第十二章罪數(shù)形態(tài)

第十一章罪數(shù)形態(tài)犯罪論第一編刑法總論第十一章罪數(shù)形態(tài)一、區(qū)分一罪與數(shù)罪的意義二、區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)行為說犯意說法益說構(gòu)成要件說因果關(guān)系說第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)首先，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪有助于準(zhǔn)確定罪。其次，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪是正確適用刑罰的前提。再次，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪關(guān)系到我國刑法中某些制度的正確適用。目的說目錄第一節(jié)罪數(shù)形態(tài)概述第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)一、實(shí)質(zhì)的一罪實(shí)質(zhì)的一罪是對(duì)那些從外觀上看具有一定的數(shù)罪特征，但本質(zhì)上為一罪的犯罪形態(tài)的總稱。它與典型的一罪相區(qū)別，又與數(shù)罪有著根本不同。實(shí)質(zhì)的一罪繼續(xù)犯想象競(jìng)合犯結(jié)果加重犯目錄第二節(jié)一罪的類型（一）繼續(xù)犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)2．特征（1）必須是一個(gè)犯罪行為。（2）必須是持續(xù)地侵害相同的犯罪對(duì)象和同一客體。（3）必須犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)處于繼續(xù)狀態(tài)。（4）必須犯罪行為與不法狀態(tài)持續(xù)一定時(shí)間。1．概念也稱持續(xù)犯，是指作用于同一對(duì)象的一個(gè)犯罪行為從著手實(shí)行至實(shí)行終了，其犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)同時(shí)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。一般認(rèn)為，非法拘禁罪是典型的繼續(xù)犯，此外，窩藏罪、窩藏贓物罪、遺棄罪等也是繼續(xù)犯。目錄（二）想象競(jìng)合犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)繼續(xù)犯雖然行為具有持續(xù)性，但由于只有一個(gè)行為，因而本質(zhì)上是一罪而非數(shù)罪。法律對(duì)屬于繼續(xù)犯這種犯罪形態(tài)的犯罪規(guī)定有相應(yīng)的法定刑，處理時(shí)只要依照法律即可，繼續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短在裁量刑罰時(shí)可以作為量刑情節(jié)予以考慮。3．處理1．概念行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為而觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。例如開一槍，打死一人，打傷一人。目錄2．概念區(qū)別——如何區(qū)別想象競(jìng)合與法規(guī)競(jìng)合

法條競(jìng)合犯中犯罪行為觸犯的數(shù)個(gè)法條所規(guī)定的構(gòu)成要件及要素之間存在必然的重合或交叉關(guān)系，并且這種關(guān)系直接根據(jù)法律的規(guī)定就可以認(rèn)識(shí)到。想象競(jìng)合犯觸犯的數(shù)個(gè)法條之間不是必然存在這種關(guān)系，僅僅只是因?yàn)樾袨槿藢?shí)施的具體犯罪事實(shí)而使數(shù)個(gè)法條對(duì)行為均具符合性。3．處理

對(duì)想象競(jìng)合犯，理論通說主張應(yīng)采取“從一重處斷”原則，即從所觸犯的數(shù)罪中，就其中最重的罪名處斷（合理嗎？）第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)目錄4、想象競(jìng)合犯的特征（1）行為人只實(shí)施了一個(gè)行為。（2）一個(gè)行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名，即一個(gè)行為在形式上同時(shí)符合刑法規(guī)定的數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成。3、行為所觸犯的數(shù)個(gè)罪名均無法全面評(píng)價(jià)該行為，即行為所觸犯的各犯罪構(gòu)成之間應(yīng)無重合之關(guān)系。這是想象競(jìng)合犯區(qū)別于法條競(jìng)合犯的根本特征。法條競(jìng)合的情況比如說：竊取國家所有的、具有歷史價(jià)值的檔案的。1.竊取國有檔案與盜竊罪法條之間在手段即“盜竊”行為上存在重合，屬于因?yàn)閷?duì)象不同而形成的法條競(jìng)合；2.適用其中的一個(gè)法條即竊取國有檔案罪可以完整評(píng)價(jià)該犯罪行為。從手段（竊取）、對(duì)象（檔案）、還是客體（文物管理）、犯罪故意的方面衡量，非常完整的包容了該竊取國有檔案的行為。所以是法條競(jìng)合犯。案例一甲意圖殺乙而放火，既燒死乙，又燒毀大量公私財(cái)物。對(duì)此一行為以放火罪即可完全評(píng)價(jià)，系放火罪與故意殺人罪的法條競(jìng)合犯，其原因在于，兩罪主體相同；放火罪的故意內(nèi)容在于危害公共安全，包括造成人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失，而故意殺人罪的故意內(nèi)容僅在于造成他人的死亡，因而放火罪的故意內(nèi)容包括故意殺人罪的故意內(nèi)容；放火罪的客體是公共安全，包括人員的生命安全和重大公私財(cái)產(chǎn)安全，而故意殺人罪的客體是他人的生命安全，因此放火罪的客體包括故意殺人罪的客體；放火罪的行為方式在于放火致他人傷亡或公私財(cái)產(chǎn)的重大損失，而故意殺人罪的行為方式是多種多樣的，各種足以致人死亡的犯罪方式均可，放火燒死他人只是其中一種，所以故意殺人罪的犯罪方式包括放火罪的犯罪方式，因而二罪構(gòu)成具有交叉重合的關(guān)系。本案中，犯罪人放火既燒死了他人，也燒毀了大量的公私財(cái)物，已經(jīng)超出了故意殺人罪的構(gòu)成要件，而偏向于構(gòu)成較復(fù)雜的法條――放火罪一方。因而犯罪人的行為用放火罪即可完全概括，而排斥故意殺人罪的適用。案例二行為人甲出于貪財(cái)?shù)哪康?，偷割使用中的通訊電纜，欲作廢銅處理，觸犯盜竊罪與破壞公用電信設(shè)施罪。兩罪中的其他要件均存在重合關(guān)系，但盜竊罪具有非法占有的目的，破壞公用電信設(shè)施罪的故意內(nèi)容是破壞正在使用中的電信設(shè)施，故兩罪在主觀方面無法重合，因此，盜竊罪與破壞公用電信設(shè)施罪均無法單獨(dú)、全面的評(píng)價(jià)該行為，必須用數(shù)個(gè)罪名對(duì)行為人的危害行為進(jìn)行多重評(píng)價(jià)，只用一個(gè)罪名評(píng)價(jià)必然陷入以偏概全的錯(cuò)誤之中，因而本案中行為人的行為是想象競(jìng)合犯。想象競(jìng)合犯的構(gòu)成需要三個(gè)要件即行為人實(shí)施了一個(gè)危害行為，該行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名，且數(shù)個(gè)罪名中的任意一個(gè)都無法全面評(píng)價(jià)該行為。這也是想象競(jìng)合犯區(qū)別于實(shí)質(zhì)一罪、實(shí)質(zhì)數(shù)罪及法條競(jìng)合犯，作為獨(dú)立的犯罪形態(tài)所具有的根本特征。(2002年試卷二第31題）甲欲開槍殺乙，射擊的結(jié)果卻是導(dǎo)致乙重傷，同時(shí)導(dǎo)致乙身邊的丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？A．認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪即可B．認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人未遂和一個(gè)過失致人死亡罪C．認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)過失致人重傷罪D．認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)故意殺人未遂，實(shí)行并罰答案及解析：本案屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤，同時(shí)存在想象競(jìng)合的情形。按照法定符合說，甲成立對(duì)乙的故意殺人罪未遂與對(duì)丙的故意殺人罪既遂的想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰，即按照一個(gè)故意殺人罪既遂處罰即可。按照具體符合說，成立對(duì)乙的故意殺人未遂與對(duì)丙的過失致人死亡的想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰。司法考試命題堅(jiān)持法定符合說的觀點(diǎn)，只認(rèn)定一個(gè)故意殺人罪（既遂）即可。所以A選項(xiàng)正確，BCD三選項(xiàng)錯(cuò)誤。（三）結(jié)果加重犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)2．條件（1）行為人實(shí)施了基本犯罪構(gòu)成要件的行為。這是結(jié)果加重犯成立的前提。（2）產(chǎn)生了基本犯罪構(gòu)成以外的重結(jié)果。（3）刑法規(guī)定了比基本犯罪更重的法定刑。（罪刑法定原則）1．概念

是指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，由于發(fā)生了基本構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，刑法對(duì)其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。3.處理由于結(jié)果加重犯有獨(dú)立的法定刑，所以在刑罰運(yùn)用上較為簡(jiǎn)單，只要在法定刑幅度內(nèi)處刑即可。目錄二、法定的一罪第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)

法定的一罪是對(duì)那些本來是數(shù)罪，但法律上規(guī)定為一罪的犯罪形態(tài)的概稱。從犯罪構(gòu)成的個(gè)數(shù)來講，本來符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，但法律卻把它規(guī)定為一罪，因而不再需要實(shí)行并罰。法定的一罪結(jié)合犯集合犯目錄（一）結(jié)合犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)1．概念

是指兩個(gè)以上獨(dú)立而性質(zhì)不同的犯罪，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成另一個(gè)獨(dú)立的新罪的犯罪形態(tài)。2．特征（1）結(jié)合犯所結(jié)合的數(shù)罪，原為刑法上具有獨(dú)立構(gòu)成要件且性質(zhì)各異的數(shù)罪。也就是說，原罪首先必須有法律的明文規(guī)定。（2）結(jié)合犯是將數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪，結(jié)合成為另一個(gè)獨(dú)立的新罪，用公式表示就是：甲罪+乙罪=丙罪。（3）數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成一種新的犯罪是由刑法明文規(guī)定的。

例如，日本刑法中將“犯強(qiáng)盜罪，而又強(qiáng)奸婦女者”，規(guī)定為獨(dú)立的強(qiáng)盜強(qiáng)奸罪，即為結(jié)合犯的典型。目錄3．與結(jié)果加重犯的區(qū)別第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)（1）結(jié)合犯是數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為由于法律的規(guī)定而成為一個(gè)新罪，而結(jié)果加重犯只是基本犯罪行為發(fā)生加重結(jié)果，不是數(shù)罪的結(jié)合。（2）結(jié)合犯是數(shù)個(gè)故意犯罪的結(jié)合，而結(jié)果加重犯的基本罪是故意罪，加重結(jié)果卻是出于過失。一般認(rèn)為，結(jié)合犯可以有未遂等形態(tài)，而結(jié)果加重犯的加重結(jié)果是其成立的要件，不存在未遂情況，未發(fā)生加重結(jié)果，只構(gòu)成基本罪。另外，結(jié)合犯的數(shù)罪之間不存在因果關(guān)系，而結(jié)果加重犯的基本犯罪行為與加重結(jié)果間須有因果關(guān)系。4．處理通觀我國刑法，事實(shí)上沒有典型的結(jié)合犯。對(duì)于結(jié)合犯，只需按照刑法規(guī)定以新罪一罪論處。目錄（二）集合犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)1.概念：集合犯是指行為人以反復(fù)實(shí)施同種犯罪行為為目的，雖然實(shí)施了數(shù)個(gè)同種犯罪行為，但刑法規(guī)定以一罪論處的犯罪形態(tài)。如非法行醫(yī)罪等。之所以在罪數(shù)形態(tài)中對(duì)集合犯加以研究，主要是為了解決實(shí)施同種的數(shù)個(gè)犯罪行為的罪數(shù)問題。2．特征（1）行為人以反復(fù)實(shí)施同種犯罪行為為目的。主觀上具有反復(fù)多次實(shí)施某種特定犯罪行為的故意。（2）行為人在較長(zhǎng)的時(shí)間里反復(fù)多次實(shí)施了數(shù)個(gè)同種的犯罪行為。這是構(gòu)成集合犯的客觀條件。（3）集合犯必須是刑法明文規(guī)定以一罪論處的犯罪形態(tài)。正因?yàn)樾谭ㄒ褜⑼N行為的反復(fù)加以考慮并預(yù)先規(guī)定為一罪，所以如非法行醫(yī)罪，即使行為人實(shí)施數(shù)個(gè)非法行醫(yī)行為，也只構(gòu)成一罪。目錄3．類型第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)區(qū)別：對(duì)常業(yè)犯來說，實(shí)施一次某種行為，不構(gòu)成犯罪，必須反復(fù)實(shí)施同種行為，才構(gòu)成犯罪。而對(duì)營業(yè)犯來說，實(shí)施一次某種行為，可能構(gòu)成犯罪，反復(fù)實(shí)施同種行為，仍然構(gòu)成該種犯罪一罪。即以一定的行為為常業(yè)的犯罪。如以賭博為業(yè)構(gòu)成的賭博罪。指通常以營利為目的，意圖反復(fù)實(shí)施一定的行為為業(yè)的犯罪。如生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。（1）常業(yè)犯（2）營業(yè)犯目錄4．處理對(duì)于集合犯，無論行為人實(shí)施了多少次同種的犯罪行為，在處罰上都只能依照刑法分則的明文規(guī)定以一罪論處，不能實(shí)行數(shù)罪并罰。三、處斷的一罪第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)

處斷的一罪是指那些本來是數(shù)罪，但作為一罪處斷的犯罪形態(tài)。從本來是數(shù)罪這一點(diǎn)看，它與實(shí)質(zhì)的一罪涇渭分明；從處斷上作為一罪這一點(diǎn)說，它又同法定的一罪劃清了界限。處斷的一罪連續(xù)犯牽連犯吸收犯目錄（一）連續(xù)犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)2．特征（1）從行為特征上看，連續(xù)犯的數(shù)行為具有獨(dú)立性和連續(xù)性。（2）從主觀特征上看，連續(xù)犯的數(shù)行為必須基于同一的或者概括的犯罪故意。（3）從法律特征上看，連續(xù)犯實(shí)施的數(shù)犯罪行為必須觸犯同一罪名。例如甲蓄意殺死乙的全家，在下午潛入乙家，殺死乙的妻女，然后晚上等乙歸來，又將乙殺死，這就構(gòu)成了故意殺人罪的連續(xù)犯。1．概念

是指基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。目錄3．處理

根據(jù)我國審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和刑法的有關(guān)規(guī)定，對(duì)連續(xù)犯應(yīng)當(dāng)按照不同情況分別處理：對(duì)于一般的連續(xù)犯，應(yīng)按照一個(gè)罪名從重處罰，如故意殺人罪的連續(xù)犯，只能在該罪的基本構(gòu)成的量刑檔次內(nèi)從重處罰；如果刑法將危害嚴(yán)重的常見連續(xù)犯，作為情節(jié)加重犯予以規(guī)定，就應(yīng)該依照該加重構(gòu)成的量刑檔次處罰。如根據(jù)刑法第263條，對(duì)于多次搶劫的，就應(yīng)當(dāng)依照加重?fù)尳贅?gòu)成的量刑檔次處罰。第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)目錄（二）牽連犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)1．概念即指以實(shí)施某一犯罪為目的，而其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。它包括兩種情形：一是方法行為與目的行為的牽連，二是原因行為與結(jié)果行為的牽連.2．特征（1）必須基于一個(gè)最終犯罪目的。（2）必須具有兩個(gè)以上的行為，這是構(gòu)成牽連犯的前提條件。（3）牽連犯的數(shù)行為之間必須具有牽連關(guān)系。（4）牽連犯的數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同的罪名。

例如為了詐騙而偽造公文，目的行為構(gòu)成詐騙罪，方法行為構(gòu)成偽造公文罪，成立牽連犯。

例如盜竊槍支后將它藏起來，原因行為構(gòu)成盜竊槍支罪，結(jié)果行為觸犯非法持有槍支罪，成立牽連犯。目錄3．處理第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)

對(duì)牽連犯應(yīng)如何處罰，我國刑法總則沒有規(guī)定。已往為大多數(shù)學(xué)者所贊同并在司法實(shí)踐中得到普遍遵行的是從一重處斷原則。但新刑法又在分則的若干條款中，對(duì)某些牽連犯的處罰作了特別規(guī)定。有的采用從一重罪從重處罰原則，有的采用數(shù)罪并罰原則。對(duì)于這些處斷方式已由刑法分則作了必然選擇的牽連犯情況，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用法條的有關(guān)規(guī)定，而在法律無明文規(guī)定的情況下，則暫時(shí)還應(yīng)以“從一重處斷”為基本原則，這樣才能減少適用上的紛爭(zhēng)。（三）吸收犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)2．特征（1）吸收犯必須具有數(shù)個(gè)犯罪行為，這是成立吸收犯的前提和基礎(chǔ)。（2）吸收犯的數(shù)個(gè)行為之間必須具有吸收關(guān)系。1．概念即指行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為，其中一個(gè)犯罪行為吸收其他犯罪行為，對(duì)行為人僅以吸收行為定罪量刑，而對(duì)被吸收行為置之不論的犯罪形態(tài)。如入室盜竊。目錄3．概念區(qū)別——吸收犯與結(jié)合犯第一編刑法總論犯罪論之罪數(shù)形態(tài)

結(jié)合犯雖然原罪也是數(shù)個(gè)行為，但這數(shù)個(gè)行為已經(jīng)通過法律的明文規(guī)定而結(jié)合為一罪，其結(jié)合關(guān)系由法律明示，而吸收犯中吸收關(guān)系的確立，并不需要法律的明文規(guī)定，在認(rèn)定