因臨時有事，委托那英代其出演D.李寧公司授權(quán)甲2012年在煙臺地區(qū)代理其產(chǎn)品補充知識：代理的適用范圍不適用代理的情形：

1.依照法律規(guī)定或者行為性質(zhì)必須由本人親自進行的行為。

2.具有嚴格人身性質(zhì)的行為。英美法系國家的代理：代理人和被代理人雙方同意確立相互之間的委托代理關(guān)系，這種同意可以是正式的，也可以是非正式，可以明示也可以默示。代理人為被代理人的利益行事。被代理人在法律上有權(quán)約束或控制代理人，代理人接受這種約束或控制。課堂討論：依大陸法，你認為下列行為中哪些屬于代理行為？(3)1、某人受客戶委托，以自己的名義處理客戶的財產(chǎn)；2、張某最近要出國，委托鄰居陳某代為照看自己的小狗1個月；3、保險公司業(yè)務(wù)員鄧某為公司承攬了一張大額保單；4、Ralph受某航運公司委托，為其尋找客戶，并促成了客戶Sam與航運公司的談判；5、Rachael委托Albert去通知他的一個客戶，說Rachael同意出售他的土地。三、代理權(quán)的產(chǎn)生（一）大陸法系（是否基于本人的意思）1.法定代理（statutory）無須當事人作意思表示，由法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理權(quán)，稱為法定代理。

2.意定代理（voluntary）

又稱為委托代理，指由本人（委托人）的授權(quán)而產(chǎn)生的代理。（二）英美法系1.明示授權(quán)（expressauthority）口頭或書面形式2.默示的授權(quán)（impliedauthority）一人以他的言辭或行動使另一人有權(quán)以他的名義簽訂合同，并且要受該合同的約束。

帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971）被告公司一秘書以公司名義租了輛車子，但用于私事，被告認為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款。法院認為，公司的秘書有暗示的合理權(quán)限為公司訂車，原告認為其是被告的代理人，故公司應(yīng)當付款，至于私用問題，只能由公司內(nèi)部處理。任特訴弗蘭威克案A是被告酒吧的經(jīng)理，被告已禁止A用信用卡去買香煙，但A仍然在原告處用信用卡買了香煙，被告想以已禁止A用信用卡買香煙為由拒絕付款。法院認為，A作為被告酒吧的經(jīng)理，按常規(guī)有權(quán)以被告的信用卡買香煙，原告只認A為被告的代理人，至于禁止之事，原告并不知曉，故被告應(yīng)付款。

鐵路公司替某公司運一批西紅柿到A地。由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上。眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司與某公司又無法取得聯(lián)系。于是鐵路公司就地賣掉了。問題：鐵路公司能否以客觀必須的代理進行抗辯？案例1案例2英國E公司委托波蘭R公司在波蘭購買一批皮貨。由于第二次世界大戰(zhàn)爆發(fā)，在無法與E公司取得聯(lián)系的情況下，R公司以高價賣出該批皮貨并將貨款以E公司的名義存入銀行。然而，后來E公司卻指控R公司未經(jīng)授權(quán)而出售貨物的行為是侵權(quán)行為并要求賠償。問：波蘭R公司是否可以以“緊急處分代理”為由進行抗辯？參考答案：英國法院認為：皮貨并不是不易保存或者經(jīng)存儲會大損其價值的物品，因此不能認為被告在出售時考慮到了原告的最大利益因此不能認為被告有必要授權(quán)，被告應(yīng)對其越權(quán)行為造成的損失承擔責任。4.追認代理或后成代理（agencybyratification）代理人未經(jīng)授權(quán)或越權(quán)以本人名義同第三人訂立了合同，本人事后批準或承認該合同，這種行為就叫做追認。例如：Jack需要購買電動車一輛，因住處離市區(qū)較遠，遂授權(quán)其朋友Tom為其購買，并將型號告知Tom，Tom到市場查看后，覺得電動車不劃算，就自作主張以Jack名義購得小轎車一輛。Jack得知后表示同意，并將小轎車開回家并使用。四、無權(quán)代理

欠缺代理權(quán)的人所為的代理行為。三種情形：1、沒有代理權(quán)2、超越代理權(quán)3、代理權(quán)終止后繼續(xù)代理（一）狹義的無權(quán)代理行為人完全沒有代理權(quán)而以他人的名義實施的民事行為。1.大陸法的規(guī)定追認權(quán)、催告權(quán)和撤回權(quán)催告權(quán)：由第三人向本人發(fā)出催告，要求本人在一定時間內(nèi)答復(fù)是否予以追認；撤回權(quán)：允許善意第三人在本人追認前，撤回他與無權(quán)代理人訂立的合同無權(quán)代理人是否承擔責任，主要取決于第三人是否知情。甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產(chǎn)的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買賣合同。對此，下列哪些說法是正確的？(ABC)A．甲有追認權(quán)B．丙有催告權(quán)C．丙有撤銷權(quán)2.普通法的規(guī)定

擔保制度——無權(quán)代理人應(yīng)對第三人承擔責任。若第三人知情，代理人可以不承擔責任。（二）表見代理是指本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系具有外表授權(quán)的特征，致使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律后果構(gòu)成表見代理的情形：1.曾經(jīng)授權(quán)2.曾經(jīng)雇傭甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時，甲公司認為，乙當月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費。下列哪一選項是正確的？(A)A．甲公司應(yīng)當付款

B．甲公司應(yīng)當付款，乙承擔連帶責任C．甲公司有權(quán)拒絕付款D．甲公司應(yīng)當承擔補充責任甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，便于隨時對外簽約。后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認定？(D)A.不成立B.無效

C.效力待定D.有效五、代理關(guān)系的終止（一）終止的情形1.根據(jù)當事人的行為終止2.根據(jù)法律規(guī)定終止2.代理關(guān)系終止的效果（1）當事人之間的關(guān)系代理人喪失代理權(quán)（2）對第三人的效果主要取決于第三人是否知情。本人具有通知的義務(wù)。本人有權(quán)要求代理人賠償。第二節(jié)代理的關(guān)系一、代理的內(nèi)部關(guān)系一般是合同關(guān)系

（一）代理人的義務(wù)

1.勤勉、謹慎的義務(wù)

2.親自履行的義務(wù)

3.誠信、忠實義務(wù)

4.管理的義務(wù)（二）本人的義務(wù)1.支付傭金和報酬

2.與代理人合作以便其履行義務(wù)

3.償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費用4.本人有義務(wù)讓代理人檢查核對其帳冊5.為代理人提供安全的工作條件被告的司機用卡車運送一批貨物到A地。司機在中途繞道去看望他的母親，不幸車子撞傷了一個孩子。小孩的監(jiān)護人告了司機的雇主。法院認為，被代理人對代理人的侵權(quán)行為承擔責任的條件是侵權(quán)必須發(fā)生在履行代理職責中。本案中司機繞道去看望他的母親即脫離了原工作路線，在此期間發(fā)生的侵權(quán)行為被代理人是不負責的。二、代理的外部關(guān)系核心問題：第三人究竟是同誰訂立了合同1.大陸法（區(qū)別論）大陸法所采取的標準是看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同還是以他自己個人的身份同第三人訂立合同.

直接代理

間接代理以本人的名義同第三人訂立合同，其效力直接及于本人的。商業(yè)代理人以他自己的名義，但是為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權(quán)利和義務(wù)通過另外一個合同移轉(zhuǎn)于本人。行紀人（1）顯名代理指明本人，本人負責（2）隱名代理表明代理，未說本人姓名，本人負責（3）未披露本人身份的代理

介入權(quán)選擇權(quán)第三節(jié)承擔特別責任的代理人一、對本人承擔特別責任的代理人信用擔保代理人（出口保理人）二、對第三人承擔特別責任的代理人保兌銀行保險代理人保付代理人運輸代理人

第四節(jié)我國的代理法與外貿(mào)代理制

一、我國代理法律制度（一）《民法通則》的規(guī)定

代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。

李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。

[問題]1.李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰來承擔？2.藥是否應(yīng)由王家出錢買下？為什么？（1）李某購買名貴藥材是根據(jù)王某的委托，屬民事代理。根據(jù)民法通則的規(guī)定，應(yīng)由委托人王某承擔責任。（2）當被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而為的代理行為依然有效。由此產(chǎn)生的債務(wù)，由被代理人的繼承人承擔。本案中，應(yīng)由王某的兒子出錢將藥買下。代理權(quán)的產(chǎn)生委托代理、法定代理、指定代理無權(quán)代理只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。二、我國的外貿(mào)代理制（一）概念外貿(mào)代理制是指由我國外貿(mào)公司充當國內(nèi)用戶或供貨部門的代理人，代理簽訂進出口合同，外貿(mào)公司收取一定的傭金或手續(xù)費。包括代理出口與代理進口。注意:外貿(mào)公司大多是以自己的名義與外商簽訂合同甲長期擔任A公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是再遭解雇一個月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。問：（1）按照國際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無權(quán)代理行為負責？（2）甲是否也要承擔責任？（1）這是個委托人撤回了代理人的代理權(quán)后，代理人所為的行為是否對第三人生效的問題。英美法和大陸法的許多國家法律普遍認為，他取決于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人對代理人的行為負責；反之，委托人則應(yīng)負責，在本案中，由于B公司對A公司與甲之間在交易前已終止代理關(guān)系并不知情，故有權(quán)要求A公司對甲的無權(quán)代理行為負責。（2）甲的行為從商法的角度來看是無權(quán)代理行為。在確定了A公司對B公司的付款責任后，甲要向A公司承擔還款的責任。從另一角度上說，甲騙得貨物逃之夭夭，若構(gòu)成詐騙，則同時要負刑事責任。本章練習(xí)1.國際商事代理關(guān)系中的當事人有（ACD）A.本人B.中間人C.第三人D.代理人2.依大陸法，由于本人的意思而產(chǎn)生的代理為(

A

)。A.意定代理

B.法定代理C.指定代理

D.意定代理和指定代理3.依大陸法，代理人以自己的名義，為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權(quán)利、義務(wù)通過另外一個合同轉(zhuǎn)移于本人的，稱為(

C

)。A.直接代理

B.再代理C.間接代理

D.復(fù)代理4.英美法認為，代理權(quán)可以產(chǎn)生的原因有(ABCD)。A．明示的指定B．默示的授權(quán)C.客觀必需的代理D．追認的代理5.在大陸法中，根據(jù)第三人究竟是同本人還是同代理人訂合同的標準，把代理分為(BD)。A．法定代理B．直接代理C．意定代理D．間接代理6.依英美法，一個人以他的言辭或行動使另一個人有權(quán)以他的名義簽訂合同，這種代理權(quán)產(chǎn)生的原因為(

B

)。A.明示的指定B.默示的授權(quán)C.客觀必需的代理權(quán)D.追認7.未被披露的本人行使了介入權(quán)之后（D）A.他自己需對第三人承擔義務(wù)B.他可以不對第三人承擔義務(wù)C.仍然讓代理人對第三人承擔義務(wù)D.本人和代理人都對第三人承擔義務(wù)