第二章律師法律文書

第二講律師法律文書第一節(jié)概述一、概念

律師在從事業(yè)務活動中制作的具有一定法律意義的文書的總稱。律師事務文書除了具有一般法律文書的規(guī)范性、程式性等特點外，還具有制作主體的代理性、內容的廣泛性。二、分類1、根據(jù)《律師法》的規(guī)定，律師的業(yè)務范圍：（1）接受聘請擔任法律顧問（2）接受民事案件、行政案件當事人的委托，擔任代理人，參加訴訟（3）接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請（4）代理各類訴訟案件的申訴。（5）接受當事人的委托，參加調解、仲裁活動（6）接受非訴訟法律事務當事人的委托，提供法律服務（7）解答法律咨詢，代寫訴訟文書和有關法律事務的其他文書2、根據(jù)律師業(yè)務我們大致可以把律師事務文書主要分為以下幾類：律師參加訴訟事務的文書、律師辦理非訴訟法律事務的文書、律師事務所事務文書。3、按文書的功能分類訴狀類、申請類、陳述類、意見類、見證類、咨詢類等等。4、按主體分類，代書類、自用類、律師事物所類。律師參與民事訴訟活動文書訴狀類、申請類、陳述類一、民事起訴狀二、民事答辯狀三、民事反訴狀四、民事上訴狀五、民事再審申請書六、代理詞七、證據(jù)、財產(chǎn)保全申請書八、管轄權異議申請書九、強制執(zhí)行申請書十、其他：先予執(zhí)行申請書；特殊程序申請、起訴書；回避申請；授權委托書；等等律師刑事訴訟活動法律文書一、偵查階段：會見在押犯罪嫌疑人申請書，取保候審申請書，等。二、審查起訴：不起訴申訴書，等。三、審判階段：刑事自訴狀、刑事附帶民事起訴狀、刑事答辯狀、上訴狀、申訴狀、辯護詞，等。四、執(zhí)行階段：減刑申請書，等。律師行政訴訟文書主要有：行政起訴狀、答辯狀、上訴狀、再審申請書、保全申請書、執(zhí)行申請書，等第二節(jié)訴狀類文書一、民事起訴狀（一）概念民事（以及刑事附帶民事案件的原告或者刑事自訴案件的自訴人），為了維護自身的合法權益，向人民法院提出的指控被告的書狀。民事起訴狀，是民事原告為維護自身的民事權益，認為自己的合法權益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時，依據(jù)事實和法律，向人民法院提起訴訟，請求依法裁判的訴訟文書。（二）格式范本民事起訴狀原告：被告：法定代表人：案由：訴訟請求：事實與理由：證據(jù)和證據(jù)來源：此致XX區(qū)（縣）人民法院附件：起訴人：年月日原告：被告：訴訟請求：事實和理由：此致原告人：年月日附：原告：委托代理人：被告：法定代表人：請求事項：事實與理由：此致原告委托代理人年月日附：原告：被告：案由：一、訴訟請求：二、事實和理由：此致原告：年月日附：原告：第一被告：第二被告：事實及理由：訴訟請求：此致具狀人：年月日附項：（證據(jù)）附：起訴人：被起訴人：案由：訴訟請求：事實和理由：證據(jù)和證據(jù)來源：此致X市人民法院附：本訴訟狀副本3份起訴人：年月日（三）內容

1、當事人身份與意義（1）要素確定當事人為自然人的身份要素：姓名，性別，年齡，民族，職業(yè)，工作單位，住址，電話。法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務，電話。（2）身份要素的實踐意義從當事人身份要素的審查，是確定當事人訴訟主體資格與訴訟請求范圍的關鍵因素原告不適格：沒有獨立訴訟資格選擇合格的被告：

審查糾紛的主體，看是否具備合格的被告資格：不適格問題：不具有獨立法人資格；法定代理人與隸屬上級法人的查尋與確定

審查糾紛的客體，看是否屬于法院管轄和受理范圍；

審查糾紛的性質，看是否具有可訴性

審查糾紛的責權歸屬，看是否應當承擔民事責任被告不適格問題：不具有獨立法人資格；法定代理人與隸屬上級法人的查尋與確定被告確定：共同被告如：第一被告：

北京雀巢股份公司（maybe），地址：北京市＿＿＿，電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿職務：＿＿＿第二被告：北京**超市，地址：北京市＿＿＿，電話：＿＿＿

法定代表人：姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿職務：＿＿＿

訴訟請求的合理性性別、年齡、民族與損害職業(yè)與損失的關系被告過錯責任問題賠償能力的考查2、案由

案由的作用確定案件的性質，即法律關系的性質同一案件，不同的案由，適用法律與歸責原則均有不同案件審理的側重點不同確定了審判程序、案件審理的法庭可利用的資源不同采取的辦案策略不同3、訴訟請求請求目的明確具體。要求被告返還什么財物、賠償多少損失、排除什么障礙物，或完成什么工作等。盡量反映當事人的要求訴求要全面，不要遺漏數(shù)額計算要有法律和事實根據(jù)上下文要和諧一致，前后不矛盾考慮訴訟成本用詞表達要準確訴訟請求寫作時要注意：一要明確，不要含糊；二要具體，不要籠統(tǒng)；三要合理合法，不要提無理要求；四要相對固定，不要任意變換。此外，如有必要申請財產(chǎn)保全（即訴訟保全）或者先行給付的，應作為獨立的一項要求提出來，如在立案后才提訴訟保全或先行給付，則應另寫申請書。4、事實與理由事實的寫作，要圍繞當事人之間爭執(zhí)的焦點，按時間順序或按爭議焦點綜合歸納來寫。要突出重點，主次分明，特別是要把爭執(zhí)的焦點和各自的觀點寫清楚。事實必須用證據(jù)來證實。證據(jù)包括證人證言、物證、書證等，對證據(jù)的要求是：①要列舉證據(jù)名稱和內容，證明何事；②要說明證據(jù)的來源和可靠程度；③要寫明證人的姓名、職業(yè)、住所，請予調查；④要提交證據(jù)原件或復印件。事實要清楚，理由要充足。事實部分，要寫明被告侵權行為或雙方當事人發(fā)生糾紛的時間、地點、原因、事實經(jīng)過和給原告造成的損失數(shù)額，尤其要把雙方爭執(zhí)的焦點和被告應負的責任寫清楚。理由部分，主要根據(jù)事實和有關法律條文的規(guī)定，分析論證被告行為的性質和應負的責任。注意要點：目的：立案，先手影響法官。主要分事實經(jīng)過，法律依據(jù)與要求三項內容。交待、只交待與起訴時所要求的相關法律問題。呼應訴訟請求。言而有據(jù)，有法可依。言簡意賅，意思表達準確，前后文和諧、統(tǒng)一。引用基本法條。不要代被告答辯。5、證據(jù)和證據(jù)來源起訴時，提交證據(jù)的技巧如何列舉證據(jù)提交證據(jù)的技巧目的：立案只需證明案件基本事實提交的證據(jù)并非是已收集到的全部證據(jù)，通常只交基本書證、鑒定結論只交復印件涉及案件爭議點的重要證據(jù)可在審理過程中再提交證據(jù)要符合“三性”，從形式到內容要經(jīng)得起審查如何列舉證據(jù)一證一舉，逐項列舉：同一性質，證明同一事實的為一組按發(fā)生時間與證明力強弱排序標明份數(shù)和頁數(shù)標明證據(jù)來源：

主要事實和證據(jù)，寫明認定被告人侵犯行為或違法行為的性質，所造成的后果以及應承擔的具體責任，并說明理由．理由包括認定案件事實的理由和提出法律依據(jù)的理由。擺事實，是要把雙方當事人的法律關系，發(fā)生糾紛的原因、經(jīng)過和現(xiàn)狀，特別是雙方爭議的焦點，實事求是地寫清楚。講道理，是要進行分析，分清是非曲直，明確責任，并援引有關法律條款和政策規(guī)定。引用法律條文要全面、具體，應引用到條、款、項。理由的書寫，例如：“綜上所述（分析說明糾紛的性質、危害和后果）。根據(jù)××法第×條第×款第×項的規(guī)定（說明被告應負的責任），請求人民法院依法裁決，以實現(xiàn)訴訟請求?！备郊热荩豪纾?、本訴訟狀副本X份，X頁。2、原告身份證復印件1份，X頁。3、授權委托書1份，X頁。4、XX律師事務所給XX法院的函1份。5、被告登記注冊證明復印件1份，XX頁。6、……購……發(fā)票復印件1份，1頁。7、交通費單據(jù)復印件XX份，X頁。8、……6、其他小問題法院必須符合級別管轄與地域管轄起訴人需親筆簽名或按手印代書與案件文書處理的不同代書：代書準備；根據(jù)不同情況，作出不同處理（動員和解息訟；進行代書；暫停代書；拒絕代書）二、答辯狀（一）概念民事或行政案件被告人或被上訴人在收到起訴狀或上訴狀副本后，在法定限期內，針對起訴或上訴的事實、理由、請求，進行回答和辯解的一種文書。最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定

第三十二條被告應當在答辯

期屆滿前提出書面

答辯

，闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實和理由的意見（二）格式X答辯狀

答辯人：答辯人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質）一案，進行答辯如下：請求事項：（寫明答辯所要達到的目的）事實和理由：（寫明答辯的事實依據(jù)和法律依據(jù)，應針對原告、上訴人、申訴人，即被答辯人提出起訴、上訴、申訴所依據(jù)的事實、法律和所提出的主張陳述其不能成立的理由）此致XXXX人民法院

答辯人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本答辯狀副本X份（按被答辯人人數(shù)確定份數(shù)）。民事答辯狀

答辯人：

名稱：＿＿＿＿＿＿地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿電話：＿＿＿

法定代表人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿職務：＿＿＿

委托代理人：姓名：＿＿＿＿＿性別：＿＿＿＿＿＿＿年齡：＿＿＿

民族：＿＿＿＿職務：＿＿＿＿工作單位：＿＿＿＿＿

住所：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿電話：＿＿＿

因＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿訴我單位＿＿＿＿＿＿＿＿＿一案，答辯如下：

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

此致

＿＿＿＿＿人民法院

答辯人：＿＿＿＿＿＿＿（蓋章）

法定代表人：＿＿＿＿＿（簽章）

＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

附：答辯書副本＿＿＿＿份。

其它證明文件＿＿＿份。

注：答辯理由應陳述起訴書中與事實不符，證據(jù)不足，缺少法律依據(jù)等問題，并列

舉有關證據(jù)和法律依據(jù)。（三）注意事項1、答辯事由（案由）

主要寫明對原告某人為什么案件起訴進行答辯，對何時收到起訴狀副本，可寫可不寫。具體寫法如：“答辯人因原告XXX提起XXXX（案由）訴訟一案，現(xiàn)答辯如下：”或者寫：“答辯人于XXXX年X月X日收到你院轉來原告XXX提起XXXX之訴一案的起訴狀副本，現(xiàn)提出如下答辯：”答辯狀的“案由”因案件性質不同而不盡相同，如：“因原告ＸＸＸ訴請與我離婚一案，提出答辯”．“因原告ＸＸＸ向我索取贍養(yǎng)費一案，提出答辯，＂因ＸＸＸ（人）不服ＸＸＸ人民法院Ｘ年Ｘ月民字第Ｘ號離婚判決．提出上訴，答辯如下．．．＂２、答辯理由（1）就事實部分進行答辯，對原告訴狀中所寫的事實是否符合實際情況表示意見。（2）就適用法律方面進行答辯。

事實有出入；事實沒有出人，而原告對實體法條文理解錯誤；在程序方面，如果原告起訴違反民事訴訟法的規(guī)定，沒有具備引起訴訟發(fā)生和進行的條件，則可就適用程序法方面進行反駁。

3、答辯意見的寫作在充分闡述答辯理由的基礎上，通過綜合歸納，客觀而明確提出自己對處理糾紛的意見和主張。一般分幾個層次：（1）根據(jù)事實與法律，說明自己某些行為或全部行為的合理、合法性；（2）指出對方指控的失實程度及其訴訟請求的不合理之處；（3）提出自己的主張，請求人民法院依法公正裁判。4、提出答辯狀，對于民事被告來說，既是義務，又是權利，而主要的還是權利。5、答辯狀必須在法定期限內提出。三、民事上訴狀（一）概念訴訟當事人或者他們的法定代理人，不服一審法院的第一審判決或裁定，在法定的上訴期內，向原審法院的上一級法院提起上訴，請求撤銷或變更原審裁判的書狀。特征1.必須是民事訴訟當事人及其法定代理人提起；2.必須是對地方各級人民法院的第一審裁判不服所提起的；3.必須依照法定程序和期限，向制作第一審裁判的上一級人民法院提起上訴。（二）格式X上訴狀

上訴人：被上訴人：上訴人因XXXX（寫明案由，即糾紛的性質）一案不服XXXX人民法院（寫明一審法院名稱）XXXXX第XXX號XX判決，現(xiàn)提出上訴，上訴請求及理由如下：請求事項：（寫明提出上訴所要達到的目的）事實和理由：（寫明上訴的事實依據(jù)和法律依據(jù)，應針對一審判決認定事實、適用法律或審判程序上存在的問題和錯誤陳述理由）

此致XXXX人民法院

上訴人：（簽名或蓋章）

XXXX年XX月XX日

附：本上訴狀副本X份（按被上訴人人數(shù)確定份數(shù)）。（三）寫作注意事項1、上訴請求說明具體的請求目的，是要求撤銷原審裁判，全部改變原審的處理決定，還是要求對原審裁判作部分變更。民事案件，相對地說比刑事案件的情節(jié)還要復雜一些，因此，請求目的，更要寫得明確、具體、詳盡。

2、上訴理由部分民事上訴狀，在論證理由上，主要是針對原審裁判說話，而不是針對對方當事人的；民事起訴狀則完全是論述對方當事人的無理之處。針對原審裁判，論證不服的理由，主要從以下幾個方面進行：（1）對原審認定事實錯誤的論證。著重提出原審裁判所認定的事實是全部錯誤，還是部分錯誤；說明客觀事實真相究竟如何。（2）原審確定性質不當?shù)恼撟C。要求具體指出其定性不當之處。（3）對原判適用實體法不當?shù)恼撟C。這就是指原判引用有關的實體法條文，或者是與案情事實不相適應；或者是在引用有關法律條文上存在著片面性，只引用了一部分有關條款，忽視了另一部分有關條款；或者是曲解了法律條款等等，以致造成處理不當?shù)摹Ｒe出有關法律條款，加以具體地分析論證。（4）對原審適用程序法不當，因而影響正確審判的論證?？梢該?jù)實予以提出，以作為要求改變原審裁判的理由。民事上訴狀要寫清楚案由，“因_____（寫明案由，即糾紛的性質）一案不服_______人民法院（寫明一

審法院名稱）______第___號___民事判決（或裁定），現(xiàn)提出上訴，上訴請求及理由如下”。寫清上訴請求和理由。四、刑事自訴狀

刑事案件的被害人及其法定代理人為追究被告人的刑事責任，直接向人民法院起訴時提交的文書。我國刑事訴訟法規(guī)定了三種屬于刑事自訴案件的情況：(一)告訴才處理的案件；(二)被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件；(三)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。格式刑事自訴狀自訴人：被告人：案由和訴訟請求：事實與理由：證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所此致×××人民法院自訴人：×××附：年月日一、本訴狀副本份二、證據(jù)材料份刑事附帶民事訴狀（一）概念公訴案件的被害人及其法定代理人或自訴案件的自訴人就被告人的犯罪

行為造成的損害要求賠償而制作的一種法律文書，它是被害人要求被告人承擔民事責任的基

礎和依據(jù)，同時也是人民法院追究被告人的民事責任的依據(jù)。

（二）格式正文是刑事附帶民事訴狀的核心內容，包括以下幾項內容：

1.提起附帶民事訴訟的具體訴訟請求；2.基本的事實與理由，尤其是原告人請求賠償?shù)氖掠膳c被告人應當承擔賠償責任的間接因果關系；3.相關的證據(jù)材料、證人姓名和地址等目錄。（三）寫作注意事項1、根據(jù)法律規(guī)定，被告人是否正確，要進行認真審查。2、刑事附帶民事訴狀，是要求被告人承擔民事責任，一般不應過份地論述被告人應負的刑事責任(自訴案件除外)。3、要把握請求賠償事由與被告人犯罪行為之間的因果關系，不屬于犯罪行為直接造成的物質損失，不應計算在內。

五、申訴書訴訟當事人及其法定代理人、近親屬認為已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決，又稱申訴書。無論是刑事案件，還是行政案件，都可以提出申訴狀。申訴和上訴是不同的，前者引起審判監(jiān)督程序，而后者則引起第二審程序。

申訴書申訴人申訴人對人民法院（）字第（）號，提出申訴。請求事項：事實和理由：此致人民法院附：原審書復印件一份申訴人：年月日第三節(jié)辯護詞和代理詞一、辯護詞（一）辨護詞的概念、功能律師在刑事訴訟中接受被告人或人民法院指定，擔任被告辯護人，根據(jù)事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的意見所形成的文字材料，是依法在當庭發(fā)表的言詞。

辯護詞沒有法定的文書格式。辯護詞通常由引言（首部）、正文（事實和理由）和結論三部分構成。（二）基本要求1、寫明標題然后是稱謂，即寫明該辯護詞的聽取人。其次寫明以下三點內容：（1）出庭的根據(jù)。（2）開庭前的工作概況。（3）對案件的認識和提請法庭注意的事項。2、引言部分如：“×××（姓名）××（案件性質）一案的辯護詞?！比纾骸皩徟虚L、審判員:”。可表述為：“依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十條、《中華人民共和國律師法》第二十五條規(guī)定，我接受被告人×××及其家屬的委托，作為×××玩忽職守案的辯護人，今天出庭為其辯護?！?、正文應圍繞公訴人所指控的罪名，從事實、證據(jù)、法律等不同方面進行分析。

(1）要堅持“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”的原則；（２）律師還要從法律的適用方面進行辯護；（３）要論點突出，論據(jù)充分，層次分明，符合邏輯；（４）辯護詞的語言要使用法言法語，用語準確、簡潔。（１）針對起訴書指控的犯罪事實進行辯護。這是辯護詞的中心，通常從以下幾方面著手：一是事實存在，但混淆罪與非罪界限，把無罪當作有罪追究。二是事實部分存在，但被夸大、歪曲，如把正當防衛(wèi)指控為故意殺人，把小偷小摸指控為盜竊，把輕罪當作重罪。三是主要事實不清楚，證據(jù)不足或無證據(jù)，主要從證據(jù)論證犯罪事實的存在與否。四是事實根本不存在。五是事實清楚，證據(jù)確鑿，如有從輕、減輕情節(jié)，可以從從輕、減輕方面予以辯護。

（２）對起訴書適用法律不當進行辯護。通常有三種情況：一是把無罪當作有罪，如情節(jié)輕微，不構成犯罪卻認定犯罪，正當防衛(wèi)認定為故意傷害等；二是確定罪名不當，把盜竊定為搶劫，把過失傷害定為故意傷害等。三是量刑偏重，對應予認定的從輕情節(jié)卻未認定，如自首、犯罪中止、犯罪未遂，未成年犯罪、未造成嚴重后果、社會危害性小、態(tài)度好等。

（３）對訴訟程序有重大違反而進行辯護，如應回避而未回避，證據(jù)未經(jīng)查證屬實等。（４）如起訴書指揮認定的事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律正確，定性準確，程序合法，則可從情理上進行辯護，主要從以下幾方面進行；一是從被告人行為造成的危害后果不嚴重進行辯護；二是從被告人行為目的、作案動機等具體情節(jié)不甚惡劣進行辯護；三是從被告人犯罪的具體情節(jié)，是否有可以考慮的客觀因素進行辯護。四是從被告人認罪態(tài)度結合受害人情況進行辯護。

4、結論都分對辯護觀點進行歸納、總結，并向法庭提出對被告人的處理建議。5、辯護詞論證的幾個關鍵問題有關事實認定問題的論證和辯駁（1）事實性質，認識不同（2）夸大縮小，歪曲事實（3）本無其事，嚴重失實有關定罪問題的論證和辯駁在適用法律方面，首先是有關定罪問題的論證和辯駁。如果辯護人采用“無罪辯護”的，一般要從事實方面入手。對罪名問題的辯駁主要是認為罪名不當。常見的有，被告人被指控構成強奸罪（有未遂情節(jié)），辯護人的辯護們認為被告人犯侮辱婦女罪；被告人被指控構成搶劫罪，辯護人辯護為搶奪罪；被告人被指控構成故意殺人罪，辯護人辯護為故意傷害（致死）罪等。有關量刑問題的論證關于量刑問題，辯護詞中多屬于正面說理。辯護人必須根據(jù)被告人自身存在的從輕情節(jié)，提出較為具體的從輕意見。如下面這份辯護詞的主要內容，就是從這方面闡述理由的。常見的從輕情節(jié)很多：如未成年人；有法定的從輕情節(jié)規(guī)定；有犯罪中止、犯罪未遂等情節(jié)；有自首、悔罪認罪、立功表現(xiàn)等；有未造成嚴重損失方面的，如積極退賠等。此外個人犯罪的系初犯；共同犯罪系從犯、脅從犯等有關程序問題的論證人民法院在審理案件過程中，有違反程序的事實，并可能影響案件公正裁決的，辯護人也應據(jù)法辯駁，以保證案件得以公正裁決。常見的有人民法院違反管轄，受理不應受理的案件；未向當事人交代當事人應有的訴訟權利（如未交代當事人有申請法庭組成人員及其他有關人員回避的權利），影響案件公正處理的，等等有關情理方面論證的辯駁辯護詞除應抓住事實和法津兩個方面進行充分的論證和辯駁外，有時也還需要針對某些與人情事理相悖的情況，進行辯駁和申訴。如被告人雖屬犯罪，但與被害人的激將挑釁有直接關系，這樣就需要將被害人的刺激挑釁的情況如實講出，以說明被告人之所以犯罪，與被害人的行為不無關系，從而應考慮對被告人從輕予以處罰，6、辯護詞的幾種論辯思路（1）欲進先退，后發(fā)制人對某一案件作有罪辯護時，常常采用這種思路。即先退一步，承認被告人有罪，然后逐步申述有利于被告人的種種客觀事實和從輕或減輕的理由。（2）針鋒相對，據(jù)理辯駁

有的案件，起訴書或自訴狀中明顯有誤，辯護人應亮明觀點，針鋒相對地據(jù)理據(jù)法予以辯駁。（3）借題發(fā)揮，宣傳法制

有的案件辯護人處于難于駁辯的境地，則需要考慮用加強法律宣傳或借案發(fā)揮的說理論辯的方法。例文伊濤律師－－辯護詞審判長、審判員：山東法揚律師事務所接受被告人徐××近親屬的委托，幷經(jīng)被告人徐××同意，指派伊濤為其辯護人。依照刑法第237條規(guī)定，構成強制猥褻婦女罪在客觀行為方面有兩個比較突出的明顯的表現(xiàn)。一是使用暴力、脅迫或者其他的方法。所謂暴力是指對受害婦女的身體實行打擊或強制，使受害婦女處于不能反抗的處境，例如毆打、捆綁、堵嘴、卡脖子等行為。所謂脅迫是指對受害婦女采取威脅、恐嚇等精神的強制，使婦女處于不能反抗的境地。所謂其他方法是指除上述兩種方法以外致使受害婦女失去反抗的行為。二是猥褻行為。所謂猥褻行為是指除生殖器接觸以外而達到滿足性欲目的的其他行為。這是與強奸罪的根本區(qū)別，但這里強調了強制猥褻婦女的行為是以滿足性欲為目的的行為。我國刑法第237條雖未將“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)惡劣”明確規(guī)定為本罪成立的必備條件，但從立法精神和司法實踐的需要來考慮，“情節(jié)嚴重”應成為強制猥褻婦女的一個標準，這樣就可以將一般的違法行為區(qū)分開來。根據(jù)我國刑法的這一規(guī)定和立法精神，結合本案的具體情況，提出以下辯護意見。一、被告人的犯罪情節(jié)較輕，有下列事實證實。1、被告人實施的強制行為較輕。從案件已經(jīng)查明的事實來看，被告人僅僅是將受害人按倒在路沿上，除此之外沒有實施任何的其他暴力行為，就是在親吻受害人時也是坐在受害人身邊，沒有采取暴力行為強制親吻。相比較那種對受害人實施毆打等致使受害人失去反抗能力的暴力行為還是較輕的。2、猥褻的情節(jié)較輕。從已經(jīng)查清的事實來看，被告人對受害人進行猥褻的行為，只是對受害人進行了親吻和觸摸受害人的乳房，在受害人的反抗下終止了猥褻行為。這與那種對受害人的陰部摳、摸、嘴舔等卑鄙的行為相比教，還是較輕的。3、被告人是在酒后實施的犯罪行為，且與受害人相識平日就有嘻倘場。雖然酒后實施的犯罪行為也應當受到刑事處罰，但結合本案的其他犯罪情節(jié)，應當考慮與神智清醒的情況下實施的犯罪行為是有區(qū)別的。同時，被告人在遭到受害人的反抗時，被告人是在還有可能繼續(xù)實施犯罪的情況下終止了不法行為的，亦應當視為從輕情節(jié)。二、被告人的認罪、悔罪態(tài)度較好。1、被告人歸案后能夠如實供述自己的犯罪事實，認罪態(tài)度較好。案發(fā)后，被告人在公安機關的供述與受害人的陳述是完全一致的。被告人對自己的犯罪事實沒有任何的隱瞞，完全是實事求是的供述。公安機關在《破獲案件情況說明》中也證實“于8月16日將犯罪嫌疑人徐××傳喚到派出所訊問，徐××供認不諱?！?、被告人能夠真誠悔罪，確有痛改前非、重新做人的決心。在今天的庭審中被告人也當庭表示了改過自新的決心。3、案發(fā)后，在受害人沒有向公安機關報案前，被告人已經(jīng)向受害人承認了錯誤，并已向受害人賠禮道歉。被告人確有真誠的悔罪表現(xiàn)。三、本案的法律適用問題。1、《刑法》第237條規(guī)定強制猥褻婦女罪處五年以下有期徒刑或者拘役。這一規(guī)定說明，構成本罪的最高處以5年有期徒刑，最低限是拘役。從被告人的犯罪事實和情節(jié)來看，被告人對受害人實施的強制行為較輕，沒有對受害人造成人身損害，按照本案構成要件的條件來看，被告人的犯罪行為屬于一般情節(jié)。案件事實明擺著，就是親吻了一下，摸了一下乳房，除此再沒有實施其它的任何行為。因此，本案應適用法定刑的最低刑處罰，建議給以拘役為好。綜上，被告人犯罪情節(jié)較輕，歸案前、后認罪、悔罪態(tài)度較好，能夠如實供述自己的犯罪事實,確有痛改前非、重新做人的決心。辯護人認為應對被告人從輕處罰。請合議庭采納辯護人得意見。審判長、審判員，我的辯護意見發(fā)表完了，謝謝。辯護人：山東法揚律師事務所

伊濤

律師2005年12月18日

二、代理詞

（一）概念、功能代理人在民事、行政訴訟中，按受當事人的委托，依法參與訴訟活動，在法庭辯論階段，為維護被代理人的合法權益，所發(fā)表的綜合性發(fā)言。具有指控或答辯內容的演說詞。1、案件事實論證

2、質證結論性意見

3、法律依據(jù)以及法律的適用與解釋

4、反駁對方的意見與觀點

5、回答法庭的提問6、其他需要說明以支持自己主張的事實、法律與倫理、道德、情感等（二）結構、基本內容

１、序言

主要講述三個內容：一是申明代理人的合法地位，說明律師是接受民事訴訟哪一方當事人的委托，參加哪個案件的訴訟活動；二是簡述代現(xiàn)律師在開庭審理前做了哪些工作；三是概括代理律師對案件的基本看法。２、代理意見

（１）陳述糾紛事實，提出有關證據(jù)，反駁對方不實之處。（２）對糾紛的主要情節(jié)、形成糾紛的原因以及雙方當事人爭執(zhí)的焦點進行分析，以分清是非，明確責任，認定性質。（３）闡明當事人雙方的權利和義務，促使當事人彼此之間互相諒解，把權利和義務有機地統(tǒng)一起來。（４）提出對糾紛解決的辦法和意見。既要保護當事人的合法權益，又要利于糾紛的解決。（５）如寫二審代理詞，還應對原判決進行評論，并提出要求和意見。

３、結束語（１）在闡明代理意見的基礎上，明確代理詞的中心思想。（２）向法庭提出對本案的處理意見和建議，供雙方當事人在協(xié)商時和法庭裁判時參考。

（三）代理詞常用的論證方法

1、據(jù)實論理2、據(jù)法論理3、據(jù)實和據(jù)法論理相結合4、據(jù)情論理代理詞中的技巧1、明確事實與法律意見：立論為主，反駁為輔2、運用證據(jù)論證主張，駁斥對方3、代理詞分主文和備用兩份。主文條理清晰，論證系統(tǒng)；備用包括對當庭會遇到的問題與困難的預測與對策4、事先準備法官會提出的問題5、事先預測對方代理意見，并準備對策6、隨機應變，認真記錄對方與法官的意見，當庭大膽并及時地說出自己的一切合理意見7、結語要總結并提出自己明確的觀點，而不再是討論8、庭后補充書面代理意見后，再向法庭提交

最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定

第七十四條訴訟過程中，當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據(jù)，人民法院應當予以確認，但當事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。代理詞審判長、審判員：本人接受原告年威及其法定代理人年小芳的委托，并受北京大學法律服務中心指派，與本中心工作人員孫萍一起擔任原告委托代理人，負責代理年威訴被告河北省華北煤炭醫(yī)學院附屬醫(yī)院侵權一案。開庭前，本人就委托人的委托事項進行調查研究，并通過參與法庭調查，認為本案事實已十分清楚，證據(jù)確鑿充分，被告的侵權行為客觀存在，導致了原告身體殘疾，在身體上和精神上受到嚴重創(chuàng)傷。現(xiàn)依照事實和法律發(fā)表代理意見如下，供法庭和議時參考。

第四節(jié)律師非訴訟法律文書一、法律意見書（一）概念

律師應當事人的請求，就某一特定法律事務，根據(jù)掌握的事實和材料，正確運用法律進行闡述和分析，作出肯定或否定的結論，有時還要提出積極的建議，出具給當事人的一種書面意見。律師見證，是指律師根據(jù)當事人的請求，以律師的名義對具體的法律行為或法律事件的真實性、合法性進行證明的活動。授權聲明是律師接受授權人的委托而發(fā)表的公開聲明的簡稱。

（二）格式法律意見書（××律師事務所關于××公司×××的法律意見書）主送單位名稱：該單位咨詢事項：律師閱讀研究的相關文件：律師對該事項的情況分析：律師對該事項的處理意見：律師對相關事項的附帶意見：

××律師事務所律師年

月

日（三）注意事項

1、制作不同的法律意見書，制作要求也不同，某些法律意見書，法律有特別要求，如股票發(fā)行上市的法律意見書。2、分析闡述問題，應明確具體，切實可行，切忌空發(fā)議論，言之無物。3、通?！熬褪抡撌隆?，委托人問什么，律師就依法論證什么。4、法律意見書的制作，一般以委托人提供的資料為前提，律師只負責審核，通常不作調查取證工作。二、律師催告函××房地產(chǎn)有限公司：××市××律師事務所受××市××公司委托，就貴公司與××公司簽訂商品房預售契約后未按合同如期交付商品房一事，鄭重致函貴公司：一、關于貴公司在合同中的義務××市××公司為解決本公司住房問題，于19××年與貴公司簽訂了房屋認購合同，合同中約定，由××市××公司向貴公司購買住宅用商品房××套共××平方米，此××套房屋為期房，是貴公司于19××年底立項開發(fā)的房地產(chǎn)項目，××公司于管理機關頒發(fā)的商品房預售許可證，隨后××公司與貴公司簽訂了××市內銷商品房預售契約，并向貴簽訂合同后向貴公司支付了訂房款××萬元整。19××年××月，貴公司所開發(fā)商品房項目取得了××市房地產(chǎn)公司預交了全部房款的××％共計人民幣××萬元，先期××萬元訂房款充抵頭期購房款。合同中約定由貴公司在19××年××月××日前將全部××套房屋交付××市××公司，并由購房方支付剩余房款。以上兩份合同雙方均簽字蓋章，并符合××市商品房預售的相關規(guī)定，合法有效。然而，合同簽訂后至今，貴公司遲遲未將商用住宅交付給××市××公司，已經(jīng)構成違約，侵犯了購房方的合法權益。二、本律師事務所律師意見（1）根據(jù)雙方所簽訂的商品房預售契約，貴公司有義務繼續(xù)履行合同，本律師事務所律師誠望貴公司能夠重視此事，并采取積極合作態(tài)度，立即認真履行房屋支付義務，并依法賠償××市××公司的直接經(jīng)濟損失。（2）我們也希望貴公司能通過協(xié)商方式與我們的委托人解決此事。如果貴公司不主動采取協(xié)商的態(tài)度或仍借故拖延，拒絕履行合同義務，不交付××市××公司所預定的商用住宅房，我們的委托人將授權本律師事務所代其通過訴訟方式解決此事。屆時，只有通過法律途徑向貴公司主張合同中規(guī)定的權利。希望貴公司在收到本函后的五個工作日內給予答復，并就有關事項作出明確答復。本律師事務所地址：××市××區(qū)××大街××號聯(lián)系電話：傳真：郵政編碼：××律師年月日三、律師見證

律師根據(jù)當事人的請求，以律師的名義對具體的法律行為或法律事件的真實性、合法性進行證明的活動。律師見證做法是：(1)律師根據(jù)當事人的請求，對有關的法律或法律事實的真實性和合法性進行審查；

(2)審查當事人及其代理人的法律資格；

(3)制作律師見證文書，在見證文書上簽名，并加蓋律師事務所印章。格式律師見證書

××律師事務所接受_______________委托進行________事項見證。本律師行審查了委托人所提供的______________文件，并委派××律師對文件以及所表述的內容的真實性進行了實際調查。在此一基礎上，本律師行證明如下：__________________________________________本律師行僅僅對于上述證明結果的真實性即文件及其所表述的內容的真實性，承擔所有的法律責任。本見證書的中文和英文文本在法律上的意義完全一致。如果對本見證書有任何的疑問，請與我們聯(lián)系?！痢谅蓭熓聞账?jīng)辦律師年月日四、遺囑（一）概述1、概念

遺囑是自然人生前按照法律的規(guī)定處分自己的財產(chǎn)及安排與此有關的事務并于死亡后發(fā)生效力的單方民事行為。我國繼承法規(guī)定公民可以立遺囑處分自己身后財產(chǎn)，可以指定繼承人，也可以將全部或部分財產(chǎn)遺贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。同時，繼承法也對遺囑行為予以必要的限制。

遺囑必須為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。如果遺囑人沒有為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額，分割遺產(chǎn)時應當為其留下必要的繼承份額，之后才可以參照遺囑確定的分配原則處理剩余的財產(chǎn)。2、有效要件（1）遺囑人在立遺囑時須有遺囑能力。遺囑人立遺囑時必須有行為能力，無行為能力人所立的遺囑，即使本人后來有了行為能力，仍屬無效遺囑。（2）遺囑應是遺囑人自愿真實的意思表示。受脅迫、欺詐所立的遺囑無效；偽造的遺囑無效；遺囑被篡改的，篡改的部分無效。（3）遺囑不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權。繼承法規(guī)定：遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。3、代書遺囑代書遺囑是指遺囑人口頭敘述遺囑的內容，經(jīng)由他人代為書寫而制作的遺囑。根據(jù)繼承法的規(guī)定，合法有效的代書遺囑應有兩個以上的見證人在場見證，由其中一人代書，注明年月日，并由代書人、遺囑人和其他見證人在遺囑上簽名。（二）制作規(guī)范1、首部（1）標題。寫明“遺囑”或者“×××（立遺囑人姓名）遺囑”。（2）立遺囑人基本情況，包括姓名、性別、出生年月、民族、籍貫、住址、身份證號碼等。2、正文（1）寫明遺囑人立遺囑的原因。（2）寫明立遺囑人所有的財產(chǎn)名稱、數(shù)額及所在地。（3）寫明遺囑人對遺產(chǎn)的處理意見。分別列明繼承人及他們應繼承遺產(chǎn)的名稱、數(shù)額、處所等，如需要，可以列表說明。（4）寫明所訂立遺囑的份數(shù)。可以按立遺囑人、代書人、見證人、繼承人（或受遺贈人）的人數(shù)制作。（5）寫明訂立遺囑的時間和地點。3、尾部分別由立遺囑人、見證人、代書人等簽名或蓋章。代書人制作完成后，應交立遺囑人審閱遺囑內容，或由代書人讀給立遺囑人聽，當其表示該遺囑正確地表達了立遺囑人的意愿后，則立遺囑人應在遺囑書上簽名或蓋章。（三）制作的注意事項1、遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑，內容相抵觸的，以最后的遺囑為準。自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。2、代書遺囑的見證人必須具備兩個條件：（1）有完全的行為能力；（2）與繼承人無利害關系。下列人員不能成為遺囑的見證人無行為能力人、限制行為能力人；繼承人、受遺贈人；與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。繼承人、受遺贈人的債權人、債務人，共同經(jīng)營的合伙人，也應視為與繼承人、受遺贈人有利害關系，不能作為遺囑的見證人。格式規(guī)范遺囑立遺囑人：為了××，特請×××和×××作為見證人，并委托××律師事務所×××律師代書遺囑如下：

一、立遺囑人所有的財產(chǎn)名稱、數(shù)額、價值及特征：

二、立遺囑人對所有財產(chǎn)的處理意見：

三、其他：

本遺囑一式×份，由×××、×××保存。

立遺囑地點：

立遺囑時間：

立遺囑人：見證人：

代書人：××律師

××律師事務所

何××遺囑立遺囑人：何××，男，86歲，漢族，河北省××縣人，住北京市區(qū)×××街4號樓××號。為了解決子女繼承遺產(chǎn)問題，避免遺產(chǎn)繼承紛爭，聘請鄰居李××、街道居委會向××為見證人，并委托北京市××律師事務所的李×律師代書遺囑如下：一、立遺囑人所有的財產(chǎn)名稱、數(shù)額、價值及特征1、坐落于××區(qū)××胡同××號院內私房6間，其中北房4間，共74平方米，現(xiàn)為長子何××居住2間，出租2間；西房2間，共32平方米，現(xiàn)出租。2、銀行存款人民幣3.2萬元，國庫券1萬元。3、彩電1臺，電冰箱1臺，以及其他財產(chǎn)，共計價值約1萬元。二、立遺囑人對所有財產(chǎn)的處理意見1、長子何××，男，47歲，北京市×××公司辦公室干部，為工薪階層，家境狀況一般，但對父親贍養(yǎng)盡心盡力。其現(xiàn)居住的2間北房，以及立遺囑人的存款2.5萬元人民幣，由長子何××繼承。2、女兒何××，女，43歲，北京市××酒樓經(jīng)理。繼承××區(qū)××胡同××號院內出租北房2間、國庫券1萬元。3、次子何××，男，36歲，北京市××出租汽車公司司機，現(xiàn)與立遺囑人共居一處，對父親照顧周到。繼承宣武區(qū)××胡同76號院內出租西房2間、存款7,000元，以及價值約1萬元之動產(chǎn)三、其他立遺囑人何××現(xiàn)承租的兩居室住房，仍由次子何××一家居住。本遺囑一式五份，由街道居委會保存一份，××律師事務所李××律師保存四份。立遺囑地點：北京市××區(qū)×××街4號樓××號。立遺囑時間：××××年×月×日立遺囑人：何××

見證人：李××