第二章國際商事組織法

第二章國際商事組織法第一節(jié)公司法概述1。公司的概念和法律特征2。公司的種類

3。公司的設(shè)立一、公司法的概念與法律特征（一）公司和公司法的概念公司是指依照公司法規(guī)定設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人

公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）公司的法律特征1.營利性2.法人性——具有獨立人格，對外獨立承擔(dān)承認3.獨立性4.法定性——依法設(shè)立二、公司的種類（一）按股東對公司承擔(dān)責(zé)任不同1。有限責(zé)任公司：是指股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，以及公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2。股份有限公司：是指公司資本劃分成等額股份并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其所認購的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。3。無限責(zé)任公司：全體股東就公司債務(wù)對公司債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司（類似合伙企業(yè)）4。兩合公司：承擔(dān)有限責(zé)任的股東和承擔(dān)無限責(zé)任的股東共同組成的一類公司。前兩種是公司企業(yè)最主要的形式，后兩種類型較少，而且日漸消亡。我國《公司法》只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司，對無限責(zé)任公司和兩合公司沒有作具體規(guī)定。我國《公司法》還規(guī)范另一種公司，即國有獨資公司，國有獨資公司指由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。設(shè)立國有獨資公司是因為有些生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的企業(yè)或?qū)儆谔囟ㄐ袠I(yè)的企業(yè)（如煙草、鐵路、郵政、軍工等），需要完全由國家控制，不易改建為有限責(zé)任公司或股份有限公司，所以專門設(shè)立國有獨資公司，這是各國立法沒有的，是中國特色。1．按公司股東對象不同和股票能否轉(zhuǎn)讓封閉式公司（有限責(zé)任公司）開放式公司（股份有限公司）母公司（控方）2。按公司間的控制和依附關(guān)系具有獨立法人資格子公司（受控方）

本公司/總公司——有獨立法人資格3．按公司的內(nèi)部管理系統(tǒng)

分公司——無獨立法人資格，有經(jīng)營資格第二節(jié)有限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司概念和特征有限責(zé)任公司是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。一般為中小型公司。特征：1.人合兼資合的公司有限責(zé)任公司的股東之間的信任關(guān)系很重要，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓會導(dǎo)致公司股東增加的結(jié)果，因此我國對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出了較為嚴格的限制。具有封閉性、股東出資不得隨意轉(zhuǎn)讓、經(jīng)營狀況不公開。2、設(shè)立人數(shù)較少1-50人3、股東負有有限責(zé)任4、設(shè)立手續(xù)和公司機關(guān)簡化案例導(dǎo)入小王、小張和小李三位同學(xué)打算共同出資設(shè)立一家進出口貿(mào)易有限責(zé)任公司，大家一起共同制定了公司章程。章程規(guī)定如下，依據(jù)中國公司法相關(guān)規(guī)定，該章程約定的事項是否符合《公司法》相關(guān)規(guī)定，公司能否成立？注冊資本600萬出資額出資方式繳付時間小王180萬貨幣70萬首次貨幣出資20萬，剩余自公司成立1年內(nèi)繳足知識產(chǎn)權(quán)（軟件）110萬小張150萬設(shè)備作價100萬自公司成立6個月內(nèi)繳足特性經(jīng)營權(quán)50萬小李270萬全部貨幣出資首次貨幣出資90萬第二年繳付100萬第三年繳付80萬公司在設(shè)立組織機構(gòu)時，在公司章程中規(guī)定小張（股東）和程某某（職工）為公司的執(zhí)行監(jiān)事，小王任執(zhí)行董事同時任公司法人代表，小王聘請劉某某任公司的總經(jīng)理，請問公司的組織結(jié)構(gòu)設(shè)置符合《公司法》的規(guī)定嗎?公司登記成功后，公司在經(jīng)營一年后，打算和一家供應(yīng)商公司合并，召開股東大會討論合并事宜時，小王和小張同意，小李反對，公司能夠收購成功？案例導(dǎo)入二、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）設(shè)立的條件1.股東符合法定人數(shù)2.股東出資達到法定資本最低限額中國公司法：3.股東共同制定章程4.有公司的名稱和組織5.有公司住所有限責(zé)任公司中國英國德國法國股東人數(shù)1-501-5012股東出資普通有限責(zé)任公司首次出資20%（注冊資本）最低注冊資本額3萬元一人有限責(zé)任公司全額繳足最低注冊資本額10萬元（二）公司設(shè)立的程序制定章程必要的行政審批繳納出資驗資設(shè)立登記有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)性質(zhì)特別規(guī)定股東會權(quán)力機關(guān)

(非常設(shè)機關(guān)）一人公司不設(shè)股東會國有獨資公司為唯一股東，不設(shè)股東會董事會業(yè)務(wù)機關(guān)（常設(shè)機關(guān)）股東較少的可以不設(shè)董事會，設(shè)一名執(zhí)行董事一人公司可不設(shè)董事會國有獨資公司要設(shè)董事會監(jiān)事會監(jiān)督機關(guān)（常設(shè)機關(guān)）股東較少的可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)1-2名監(jiān)事一人公司可不設(shè)監(jiān)事會國有獨資公司要設(shè)監(jiān)事會（1）股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，公司董事會、監(jiān)事會由股東會選舉或任命產(chǎn)生，對股東會負責(zé)。（2）董事會是公司經(jīng)營管理機構(gòu)，執(zhí)行股東會的作出的決議，決定公司經(jīng)營管理方案。（3）監(jiān)事會由股東和職工代表組成，是公司的監(jiān)督部門。主要負責(zé)對公司董事、高層管理人員的行為進行監(jiān)督。（4）總之，股東會是最高權(quán)力機構(gòu)，決定董事會和監(jiān)事會；董事會是決策及執(zhí)行機構(gòu)，推動公司運營；監(jiān)事是監(jiān)督機構(gòu)。有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)股東大會董事會獨立董事（監(jiān)督）有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)單層體制(英美模式）股東大會董事會監(jiān)事會經(jīng)理有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)雙層體制（中國，日本模式）雙層體制（德國模式）股東大會監(jiān)事會董事會經(jīng)理

股東會的職權(quán)1.在公司中，所有權(quán)歸股東，經(jīng)營權(quán)歸董事會，說明股東會不能直接插手公司的具體生產(chǎn)經(jīng)營。公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)歸董事會，董事長（經(jīng)理）是公司的法定代表人。2.股東會的職權(quán)=========管人、管錢、管方向。3.其中管人中，非職工代表出任的董事監(jiān)事由股東會選舉和更換。董事長是由章程確定怎么選舉的，監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。4.利潤分配方案也是由股東會審議的。5.修改章程、增減注冊資本、合并、分立解散、變更公司形式這幾項不僅由股東會決議，還要求三分之二以上表決權(quán)通過。6.有限責(zé)任公司的股東會表決規(guī)則：一般事項，章程優(yōu)先，重大事項，靠錢說話。而董事會是人頭主義，一人一票制度。而股東會則為資本多數(shù)決在股東會會議上行使表決權(quán)，傳統(tǒng)的做法是由股東按照出資比例行使。這對出資多的大股東是有好處的，而且看起來也公平合理，所以叫資本多數(shù)決原則。有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)普通有限公司的董事會人數(shù)3-13人人數(shù)少的可以不設(shè)董事，設(shè)立執(zhí)行董事（由股東或非股東擔(dān)任）組成3-13人1.股東代表擔(dān)任董事股東會選舉產(chǎn)生2.非職工代表擔(dān)任董事3.職工董事（非必須）兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。4.董事長產(chǎn)生辦法由章程決定表決董事會是人頭主義，一人一票制度。有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)普通有限公司的監(jiān)事會人數(shù)不得少于3人，人數(shù)少的可以不設(shè)監(jiān)事，設(shè)立執(zhí)行監(jiān)事（由股東或非股東擔(dān)任）組成1股東代表出任的監(jiān)事股東會選舉產(chǎn)生2.非職工代表擔(dān)任監(jiān)事3.職工監(jiān)事（必須）由公司職工民主選舉產(chǎn)生監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)有職工代表職工代表比例不低于三分之一4.監(jiān)事會主席全體監(jiān)事半數(shù)選舉通過5.董事、高管禁止兼任監(jiān)事表決一人一票制度，決議過半數(shù)以上通過有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)公司董事、監(jiān)事及高管的任職資格和義務(wù)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.對內(nèi)。自由轉(zhuǎn)讓2.對外。向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，應(yīng)經(jīng)其他股東人數(shù)過半同意，方可轉(zhuǎn)讓。其他股東不同意轉(zhuǎn)讓，可以優(yōu)先購買兩個以上股東都有優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商各自購買比例，協(xié)商不成，按出資比例，公司章程有規(guī)定，從其規(guī)定。有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定第三節(jié)股份有限公司股份有限公司一、概念：股份有限公司也稱股份公司，是指將全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。案例導(dǎo)入甲乙丙丁打算以募集設(shè)立方式設(shè)立一家股份有限責(zé)任公司，大家一起共同制定了公司章程。章程規(guī)定如下，依據(jù)中國公司法相關(guān)規(guī)定，該章程約定的事項是否符合《公司法》相關(guān)規(guī)定，公司能否成立？注冊資本500萬出資額出資方式繳付時間甲30萬貨幣30萬首次貨幣出資10萬，剩余自公司成立1年內(nèi)繳足乙50萬廠房作價30萬首次貨幣出資20萬自公司成立6個月內(nèi)繳足貨幣20萬丙80萬專利（知識產(chǎn)權(quán)）首次以專利作價出資80萬丁10萬勞務(wù)出資二、公司的設(shè)立股份有限公司公司設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立公司的資本由發(fā)起人全部認購,不向發(fā)起人以外的任何人募集而設(shè)立的公司.這種設(shè)立方式對社會公共利益影響相對較小.程序較簡單.發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分,其余部分按法律規(guī)定向社會公眾募集而設(shè)立公司的方式.這種設(shè)立方式直接影響社會公共利益,因而法律對此規(guī)定的程序嚴格且復(fù)雜.

(一)設(shè)立條件按照我國公司法的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人可以是自然人，可以是法人或其他經(jīng)濟組織。2.發(fā)起人認繳和募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司的注冊資本最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。4.發(fā)起人制訂公司章程。5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。6.有公司住所。股份有限公司設(shè)立條件股東出資（500萬最低注冊資本額）發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。發(fā)起人認購的股份不得少于公司應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%。法律、行政法規(guī)對此另有規(guī)定的，從其規(guī)定。(二)設(shè)立程序1.發(fā)起設(shè)立的程序包括以下幾方面：(1)發(fā)起人認購股份。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份。認購采用書面形式，載明認股人的姓名或名稱、住所、認股數(shù)、應(yīng)交股款金額、出資方式，由認股人填寫、簽章。認購書一經(jīng)填妥并簽署，即具有法律上的約束力。(2)發(fā)起人繳清股款。發(fā)起人在認購股份后，如規(guī)定其一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資;分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。發(fā)起人以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法估價，并辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。(3)選舉董事會和監(jiān)事會。發(fā)起人繳納首期出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會。(4)申請設(shè)立登記。董事會應(yīng)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，申請時應(yīng)當(dāng)報送公司章程、驗資機構(gòu)出具的驗資證明以及其他文件。公司登記機關(guān)自接到股份有限公司的設(shè)立申請之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定。對符合法律規(guī)定條件的，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司以營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司成立后，應(yīng)當(dāng)進行公告。股份有限公司設(shè)立程序2.募集設(shè)立的程序如下：(1)發(fā)起人認購股份。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%。法律、行政法規(guī)對此另有規(guī)定的，從其規(guī)定。(2)公告招股說明書，制作認股書。招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制訂的公司章程，并載明下列事項：發(fā)起人認購的股份數(shù);每股的票面金額和發(fā)行價格;無記名股票的發(fā)行總數(shù);募集資金的用途;認股人的權(quán)利和義務(wù);本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。(3)簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議。發(fā)起人就股份承銷的方式、數(shù)量、起止日期、承銷費用的計算與支付等具體事項，與證券公司簽訂承銷協(xié)議;發(fā)起人就代收和保存股款的具體事宜，與銀行簽訂代收股款協(xié)議。(4)召開創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會通常被認為是股份有限公司募集設(shè)立過程中的決議機構(gòu)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份的股款繳足后30日內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。創(chuàng)立大會的職權(quán)包括：①審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告;②通過公司章程;③選舉董事會成員;④選舉監(jiān)事會成員;⑤對公司的設(shè)立費用進行審核;⑥對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核;⑦發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對前款所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。股份有限公司設(shè)立程序

1.概念。股份是股份有限公司均分公司全部資本，用來表示股東權(quán)利義務(wù)的最基本的計算單位。通常一個股份代表一個表決權(quán)。股東權(quán)利和義務(wù)大小取決于其擁有的股份數(shù)額，也就是說擁有的股份越多，表決權(quán)越多2.股份的表現(xiàn)形式，是股票，同股同權(quán)，同股同價3.股票種類4.股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓規(guī)定（1）依法轉(zhuǎn)讓，通常在證券交易所進行（2）轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定股份有限公司的股份1。利潤分配2。公積金法定公積金（法律強制規(guī)定10%）

任意公積金（公司股東討論決定5-10%）公司利潤分配的順序是：提取法定公積金、提取任意公積金