第08章 辯護與代理

刑事訴訟法總論8辯護與代理在這里添加標題內容第一節(jié)辯護一、辯護制度概述（一）辯護、辯護權和辯護制度辯護，是指刑事案件的被追訴人及其辯護人反駁對被追訴人的指控，提出有利于被追訴人的事實和理由，論證被追訴人無罪、罪輕或者應當減輕、免除處罰，維護被追訴人的程序性權利，以保障被追訴人合法權益的訴訟活動。辯護權是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人的一項專屬的訴訟權利，在犯罪嫌疑人、被告人各項訴訟權利中，居于核心地位。犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權的具體方式有兩種：1.自行辯護，即犯罪嫌疑人、被告人本人進行辯護；2.通過辯護人進行辯護，即由犯罪嫌疑人、被告人委托的辯護人或者在必要的時候由法律援助機構指派的律師進行辯護。

辯護制度，是法律規(guī)定的關于辯護權、辯護種類、辯護方式、辯護人的范圍、辯護人的責任、辯護人的權利與義務等一系列規(guī)則的總稱。（二）辯護制度之歷史發(fā)展《刑事訴訟法》和《律師法》的全面修訂與實施標志著我國辯護制度進入了一個新的歷史發(fā)展時期。

（三）辯護制度的正當性基礎1.辯護制度的設立，反映了人類對刑事訴訟認識規(guī)律的正確把握；2.辯護制度的發(fā)展，適應了法律和訴訟越來越職業(yè)化的需要；

3.辯護制度的建立、發(fā)展和完善，反映了人類對人權理念和人權保障的追求；4.辯護制度的基本內容在很大程度上取決于刑事訴訟的結構。（一）辯護的種類1.自行辯護

自行辯護，指犯罪嫌疑人、被告人自己針對指控進行反駁、申辯和解釋的行為。

二、我國刑事辯護制度的基本內容自行辯護權與國家追訴權是同時產生的，任何公民一旦被追訴，進入刑事訴訟程序，就自動享有自行辯護權，進行上述辯護行為。（四）我國刑事辯護制度的意義

1.有利于司法機關準確、及時地查明案情和正確適用法律，提高辦案質量；2.有利于維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益；3.有利于對公民進行法制宣傳教育，使廣大群眾增強法制觀念，使犯罪分子認罪服法和接受改造。這張應該在哪個位置2.委托辯護

委托辯護，是指犯罪嫌疑人、被告人依法委托律師或其他公民擔任辯護人，協(xié)助其進行辯護。

根據(jù)《刑事訴訟法》第33條的規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人委托辯護人的時間具體又可分為兩種情況：

（1）犯罪嫌疑人自被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起，有權委托律師作為辯護人；

（2）被告人有權隨時委托辯護人。

為了保障犯罪嫌疑人、被告人委托辯護權的充分實現(xiàn)，《刑事訴訟法》第33條還規(guī)定了三項重要的程序保障：（1）權利告知；

（2）代為委托；（3）受托辯護人告知。

委托辯護的限制：

其一，只能在法律規(guī)定的可以充當辯護人的人員范圍內進行選擇；

其二，犯罪嫌疑人在偵查階段只能委托律師作為其辯護人；

其三，委托的辯護人數(shù)最多為兩人；

其四，一名辯護人不得為兩名以上的同案被告人辯護。3.法律援助辯護

法律援助辯護，是指犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護人，存在法定的情形，而由法律援助機構指派律師為其提供辯護。

我國刑事訴訟法第34條對法律援助辯護的情形和程序進行了專門規(guī)定，總體上講分依申請酌定援助和依職權法定援助兩種情形。（二）辯護人的范圍

我國《刑事訴訟法》第32條第1款對此作了明確規(guī)定，下列人員可以擔任辯護人：（1）律師；（2）人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；（3）犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。

下列人員便不得擔任辯護人：

（1）正在被執(zhí)行刑罰的人，除了正在監(jiān)獄等服刑場所服刑的人之外，還包括宣告緩刑的、監(jiān)外執(zhí)行的，以及正在執(zhí)行附加刑的人；

（2）正在被采取強制措施的人。2.不得擔任辯護人的有：1在哪

根據(jù)我國《律師法》的規(guī)定和司法實踐中的做法，下列人員一般也不得擔任辯護人：（1）無行為能力或者限制行為能力的人；（2）與本案審理結果有利害關系的人；（3）外國人或者無國籍人；（4）律師擔任各級人民代表大會常務委員會組成人員期間，不得執(zhí)業(yè)；（5）人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（6）本院的人民陪審員；（7）曾擔任法官、檢察官的律師，從人民法院、人民檢察院離任后兩年內，不得以律師身份擔任辯護人。其中，第（2）、（3）、（5）、（6）項規(guī)定的人員如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護人，由被告人委托擔任辯護人的，人民法院可以準許。

（三）辯護人的責任

我國《刑事訴訟法》第35條規(guī)定：“辯護人的責任是根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利和其他合法權益?！备鶕?jù)這一規(guī)定，辯護人的責任主要有三項：1.從實體上為犯罪嫌疑人、被告人進行辯護；2.從程序上為犯罪嫌疑人、被告人進行辯護；3.為犯罪嫌疑人、被告人提供其他法律幫助。（四）辯護人的訴訟地位

辯護人的訴訟地位可以概括為：辯護人是犯罪嫌疑人、被告人合法權益的專門維護者。辯護人的這一訴訟地位包括兩個不可分割的方面：1.辯護人在刑事訴訟中所維護的是犯罪嫌疑人、被告人的合法權益，而不是非法權益。2.辯護人在刑事訴訟中的唯一職能就是辯護，除此以外沒有別的職能。辯護人在刑事訴訟中，絕對不能充當?shù)诙卦V人，去檢舉、揭發(fā)犯罪嫌疑人、被告人已經(jīng)實施的犯罪行為，即使這種行為是沒有被司法機關所掌握的。

正確理解辯護人的上述訴訟地位，還必須明確以下幾個方面的問題：1.辯護與控訴是一對相對應的訴訟職能，這就決定了辯護人與公訴人的關系是對立統(tǒng)一關系。

辯護人與公訴人的地位是平等的、獨立的。2.辯護人與犯罪嫌疑人、被告人的關系，不同于訴訟代理人和當事人的關系。

辯護人在接受委托以后，則取得了獨立的訴訟地位，在訴訟過程中，他是以自己的名義，根據(jù)對事實的掌握和對法律的理解，獨立進行辯護，而不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的約束。

（五）辯護人的訴訟權利和訴訟義務1.辯護人的訴訟權利（1）職務保障權（《刑事訴訟法》第47條；《律師法》第36條，第37條第1、2款）（2）會見、通信權（《刑事訴訟法》第37條；《律師法》第33條）（3）閱卷權（《刑事訴訟法》第38條、《律師法》第34條）（4）獲取證據(jù)權（《刑事訴訟法》第41條、《刑事訴訟法》第39條；《律師法》第35條）

（5）依法提供或者表達辯護意見權（《刑事訴訟法》第36條，第86條，第269條，第159條，第170條，第182條，第186條，第190條，第192條，第193條，第240條）（6）其他權利

主要包括：辯護人有權申請回避并對駁回回避的決定申請復議。

（《刑事訴訟法》第31條第2款）辯護人對審判人員、檢察人員和偵查人員侵犯公民訴訟權利和人身侮辱的行為，有權提出控告。

（《刑事訴訟法》第14條）辯護人在征得被告人同意后，可以對第一審判決、裁定提出上訴。

（《刑事訴訟法》第216條）辯護人有權得到與其行使辯護權有關的法律文書，如人民檢察院的起訴書副本，人民法院的判決書、裁定書副本等。

（《刑事訴訟法》第182條、第196條）辯護律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關情況和信息，有權予以保密。

（《刑事訴訟法第46條》）2.辯護人的訴訟義務(1)認真履行職務義務（《律師法》第32條第2款，第42條）(2)依法辯護義務（《刑事訴訟法》第42條；《律師法》第37條第2款，第40條）

(3)部分證據(jù)展示義務

（《刑事訴訟法》第40條）(4)保守秘密義務

（《刑事訴訟法》第46條；《律師法》第38條）(5)遵守訴訟紀律義務第二節(jié)代理一、刑事代理制度概述（一）刑事代理制度的概念刑事訴訟中的代理包括三種情況：1.公訴案件中被害人的代理；2.自訴案件中自訴人的代理；3.刑事附帶民事訴訟中原告人和被告人的代理。（二）刑事代理制度的意義1.可以為被代理人提供法律上的幫助；2.可以代理那些不能親自參加訴訟的被代理人參加訴訟；3.可以協(xié)助人民法院準確及時地查明案情，正確地處理案件。二、刑事代理制度的種類（一）公訴案件中的代理公訴案件中的代理，是指訴訟代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬的委托，代理被害人參加訴訟，以維護被害人的合法權益。根據(jù)《刑事訴訟法》第44條的規(guī)定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人。（二）自訴案件中的代理

自訴案件中的代理，是指代理人接受自訴人及其法定代理人的委托參加訴訟，以維護自訴人的合法權益。自訴案件的自訴人可以隨時委托訴訟代理人。《刑事訴訟法》第44條還規(guī)定，法院自受理案件之日起3日內，應當告知自訴人及其法定代理人有權委托訴訟代理人，這就使自訴人委托代理人的訴訟權利得到了程序上的保障。

（三）附帶民事訴訟中的代理

附帶民事訴訟中的代理，是指訴訟代理人接受附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人的委托，在所受委托的權限范圍內，代理參加訴訟，以維護當事人及其法定代理人的合法權益?！缎淌略V訟法》規(guī)定，附帶民事訴訟案件的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人，同時還規(guī)定檢察院自收到案件審查起訴的案件材料之日起3日內應當告知雙方當事人及其法定代理人有權委托訴訟代理人。第三節(jié)刑事法律援助制度一、法律援助制度概述法律援助制度具有以下幾個特點：第一，法律援助是一種國家行為，它是現(xiàn)代法制社會要求國家承擔的一種國家責任，受國家強制力保證實施。第二，法律援助的對象是特定的社會階層，即因經(jīng)濟困難或其他因素而難以通過一般法律救濟手段保障自身基本社會權利的階層人士。

第三，法律援助的內容有一個發(fā)展過程，各國早期僅限于為刑事案件中被關押的貧窮的被告人提供辯護，其后逐漸擴展到在民事訴訟程序中提供代理。第四，法律援助的宗旨是維護司法公正，實現(xiàn)社會主義，體現(xiàn)的是法律面前人人平等的精神。二、刑事法律援助制度(一)刑事法律援助的范圍對被追訴人的法律援助，分為依申請酌定指派律師援助和依職權法定指派律師援助兩種情形：

根據(jù)《刑事訴訟法》第34條第1款的規(guī)定，依申請酌定指派律師援助的情形，是指犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的，本人及其近親屬可以向法律援助機構提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機構應當指派律師為其提供辯護。

根據(jù)《刑事訴訟法》第34條第2、3款的規(guī)定，依職權強制指派律師援助的情形，是指在下列情形下，犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護人的，人民法院、人民檢察院和公安機關應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護：

（1）犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人；

（2）犯罪嫌疑人、被告人是未成年人；

（3）犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑。

對于這幾種情形，法律援助機構只要收到法人民法院、人民檢察院或者公安機關的通知，就應當指派律師提供法律援助，無須對被告人進行經(jīng)濟狀況的審查。根據(jù)《法律援助條例》第11條規(guī)定，刑事訴訟中有下列情形之一的，公民可以向法律援助機構申請法律援助：(1)公訴案件中的被害人及其法定代理人或者近親屬，自案件移送審查起訴之日起，因經(jīng)濟困難沒有委托訴訟代理人的；(2)自訴案件的自訴人及其法定代理人，自案件被人民法院受理之日起，因經(jīng)濟困難沒有委托訴訟代理人的。

這兩種情況在理論上應屬于依申請酌定指派法律援助的情形。

(二)刑事法律援助的機構

司法行政部門是法律援助的監(jiān)督部門；

直轄市、設區(qū)的市或者縣級人民政府司法行政部門根據(jù)需要確定本行政區(qū)域的法律援助機構。

法律援助機構負責受理、審查法律援助申請，指派或者安排人員為符合本條例規(guī)定的公民提供法律援助。(三)刑事法律援助的程序

對