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文檔簡介
根據(jù)《刑法》第二百七十五條規(guī)定,故意毀壞財物罪,是指故意毀滅或者損壞公私財物,數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。故意毀壞財物罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)較低:1、造成公私財物損失五千元以上的;2、毀壞公私財物三次以上的;3、糾集三人以上公然毀壞公私財物的;4、其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。根據(jù)該罪的構(gòu)成要件,主要可以從以下方面開展辯護:(一)主觀目的之辯該罪是毀壞性財產(chǎn)犯罪,在主觀方面表現(xiàn)為故意毀壞財產(chǎn)。犯罪目的不是非法獲取財物而是將財物毀壞,不同于非法占有的目的。犯罪動機各種各樣,一般是出于個人報復(fù)或妒嫉等心理。無論是從被告人不構(gòu)成犯罪的無罪辯護角度,還是從被告人僅構(gòu)成該罪名中輕罪的角度出發(fā),被告人是否存在故意毀壞財物的主觀故意及故意產(chǎn)生的理由,均系辦理該類型案件中辯護律師應(yīng)首要考慮的問題。實務(wù)中,犯罪嫌疑人對于主觀方面供述系故意毀壞財物且供述比較穩(wěn)定的情形無疑很難在主觀故意認(rèn)定上動搖。但也當(dāng)注意,許多案件存在關(guān)聯(lián)情節(jié),即該破壞毀壞財物的行為往往伴隨著“被害方”存在重大過錯之情形,從而導(dǎo)致犯罪嫌疑人在情緒不可控的情況下實施了泄憤的行為。對于此種情形,應(yīng)當(dāng)進行甄別,并有針對性的針對被害方的重大過錯進行取證。本人曾辦理的歐某故意毀壞財物案中,被害人系已婚,卻與不知情的歐某成為戀愛關(guān)系,在歐某發(fā)現(xiàn)其已婚并吸毒、賭博后拒絕與其來往,被害人遂長期騷擾致歐某不堪重負(fù),后來歐某在被害人一次對方至家中小區(qū)騷擾時駕駛車輛與對方豪車發(fā)生碰撞,造成車輛較大損失。往往公安機關(guān)對于財損的過程取證明確且盡責(zé),但對于事件起因毫不關(guān)注,從而對當(dāng)事人科以重刑。反之,若能恢復(fù)交往過程全貌,公權(quán)力豈至為惡人撐腰?而判斷行為人主觀上是否具有“非法毀損他人財物的主觀故意”應(yīng)當(dāng)以經(jīng)過質(zhì)證辯論后查證屬實的客觀事實為依據(jù),所謂查證屬實是指綜合全案證據(jù)材料而非部分證據(jù)材料得出的結(jié)論,并且允許行為人作出合理的解釋來排除毀損他人財物目的。對于行為人是否存在毀損財物故意的證據(jù),對其取證的客觀性、合法性與關(guān)聯(lián)性進行充分分析,善于利用非法證據(jù)排除規(guī)則。在歐某案件中,我們成功找到了所有的供述及相關(guān)證言系一名偵查人員帶領(lǐng)一名輔警制作的證據(jù),有效地對有罪的供述及證言進行了排除。對故意毀壞財物罪在主觀上能否包括間接故意的問題也值得探討。犯罪的主觀方面是構(gòu)成犯罪的必備要件之一,它是指行為人對其實施的危*害社會行為及危*害結(jié)果所持的故意或過失的心理態(tài)度。所謂犯罪故意就是指明知自己的行為會發(fā)生危*害的社會結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪。其中,對危*害結(jié)果持希望態(tài)度就是直接故意,對危*害結(jié)果持放任態(tài)度就是間接故意。無論是直接故意還是間接故意,又都包括認(rèn)識因素和意志因素兩方面的內(nèi)容,犯罪故意的認(rèn)識因素是指行為人認(rèn)識到自己的行為及結(jié)果具有社會危*害性;犯罪故意的意志因素是指行為人在明知自己的行為會發(fā)生危*害社會結(jié)果的基礎(chǔ)上仍決意實施這種行為的主觀心理態(tài)度。故意毀壞財物主觀上故意是否包括放任型的間接故意學(xué)術(shù)界有不同的認(rèn)識,應(yīng)利用不同的觀點尋找辯護機會。如比較典型的法院公開案例“嚴(yán)峻主觀上持有放任態(tài)度非法操作他人股票被認(rèn)定為故意毀壞財物罪”一案找到索引,我個人持否定意見,其不構(gòu)成該罪。該案在司法適用中存在很大的爭議,有爭議就有辯點,辯護律師一定要結(jié)合相關(guān)事實、證據(jù)材料據(jù)理力爭、為當(dāng)事人爭取無罪判決。(二)客觀行為之辯本罪在客觀方面表現(xiàn)為毀滅或者損壞公私財物數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。毀滅,是指用焚燒、摔砸等方法使物品全部喪失其價值或使用價值;損壞,是指使物品部分喪失其價值或使用價值。因司法解釋對于該罪名的入刑門檻較低僅5000元,因此對于客觀行為的認(rèn)定尤為關(guān)鍵。例如嚴(yán)峻案,對股票能否作為故意毀壞財物罪對象的問題,也存在截然不同的兩種觀點。持肯定觀點的人認(rèn)為,根據(jù)刑法規(guī)定,私人財產(chǎn)是指公民個人所有的合法財產(chǎn),包括依法個人所有的股份、股票、債券和其他財產(chǎn),且毀壞不限于從物理上變更或者消滅財物的形體,還包括喪失或者減少財物的價值,故股票能夠成為故意毀壞財物罪的犯罪對象;持否定觀點的人認(rèn)為,故意毀壞財物罪的犯罪對象只能是有形財物和特定的無體物,不能包括股票等無形財產(chǎn)權(quán)。我們認(rèn)為,股票及所代表的權(quán)利不能夠成為故意毀壞財物罪的對象。所謂“財物”是指錢財和物資,它包括有形的或者無形的動產(chǎn)、不動產(chǎn)以及附屬物,其中有形財產(chǎn)是指手可觸摸到、眼可觀察到等感官感覺到的具有可支配性的實物。對故意毀壞財物罪中的“財物”能否包括無形財產(chǎn)的問題,目前立法和司法解釋均沒有明確界定。在此情形下,明顯應(yīng)當(dāng)按照有利犯罪嫌疑人原則進行無罪的認(rèn)定。對于擅自拋售或“高買低拋”他人股票能否被認(rèn)定為“毀壞”的行為方式,也存在不同的觀點。一種觀點認(rèn)為,毀壞行為主要體現(xiàn)行為的破壞性,刑法懲罰的是那些采取“毀壞”手段使他人財物價值喪失或者降低的行為。不能認(rèn)為只要能使財物的價值或者使用價值得以降低或喪失,都可以視為毀壞行為,毀壞行為的含義是由行為方式本身決定的,而不是由結(jié)果決定的。另一種觀點認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)以發(fā)展的眼光,恰當(dāng)解讀刑法文本,法律的實質(zhì)內(nèi)涵應(yīng)隨著現(xiàn)實環(huán)境的變化進行調(diào)整?!皻摹辈幌抻趶奈锢砩献兏蛳麥缲斘锏男误w,也包括喪失或減少財物效用的一切行為。我們認(rèn)為,不能將故意毀壞財物罪演變成為故意使他人財產(chǎn)受損失罪,這違背了罪刑法定原則,擴大了刑法的適用范圍。如果不是采用“毀壞”手段使他人財物價值喪失或者降低,造成財產(chǎn)損失,可以作為民事糾紛處理解決。(三)證據(jù)不足之辯根據(jù)《刑事訴訟法》第五十三條:“對一切案件的判處都要重證據(jù),重調(diào)查研究,不輕信口供。只有被告人供述,沒有其他證據(jù)的,不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述,證據(jù)確實、充分的,可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。證據(jù)確實、充分,應(yīng)當(dāng)符合以下條件:(一)定罪量刑的事實都有證據(jù)證明;(二)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實;(三)綜合全案證據(jù),對所認(rèn)定事實已排除合理懷疑”的規(guī)定,證據(jù)確實、充分應(yīng)當(dāng)滿足以上三個條件,而且最終要以排除一切合理懷疑的標(biāo)準(zhǔn)來檢驗定罪量刑的證據(jù)是否確實、充分。具體可從以下幾個方面進行證據(jù)不足的無罪辯護:1、從證據(jù)的合法性入手,排除非法證據(jù)對證據(jù)的“三性”進行審查,由其注意證據(jù)的合法性。著重審查辦案機關(guān)獲取證據(jù)的手段及程序是否合法。在訴訟過程中,進行非法證據(jù)排除申請時,一般控辯雙方著重論證證據(jù)是否為刑訊逼供取得等常見非法證據(jù),經(jīng)常忽視其他程序違法問題。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋、《人民法院辦理刑事案件排除非法證據(jù)規(guī)程(試行)》等規(guī)定,訊問筆錄存在瑕疵不能補正的,現(xiàn)有不能排除以非法方法收集的證據(jù)等情況,都可以進行排除,不能作為定案的根據(jù)。如歐某案中,我們發(fā)現(xiàn)了諸多證據(jù)的取得程序違法,而控方根本無從證明其證據(jù)的合法性,因此法官內(nèi)心的確信產(chǎn)生動搖,才能產(chǎn)生有利辯護人的結(jié)果。2、從鑒定意見入手,進行證據(jù)不足的無罪辯護在司法實務(wù)中,關(guān)于涉案金額方面的《鑒定意見書》等形式存在的鑒定意見,往往是認(rèn)定犯罪數(shù)額的關(guān)鍵證據(jù)。因此,一份鑒定意見能否站得住腳,成為案件能否定罪量刑的關(guān)鍵因素。在實務(wù)中,辯護律師應(yīng)就鑒定意見進行分析,通過該意見制作過程中的委托單位、鑒定單位、鑒定方法、過程、材料等各方,形成辯護律師的質(zhì)證意見,再根據(jù)實際情況,提出該鑒定意見是否具備證據(jù)資格、是否具備證據(jù)的“三性”、證明力大小等方面的辯護觀點。根據(jù)本人的經(jīng)驗,一般情況下鑒定意見總會存在或多或少的問題,對于這些問題的把控及拿捏程度,是律師水平的集中體現(xiàn)。辯護律師可以對鑒定意見在以下方面進行審查:①作為鑒定主體的鑒定機構(gòu),要審查其有沒有偵查機關(guān)的委托授權(quán)根據(jù)司法部《司法鑒定程序通則》第十六條的規(guī)定,司法鑒定機構(gòu)決定受理鑒定委托的,應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂司法鑒定委托書。司法鑒定委托書應(yīng)當(dāng)載明委托人名稱、司法鑒定機構(gòu)名稱、委托鑒定事項、是否屬于重新鑒定、鑒定用途、與鑒定有關(guān)的基本案情、鑒定材料的提供和退還、鑒定風(fēng)險,以及雙方商定的鑒定時限、鑒定費用及收取方式、雙方權(quán)利義務(wù)等其他需要載明的事項。因此,辯護律師要審查《鑒定報告》(或鑒定意見)相關(guān)材料里是否附有本案偵查機關(guān)與鑒定機構(gòu)簽訂的司法鑒定委托書,委托書里是否載明“委托鑒定事項、是否屬于重新鑒定、鑒定用途、與鑒定有關(guān)的基本案情、鑒定材料的提供和退還、鑒定風(fēng)險”這些授權(quán)內(nèi)容,如果沒有上述材料、沒有記載上述內(nèi)容,就不能證明鑒定機構(gòu)的這次鑒定得到了偵查機關(guān)的委托授權(quán),更無法證明鑒定機構(gòu)的這次鑒定是否已超出司法鑒定委托書的授權(quán)范圍。雖然未附有司法鑒定委托書的鑒定意見在理論上是屬于證據(jù)瑕疵,但在沒有補正或無法補正之前,仍然不能作為定案的依據(jù)。②要審查鑒定機構(gòu)是否具備司法鑒定的資質(zhì)和條件根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》(以下簡稱《司法鑒定管理決定》)、《司法鑒定人登記管理辦法》的相關(guān)規(guī)定,司法鑒定機構(gòu)經(jīng)省級司法行政機關(guān)審核登記,取得《司法鑒定許可證》,方能從事司法鑒定業(yè)務(wù)。因此,辯護律師需要查詢當(dāng)?shù)厮痉◤d頒布的鑒定機構(gòu)名冊中是否有鑒定機構(gòu)的名字,鑒定機構(gòu)在《鑒定報告》里是否附有《司法鑒定許可證》,如果鑒定機構(gòu)不具備司法鑒定的上述資質(zhì)和條件的。根據(jù)《刑訴解釋》第八十五條第(一)項鑒定機構(gòu)不具備法定資質(zhì),或者鑒定事項超出該鑒定機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的,鑒定意見屬于絕對排除的范疇,不得作為定案的根據(jù)。③要審查《鑒定報告》里的鑒定人員是否具備司法鑒定的資質(zhì)和條件同樣根據(jù)《司法鑒定管理決定》、《司法鑒定人登記管理辦法》的相關(guān)規(guī)定,司法鑒定人員經(jīng)省級司法行政機關(guān)審核登記,取得《司法鑒定人執(zhí)業(yè)證》,按照登記的司法鑒定執(zhí)業(yè)類別,方能從事司法鑒定業(yè)務(wù)。為此,辯護律師需要查詢當(dāng)?shù)厮痉◤d頒布的鑒定人名冊中是否有上述鑒定人員(一般是兩名鑒定人員)的名字,《鑒定報告》中是否附有這兩名鑒定人員的《司法鑒定人執(zhí)業(yè)證》,如果鑒定人員不具備上述司法鑒定的資質(zhì)和條件的。根據(jù)《刑訴解釋》第八十五條第(二)項鑒定人不具備法定資質(zhì),不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱的,此鑒定意見屬于絕對排除的范疇,不得作為定案的根據(jù)。④要審查《鑒定報告》所依托的送檢材料、樣本是否充分、完整,是否存在送檢材料來源不明的情形根據(jù)《司法鑒定程序通則》第十二條的規(guī)定,委托人委托鑒定的,應(yīng)當(dāng)向司法鑒定機構(gòu)提供真實、完整、充分的鑒定材料,并對鑒定材料的真實性、合法性負(fù)責(zé)。在筆者承辦的一起重大的“保健品詐騙”案中,筆者發(fā)現(xiàn)控方出示的《鑒定報告》所依據(jù)的鑒定材料是一些涉案公司賬本、快遞單據(jù)、銀行交易流水明細(xì)這些書面材料,未見被害人陳述、證人證言、被告人供述與辯解這些言辭證據(jù)(因為這些證據(jù)能對不少資金的合法來源作出合理解釋)。因此,偵查機關(guān)向鑒定機構(gòu)提供的鑒定材料不完整、不充分,導(dǎo)致其后所作出的結(jié)論不明確、不科學(xué)。另外,辯護律師要審查送檢材料是否附有相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單,檢材是否屬于來源不明。據(jù)此,辯護律師可以針對上述方面一一進行審查,如有上述情形之一的,則此鑒定意見屬于絕對排除的范疇,不得作為定案的根據(jù)。⑤要審查鑒定機構(gòu)是否在規(guī)定的期限內(nèi)完成鑒定⑥要審查鑒定意見是否明確、科學(xué),鑒定事項是否超出該鑒定機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件⑦要審查鑒定意見與案件待證事實是否有關(guān)聯(lián)性在一般情形下,我們認(rèn)真仔細(xì)的審查都能發(fā)現(xiàn)很多程序上的關(guān)鍵問題,從而影響鑒定的采信。而一旦鑒定被推*翻,案件的涉案金額認(rèn)定就成了無源之水。(四)程序合法性之辯在案件陷入僵局時,需仔細(xì)搜尋案件在審理過程中存在的違反法律規(guī)定的訴訟程序問題,通過將案件發(fā)回重審等一切有可能對當(dāng)事人有利的方式,爭取辯護的空間。在歐某案中,我們發(fā)現(xiàn)二審和一審發(fā)回重審都存在重大問題,因此提出了審判中存在涉及犯罪嫌疑人隱私的情形應(yīng)當(dāng)不公開開庭審理的意見,之前公開開庭審理系重大程序違法,應(yīng)當(dāng)再次發(fā)回重審。一旦發(fā)回,就有了檢察機關(guān)撤訴的機會,有利于我方得到較好的結(jié)果。(五)社會危*害性之辯在我國刑法理論中,強調(diào)社會危*害性是犯罪的本質(zhì)特征。我國《刑法》第十三條規(guī)定:一切危*害國*家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國*家、顛覆人民民主專政的政*權(quán)和推*翻社會主義制度,破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序,侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn),侵犯公民個人私有的財產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危*害社會的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節(jié)顯著輕微危*害不大的,不認(rèn)為是犯罪。此條源于我國刑法中認(rèn)定犯罪成立所須遵循的主客觀相一致的原則,客觀危*害后果并非特別嚴(yán)重的情況下,主觀惡性較小的,可評價為該行為社會危*害性較小,而不認(rèn)為是犯罪。對于社會危*害性程度的評判,既包括對該行為構(gòu)成要件范圍內(nèi)的行為和情節(jié)進行評判,也包括對涉案全部行為和情節(jié),以及案件背景、動機、糾紛起因等的評判。盡管最高檢和公安部在《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》中對故意毀壞財物罪的規(guī)定為:造成公私財產(chǎn)損失5000元以上或糾集3人以上公然毀壞財物的,均應(yīng)當(dāng)立案追訴。歸結(jié)到歐某案中,該車輛碰撞行為無社會危險性,亦不存在社會危*害性。具體而言,本次碰撞發(fā)生在其自家小區(qū)內(nèi),所造成的車輛損壞針對整個車輛而言只是外觀損壞,其核心部件發(fā)動機等均完好無損,其價值并未喪失,主要使用價值也并未受損,其行為并未嚴(yán)重?fù)p害車輛使其無法使用。所造成的損傷,通過修理就可以進行修復(fù)。而修復(fù)車輛所花費的費用,在4s店為了極度追求利潤的情況下的做到了30多萬元,若通過普通汽車修理店進行維修其費用可以呈數(shù)倍減少,因此以此價格來進行評判是不公平不公正的。同時,歐陽某對畸形的車輛修復(fù)價格也愿意賠償,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為沒有社會危*害性。(六)違法阻卻事由之辯毀財類案件
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