刑法專題講座

中華人民共和國刑法

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研究犯罪、刑事責任和刑罰的法律規(guī)范的總稱

狹義刑法97《中華人民共和國刑法》刑法刑法修正案1—7廣義刑法單行刑法規(guī)定刑法法規(guī)附屬刑法不規(guī)定刑罰二、刑法的任務《刑法》第2條：懲罰犯罪、保護人民犯罪刑事責任刑罰三、刑法的體系和解釋（一）、刑法的體系刑法概述（刑法的任務、基本原則、適用范圍）犯罪構(gòu)成要件（主體、客體、主觀方面、客觀方面）故意犯罪的停止形態(tài)（既遂、預備、未遂、中止）共同犯罪（構(gòu)成要件、共同犯罪的責任劃分）總則犯罪排除事由（正當防衛(wèi)、緊急避險）一罪與數(shù)罪（法定的一罪、實質(zhì)的一罪、處斷的一罪）刑罰的種類（主刑：管制、拘役、有期、無期、死刑附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收、驅(qū)逐）刑罰的具體適用（量刑情節(jié)：累犯、自首、立功、緩刑行刑情節(jié)：減刑、假釋）訴訟時效（刑罰的消滅、其他規(guī)定）（二）、刑法的解釋刑法的解釋與刑法的關(guān)系刑法解釋的分類立法解釋全國人大及常委會根據(jù)解釋效力分為司法解釋“兩高”學理解釋專家、學者根據(jù)解釋方法分為文理解釋字面含義論理解釋擴大解釋縮小解釋難點：擴大解釋和類推解釋的關(guān)系三、刑法的體系和解釋四、刑法的基本原則罪行法定原則法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰禁止刑法以外的習慣法判例作為定罪量刑依據(jù)禁止不利于被告人的事后法禁止不利于被告人的有罪類推禁止絕對不定刑和絕對不定期刑刑法面前人人平等原則罪責刑相適應原則重罪重罰、輕罪輕罰、罰當其罪、罪刑相稱難點：類推解釋與擴大解釋的適用量刑中關(guān)于從輕、減輕、免除的規(guī)定五、刑法的適用范圍刑法的空間效力領(lǐng)土的界定與船旗國主義域內(nèi)犯屬地原則駐外使領(lǐng)館內(nèi)犯罪行為地與結(jié)果一部分在領(lǐng)域內(nèi)即可屬人原則國家機關(guān)工作人員和軍人輕罪可以不追究域外犯保護原則必須侵犯到我國利益必須是重罪且在犯罪國也構(gòu)成犯罪普遍原則違反國際條約或者國際慣例罪犯出現(xiàn)在我國境內(nèi)刑法的時間效力刑法的溯及力：從舊兼從輕原則第二章犯罪與犯罪構(gòu)成一、犯罪的概念和特征概念：《刑法》第13條—依照法律應當受刑法處罰的危害社會的行為特征：社會危害性刑事違法性應受處罰性注意：《刑法》第13條但書部分，如何理解情節(jié)顯著輕微危害不大不認為是犯罪的情形分類：重罪與輕罪自然犯與法定犯隔隙犯與非隔隙犯身份犯與非身份犯基本犯、加重犯與減輕犯自然人犯罪與法人犯罪國事犯與普通犯親告罪與非親告罪（侮辱、誹謗、虐待、侵占）二、犯罪構(gòu)成要件—犯罪主體犯罪主體自然人主體單位主體未成年人犯罪主體成年人犯罪主體16周歲以上對一切犯罪負責（含過失）不滿14周歲一概不負責已滿14周歲不滿16周歲只對8種行為負責已滿14周歲不滿18周歲不判處死刑（含死緩）應當從輕、減輕處罰聾盲啞人負，但可以從輕、減輕、免除處罰精神病人完全喪失辨認、控制能力的不負刑責醉酒的人負，且無從輕、減輕處罰特殊犯罪主體定罪身份（真正身份犯）量刑身份（不真正身份犯）單位犯罪的構(gòu)成要件單位實施，但不構(gòu)成單位犯罪的情形單位犯罪的處罰；既有單罰又有雙罰。單罰罰個人三、犯罪構(gòu)成要件—犯罪主觀方面

犯罪主觀方面罪過認識錯誤犯罪目的犯罪動機故意過失意外事件認識因素：不應當預見（無預見義務）直接故意認識因素：必然發(fā)生意志因素：希望間接故意認識因素：可能發(fā)生意志因素：放任疏忽大意認識因素：應當預見而沒有預見過于自信認識因素：已經(jīng)預見意志因素：輕信避免目的：實施犯罪所要達到的效果（影響定罪與量刑）動機：實施犯罪的原因（只影響量刑不影響定罪）法律認識錯誤事實認識錯誤誤認無罪為有罪誤認有罪為無罪誤認此罪為彼罪依照法律規(guī)定定罪處罰客體認識錯誤行為性質(zhì)認識錯誤行為手段認識錯誤打擊錯誤因果關(guān)系認識錯誤對象認識錯誤四、犯罪構(gòu)成要件—犯罪客觀方面犯罪客觀方面危害行為危害結(jié)果因果關(guān)系時間、地點、方法行為人有特定義務不作為消極靜態(tài)行為作為積極動態(tài)行為有能力履行而不履行不履行導致結(jié)果發(fā)生法律規(guī)定職務要求先行行為法律行為純正的不作為犯不純正的不作為犯危害結(jié)果在過失犯罪中是區(qū)分罪與非罪的標準危害結(jié)果在故意犯罪中是區(qū)分既遂與未遂的標準作為犯罪中的因果關(guān)系：條件說不作為犯罪中的因果關(guān)系：不作為是結(jié)果的原因介入因素的認定：偶然獨立即中斷，必然聯(lián)系不中斷影響定罪：非法捕撈水產(chǎn)品罪、綁架罪影響量刑：聚眾、暴力五、犯罪構(gòu)成要件—犯罪客體犯罪客體犯罪客體的概念

犯罪侵犯、刑法保護的社會關(guān)系犯罪客體的分類一般客體同類客體直接客體社會關(guān)系整體同一類社會關(guān)系直接侵害的權(quán)利犯罪客體與犯罪對象客體為構(gòu)成要件，對象不是客體決定犯罪性質(zhì)，對象不是客體是刑法分則的分類基礎(chǔ)第三章故意犯罪的停止形態(tài)

一、故意犯罪停止形態(tài)概述

1、故意指直接故意，間接故意和過失沒有停止形態(tài)

2、停止形態(tài)指停止下來的狀態(tài)，一旦停止不能相互轉(zhuǎn)化

3、故意犯罪停止形態(tài)類型

4、犯罪停止形態(tài)與犯罪階段的關(guān)系已完成形態(tài)未完成形態(tài)停止形態(tài)犯罪既遂犯罪預備犯罪未遂犯罪中止預備階段實行階段結(jié)果犯危險犯行為犯舉動犯二、犯罪已完成形態(tài)—犯罪既遂概念：行為人故意實施的行為具備犯罪構(gòu)成的全部要件犯罪既遂形態(tài)的類型結(jié)果犯結(jié)果是否發(fā)生如：故意殺人罪、盜竊罪、搶劫罪。行為犯行為是否實施完畢如：強奸罪、脫逃罪危險犯行為是否在客觀上造成危險如：放火罪、爆炸罪舉動犯行為是否著手實施如：煽動類犯罪、傳授犯罪方法罪既遂犯的處罰原則根據(jù)總則的量刑原則和分則的具體規(guī)定來處罰。注意不能以目的是否達到為既遂標準。如危險犯、行為犯。不能以行為是否實施完畢為標準。如結(jié)果犯。在多環(huán)節(jié)犯罪中，只要一環(huán)節(jié)構(gòu)成完成即認定既遂。如拐賣婦女兒童罪和綁架罪三、犯罪未完成形態(tài)—預備、未遂、中止（一）、犯罪預備犯罪預備與犯意表示的區(qū)別（是否有行為）犯罪預備行為與犯罪預備形態(tài)的區(qū)別（是否停止）準備工具、制造條件在司法實踐中的體現(xiàn)犯罪預備的特點：1.行為人已經(jīng)開始實施犯罪預備行為（區(qū)分犯意表示）2.行為人尚未著手實施犯罪（區(qū)分犯罪未遂）3.行為人由于意志以外的原因停下來（區(qū)分犯罪中止）犯罪預備的處罰原則對于預備犯可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰三、犯罪未完成形態(tài)—預備、未遂、中止（二）、犯罪未遂犯罪未遂形態(tài)的概念犯罪未遂形態(tài)的特征1.行為人已經(jīng)著手實施犯罪（區(qū)分預備）2.犯罪未完成而停止下來（區(qū)分既遂）3.犯罪停止下來是由于犯罪分子意志以外的原因（區(qū)分中止）犯罪未遂形態(tài)的類型未遂犯的處罰原則對于未遂犯可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。未實行終了未遂實行終了未遂能犯未遂不能犯未遂對象不能犯未遂手段不能犯未遂三、犯罪未完成形態(tài)—預備、未遂、中止（三）、犯罪中止犯罪中止形態(tài)的概念犯罪中止形態(tài)的特征1.犯罪還沒有達到既遂就停止下來2.犯罪停止下來的原因是行為人自動的放棄犯罪中止形態(tài)的分類積極中止(放棄且防止結(jié)果發(fā)生)預備階段中止消極中止(只是放棄)實行階段中止中止犯的處罰原則

對于中止犯沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。三、犯罪未完成形態(tài)—未遂、預備、中止(四)、三者的區(qū)別注意如何認定自動停止與被動停止自動停止=真誠悔罪？因不利因素而停止犯罪不能一律認定為未遂或預備正確理解“能達目的而不欲”與“欲達目的而不能”自動放棄重復侵害行為的定性中止犯與不能犯未遂競合的處理共同犯罪中中止犯的認定和處理未完成形態(tài)犯罪預備犯罪未遂犯罪中止犯罪階段預備階段實行階段均可以停止原因意志外原因意志外原因意志內(nèi)原因第四章共同犯罪共同犯罪共同犯罪概念共同犯罪條件共同犯罪分類共同犯罪人的刑事責任主體條件—兩人以上客觀條件—共同犯罪行為主觀條件—共同故意任意的共同犯罪與必要的共同犯罪事前通謀共犯與事前無通謀共犯簡單的共同犯罪與復雜的共同犯罪一般的共同犯罪和有組織的共同犯罪主犯從犯脅從犯教唆犯二人以上共同故意犯罪一、共同犯罪的概述（一）概念：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪（二）共同犯罪的成立條件：1.共同犯罪的主體條件—2人以上人包括自然人和法人，自然人需達到刑責年齡具有刑責能力不具備特殊身份的人可以成為特殊主體犯罪的共同犯罪主體2.共同犯罪的客觀要件—共同犯罪行為共同犯罪行為包括：實行，幫助，教唆，組織，共謀行為3.共同犯罪的主觀條件—共同故意故意內(nèi)容不完全相同，但具有部分相同的，在相同范圍內(nèi)構(gòu)成共犯。如：綁架罪與非法拘禁罪，搶劫罪與搶奪罪法條競合情況下，在一般法范圍內(nèi)成立共犯。如盜竊槍支罪部分人實施了法定轉(zhuǎn)化行為的，就轉(zhuǎn)化前行為成立共同犯罪（三）實踐中不構(gòu)成共犯的幾種情況二人以上共同過失犯罪（故意+過失）不是共犯

交通肇事后，他人指示肇事者逃逸使被害人死亡的，以交通肇事共犯論處同時犯不是共同犯罪，因為沒有共同犯罪的意思聯(lián)絡二人無意思聯(lián)絡，偶然碰巧在同一時間針對同一目標實行同一犯罪同時實施犯罪而故意內(nèi)容不同，不是共同犯罪事前沒有通謀，事后提供幫助的行為不是共犯常見的事后幫助行為：窩藏、包庇、掩飾隱瞞犯罪所得收益、洗錢等實行過限行為不是共犯，由實行過限的行為人自擔責任常見的實行過限行為：計劃外的犯罪，轉(zhuǎn)化中的搶劫，傷害中的殺人間接正犯行為不是共犯，由間接正犯單獨構(gòu)成犯罪間接正犯：利用無刑事責任能力的人或不知情的人進行犯罪的人片面共犯行為不是共犯，雙方各自承擔自己應承擔的責任片面共犯：一方知道自己與對方在進行共同犯罪，而另一方卻不知情一、共同犯罪的概述二、共同犯罪的分類任意的共同犯罪一人可實施，數(shù)人也可共同實施的共同犯罪必要的共同犯罪必須由數(shù)人實施的共同犯罪

事前通謀的共犯著手實施犯罪前進行了通謀的共同犯罪事前無通謀的共犯在著手實施后既遂前，形成了共同犯罪故意的共犯

簡單的共同犯罪每個犯罪人都是實行犯的共同犯罪復雜的共同犯罪各共同犯罪人存在分工的共同犯罪一般的共同犯罪臨時結(jié)合，無特殊組織形式的共同犯罪有組織的共同犯罪犯罪集團：三人以上、組織性、犯罪目的性、穩(wěn)定性聚眾性犯罪有組織犯罪教唆犯實行犯幫助犯承繼共犯只對其加入后的行為負責，并且對加入前的基本行為負責法定的犯罪集團：實行行為，獨立構(gòu)罪，數(shù)罪并罰非法定犯罪集團：預備行為，不獨立構(gòu)罪，不數(shù)罪并罰恐怖組織黑社會組織三、共同犯罪人的刑事責任主犯（主犯與首要分子）集團犯罪的首要分子聚眾犯罪的首要分子其他起主要作用的犯罪分子從犯（從犯與幫助犯）次要實行犯幫助犯脅從犯（脅從犯與主犯）被脅迫（不包括被誘騙）參加犯罪的人教唆犯（教唆犯與間接正犯）唆使他人犯罪，而本人沒有參與犯罪的實行教唆犯無獨立罪名，按被教唆人實行行為定罪責任：

整體責任：對集團所犯全部罪行承擔責任按照其參與或組織、指揮的全部罪行處罰應當從輕、減輕或者免除處罰一人行為全部責任幫助行為獨立定罪的應當按照其情節(jié)減輕或免除處罰按其在共同犯罪中的作用處罰，多按主犯處罰教唆不滿18周歲的人犯罪的，從重處罰第五章一罪與數(shù)罪一罪類型數(shù)罪類型實質(zhì)的一罪法定的一罪處斷的一罪繼續(xù)犯想象競合犯結(jié)果加重犯連續(xù)犯牽連犯吸收犯結(jié)合犯慣犯異種數(shù)罪和同種數(shù)罪并罰數(shù)罪和非并罰數(shù)罪判決宣告前的數(shù)罪和刑罰執(zhí)行期間數(shù)罪先減后并先并后減一、罪數(shù)的判斷標準（一）罪數(shù)形態(tài)的概念和意義罪數(shù)形態(tài)包括一罪形態(tài)與數(shù)罪形態(tài)罪數(shù)形態(tài)的意義罪數(shù)形態(tài)有助于準確定罪與量刑罪數(shù)形態(tài)研究是合理適用刑罰的前提罪數(shù)形態(tài)研究有助于刑事訴訟順利進行（二）罪數(shù)的判斷標準我國以犯罪構(gòu)成標準說作為區(qū)分一罪與數(shù)罪的基本理論以罪刑法定原則為最高原則的同時也要考慮罪刑相適應原則以犯罪現(xiàn)象的自身規(guī)律為出發(fā)點，貫徹主客觀相統(tǒng)一原則區(qū)分一罪與數(shù)罪既要以犯罪構(gòu)成為標準，同時也要考慮其他因素如罪刑法定與主客觀相統(tǒng)一等二、一罪的類型—實質(zhì)的一罪（一）繼續(xù)犯（持續(xù)犯）概念：犯罪從實行到既遂后，行為和不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)處于持續(xù)狀態(tài)特征：①基于一個故意實施一個行為②持續(xù)侵犯相同的直接客體③犯罪行為與不法狀態(tài)同時持續(xù)（繼續(xù)犯與狀態(tài)犯）④繼續(xù)犯以時間持續(xù)性為要件舉例：非法拘禁、綁架，拐賣，重婚，遺棄，窩藏、非法持有類犯罪等處斷原則：按一罪論處。繼續(xù)犯的訴訟時效從行為終了之日開始計算（二）想象競合犯（想象的數(shù)罪）概念：行為人基于數(shù)個不同罪過，實施一危害行為，觸犯不同罪名的形態(tài)特征：①行為人基于數(shù)個不同罪過②行為人只實施一個危害行為③一個危害行為侵犯數(shù)個不同的直接客體④行為人必須同時觸犯數(shù)個不同罪名法條競合犯：一行為觸犯數(shù)個法條上具有包容關(guān)系的罪名（立法原因）處斷原則：從一重罪處斷（想象競合）；特別法優(yōu)于一般法（法條競合）（三）結(jié)果加重犯（法定性）概念：行為人行為不僅發(fā)生了基本犯罪結(jié)果，還產(chǎn)生了加重法定刑的結(jié)果特征：①行為與加重結(jié)果須有因果關(guān)系②基本犯罪外的加重結(jié)果必須是刑法的明確規(guī)定③對基本犯罪結(jié)果和加重犯罪結(jié)果主觀上都有罪過處斷原則：定罪定基本犯罪，量刑根據(jù)刑法分則的規(guī)定加重處罰舉例：搶劫（致死）罪；故意傷害（致人死亡）罪；綁架（致死）罪二、一罪的類型—法定的一罪（一）結(jié)合犯（A罪+B罪=AB罪）概念：根據(jù)刑法的規(guī)定將獨立的兩個犯罪結(jié)合成為一個新罪的犯罪形態(tài)特征：①被結(jié)合之罪必須為性質(zhì)相異的數(shù)罪②新罪必須包含原罪的構(gòu)成要件③數(shù)個原罪之間存在一定聯(lián)系④必須是實施了數(shù)個單獨構(gòu)成犯罪的行為舉例：我國刑法未規(guī)定，日本刑法典有強盜強奸罪處斷原則：按一罪論處，根據(jù)刑法的規(guī)定按結(jié)合之新罪判處刑罰（二）集合犯（慣犯）概念：指刑法將數(shù)個同種類的行為規(guī)定為一個罪名的情形主要包括：常習犯：行為人養(yǎng)成犯罪習性，在一定時間內(nèi)多次實施某一行為（慣竊）職業(yè)犯：行為人將一定的犯罪作為某種職業(yè)或業(yè)務反復實施（非法行醫(yī)）營業(yè)犯：以營利為目的，反復實施某一犯罪的犯罪情形（賭博罪）特征：①行為人反復多次侵犯同一或相同的直接客體②行為人主觀上有反復多次實施同一犯罪的故意③行為人反復多次的實施同種犯罪行為處斷原則：按一罪及刑法明文規(guī)定的相應量刑幅度處罰（不是必須從重）二、一罪的類型—處斷的一罪（一）連續(xù)犯（與繼續(xù)犯的關(guān)系）概念：基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實施的數(shù)個行為觸犯同一罪名特征：①基于的數(shù)個犯罪故意必須同一②數(shù)個行為必須是犯罪性質(zhì)相同的連續(xù)行為③數(shù)個犯罪故意具有連續(xù)意圖④數(shù)個行為最終必須觸犯同一罪名處斷原則：按一罪從重處罰。訴訟時效同于繼續(xù)犯的規(guī)定（二）牽連犯（目的行為—方法行為；原因行為—結(jié)果行為）概念：犯罪的手段行為或結(jié)果行為，與目的行為或原因行為觸犯不同罪名特征：①基于一個最終犯罪目的實施了數(shù)個危害行為，可分為目的行為和手段行為，原因行為和結(jié)果行為②手段行為與結(jié)果行為又觸犯了新罪③數(shù)行為之間存在著手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系處斷原則：從一重罪處斷，但刑法分則和司法解釋有特別規(guī)定的除外以一罪處罰：盜竊信用卡并使用；數(shù)罪并罰：為騙保而殺害被保險人（三）吸收犯（與牽連犯的關(guān)系）概念：行為人實施了數(shù)個行為，其中一行為被另一行為吸收，僅成立一罪特征：①行為人基于一個犯意②行為人實施了數(shù)個危害行為，并具有吸收依附關(guān)系③行為人實施數(shù)個犯罪行為必須侵犯同一或相同的直接客體處斷原則：按吸收之罪處斷（重吸收輕；實行吸收預備；主吸收從）舉例：行為人盜竊槍支后又私藏的，偽造貨幣后又出售或運輸?shù)娜?、?shù)罪的類型異種數(shù)罪

行為人犯罪事實符合數(shù)個性質(zhì)不同罪名同種數(shù)罪行為人的犯罪事實符合數(shù)個性質(zhì)相同罪名意義：異種數(shù)罪應并罰，同種數(shù)罪不并罰并罰數(shù)罪按法律的規(guī)定應當進行并罰的實質(zhì)的數(shù)罪非并罰數(shù)罪無需并罰，而應適用相應處斷原則的數(shù)罪意義：非并罰數(shù)罪要確定與之相應的處斷原則判決宣告前的數(shù)罪判決宣告前實施并被發(fā)現(xiàn)的數(shù)罪的并罰刑罰執(zhí)行期間的數(shù)罪刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)漏罪或新罪的并罰意義：發(fā)生不同階段的數(shù)罪適用不同的并罰規(guī)則區(qū)分發(fā)現(xiàn)漏罪的處罰規(guī)則和發(fā)現(xiàn)新罪的處罰規(guī)則先減后并先并后減四、刑法分則對一罪與數(shù)罪的規(guī)定法定一罪論處的情形(F196F171F253F399)

盜竊信用卡并冒用的定盜竊罪，偽造貨幣又出售、運輸?shù)亩▊卧熵泿抛?，私拆毀棄郵件并盜竊的定盜竊罪，因受賄而徇私枉法的擇一重罪處罰。法定的轉(zhuǎn)化犯論處情形(F238F247F248F292)

非法拘禁中故意致人傷殘的，刑訊逼供、暴力取證、虐待致人傷殘的，聚眾斗毆致人重傷、死亡的，都轉(zhuǎn)化為故意傷害罪或者故意殺人罪。法定的加重犯論處情形(F239F240F358F318F347206)

搶劫、強奸、非法行醫(yī)、綁架、虐待、暴干、拐賣致人重傷、死亡的，拐賣并強奸、組織賣淫又強迫賣淫、組織偷越過邊境又暴力抗緝查的，以強奸手段迫使賣淫的，走私販賣毒品時武裝掩護或以暴力抗拘捕的。法定的數(shù)罪并罰的情形(F318F157F198F204F120F241F294)

組織他人偷越國邊境對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務罪并罰，故意造成保險事故來騙保的，行為人繳納稅款后又偷稅的，犯組織領(lǐng)導參加恐怖組織罪，并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，收買被拐賣婦女兒童，又實施強奸行為的，組織、領(lǐng)導、參加黑社會組織性質(zhì)犯罪，又有其他犯罪行為的挪用公款后又使用挪用的公款犯罪的，受賄后又進行其他犯罪均數(shù)罪并罰第六章排除犯罪性行為排除犯罪的事由正當防衛(wèi)緊急避險自救行為自損行為被害人承諾其他行為法令行為成立條件防衛(wèi)過當特殊防衛(wèi)成立條件避險過當正當業(yè)務義務沖突與正當防衛(wèi)的區(qū)別應當減輕免除處罰避險要求不適用特定責任人前提對象時間主觀限度超過必要限度與處罰適用情形與法律后果一、正當防衛(wèi)（一）正當防衛(wèi)的成立要件（二）防衛(wèi)過當防衛(wèi)過當與正當防衛(wèi)區(qū)別：防衛(wèi)行為明顯超過了必要限度，造成重大損害防衛(wèi)過當?shù)奶幜P

（三）特殊防衛(wèi)對正在進行的行兇，殺人，搶劫，強奸，綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的不負刑事責任注意針對采用麻醉方法實施的搶劫可否進行特殊防衛(wèi)定罪：一般定過失犯罪，但不排除故意犯罪可能量刑：應當負刑事責任，但應當減輕或免除處罰無防衛(wèi)過當罪前提條件針對不法侵害（包括犯罪行為和嚴重違法行為）否則為假想防衛(wèi)或故意犯罪時間條件不法侵害正在進行（已經(jīng)著手實行尚未結(jié)束）否則為事前防衛(wèi)或事后防衛(wèi)主觀要件具有防衛(wèi)意識（包括防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志）否則為挑撥、偶然防衛(wèi)或互毆對象要件針對不法侵害人本人實施（不包括第三人）否則為緊急避險或故意犯罪限度要件適度性（沒有明顯超過必要的限度造成重大損害）否則為防衛(wèi)過當或故意犯罪二、緊急避險（一）緊急避險的成立要件（與正當防衛(wèi)的區(qū)別）（二）避險過當（損害大利益保護小利益）條件：具有緊急避險的性質(zhì)，但行為超過必要的限度，造成損害的必要限度理解：所要保護的利益應當大于損失的利益，否則為過當處罰：應當負刑事責任，應當酌情減輕或者免除處罰。（三）緊急避險與正當防衛(wèi)的區(qū)別對象要件：正當防衛(wèi)針對不法侵害者本人，緊急避險針對第三人限制要件：正當防衛(wèi)無迫不得已為要件，緊急避險有迫不得已為要件

（四）注意—不能為了保全自己的生命而犧牲他人的生命緊急避險不適用職務上、業(yè)務上負有特定責任的人前提條件有危險存在人的行為、自然災害、動物襲擊、生理疾患時間條件危險正在發(fā)生從危險發(fā)生到危險結(jié)束，否則為犯罪主觀要件具有避險意識需為了保護合法利益，否則為犯罪限制要件迫不得已才能實施需具有緊迫性，正當防衛(wèi)無此要求對象要件針對第三者實施如果針對本人實施構(gòu)成正當防衛(wèi)限度要件不得超過必要的限度損害小利益目的是為了保護大利益三、其他行為法令行為

包括職務行為、政策特別許可行為、法律確定行為、權(quán)利義務行為正當業(yè)務行為

包括醫(yī)療行為、新聞采訪、體育競技等被害人承諾

承諾真實有效：具有承諾能力的人，事先作出的、真實的、自愿的承諾

該承諾需是被害人有權(quán)處理的權(quán)益，并且不得侵犯公共利益自助行為

在緊急情況下，對已受害法益采取的恢復權(quán)益的行為自損行為自己損害自己利益的行為，如自殺、自傷、自己毀損自己財物行為義務沖突

存在兩個不能兼顧的義務，履行其中一個義務而不能履行其他義務行為

條件：發(fā)生了可排除犯罪性的事由，適度，兼顧雙方利益和公共利益警察逮捕嫌犯發(fā)行彩票經(jīng)批準捕殺野生動物公民扭送嫌犯遵守競技規(guī)則致人傷害不構(gòu)成故意傷害罪安樂死，經(jīng)婦女同意將其拐賣，經(jīng)同意傷害被害人（輕傷以上）與正當防衛(wèi)的區(qū)別：正當防衛(wèi)是自衛(wèi)性質(zhì)、自助行為是自救性質(zhì)自損行為不得損害公共利益，通過自損行為實施其他犯罪的例外律師為了維護被告人的權(quán)益不得已泄露他人的隱私第七章刑罰的體系和種類刑罰主刑附加刑管制刑拘役刑有期徒刑無期徒刑死刑限制自由刑剝奪自由刑剝奪生命刑死刑緩期兩年執(zhí)行死刑立即執(zhí)行3個月—2年1個月—6個月6個月—15年罰金刑剝奪政治權(quán)利沒收財產(chǎn)驅(qū)逐出境數(shù)額適用方式執(zhí)行沒收財產(chǎn)與罰金的區(qū)別適用與執(zhí)行內(nèi)容適用起算適用方式適用對象第一節(jié)主刑管制拘役有期徒刑無期徒刑期限3個月—2年數(shù)罪不超3年1個月—6個月數(shù)罪不超1年6個月—15年數(shù)罪不超20年終身（但可減刑假釋）執(zhí)行機關(guān)公安機關(guān)公安機關(guān)監(jiān)獄監(jiān)獄是否關(guān)押否關(guān)押，每月可以回家1—2天關(guān)押關(guān)押待遇同工同酬參加勞動的酌量發(fā)給報酬無償參加勞動無償參加勞動執(zhí)行前羈押的折抵一日折抵兩日一日折抵一日一日折抵一日一日折抵一日是否適用假釋制度否否是是最低實際執(zhí)行刑期不少于1/2刑期不少于1/2刑期不少于1/2刑期不少于10年一、管制刑特點：限制自由（其他主刑都為剝奪自由）適用對象：1.最輕2.危險?。▽⑽ｋU分子放到社會，有違預防觀念）管制犯應遵守的事項：1.離開所居住的市、縣或遷居，應當報經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準2.按執(zhí)行機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況，遵守執(zhí)行機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定3.未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的權(quán)利執(zhí)行機關(guān)：公安機關(guān)待遇：同工同酬期限起算：從判決執(zhí)行之日計算，先行羈押的，羈押1日折抵管制刑期2日期限：3個月以上2年以下，數(shù)罪并罰不得超過3年二、拘役刑特點：短期剝奪自由刑，期限1個月以上6個月以下，數(shù)罪并罰不超過1年刑期起算與折抵：從判決執(zhí)行之日起算，判決執(zhí)行前羈押1日折抵刑期1日拘役與有期：在拘役所或看守所執(zhí)行，酌量發(fā)給報酬，每月有1-2天假期第一節(jié)主刑三、有期徒刑、無期徒刑有期徒刑是我國刑法中適用范圍最廣的刑種，刑法中每一種犯罪都包含它期限：一般為6個月以上15年以下，數(shù)罪并罰不超過20年起算與折抵：從判決執(zhí)行之日起算，先行羈押的，羈押1日折抵刑期1日特殊情況：死緩犯確有重大立功表現(xiàn)的，2年期滿減為15—20年有期徒刑執(zhí)行場所：監(jiān)獄或其他執(zhí)行場所，有勞動能力的應參加勞動接受改造因為有減刑、假釋制度，故無期徒刑的犯罪分子未必都服役終身四、死刑（死緩不是獨立刑種，而是死刑的執(zhí)行制度）適用對象：罪行極其嚴重的犯罪分子不適用死刑的犯罪人：犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女死緩制度：罪行極其嚴重，應當判處死刑，但不是必須立即執(zhí)行的死緩考驗期：2年，從判決確定之日起計算，減刑的從執(zhí)行期滿之日計算死緩的后果：2年內(nèi)故意犯罪的，報最高院核準執(zhí)行死刑。

2年內(nèi)沒有故意犯罪的，2年期滿減為無期徒刑

2年內(nèi)有重大立功表現(xiàn)的，2年期滿減為15—20年有期徒刑第一節(jié)主刑從偵查羈押到審判如發(fā)生人工、自然流產(chǎn)的仍視同懷孕一、罰金刑—財產(chǎn)刑罰金刑的法定模式：限額罰金制、倍比罰金制、無限額罰金制罰金刑的適用方式：選科制（F270）并科制（F263）復合制（F264）單處罰金刑適用根據(jù)及數(shù)額計算：最低數(shù)額不得少于1000元罰金刑的執(zhí)行：包括一次性繳納和分期繳納，確有困難的可以減少或免除對于不能按規(guī)定繳納罰金的，應當隨時追繳民事賠償應優(yōu)先于罰金刑的執(zhí)行二、沒收財產(chǎn)刑—財產(chǎn)刑（F59-F60）人道主義：沒收時，應當對犯罪分子個人及其撫養(yǎng)家屬保留必需生活費用不株連家屬：不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產(chǎn)正當債務清償：沒收財產(chǎn)前犯罪分子所負正當債務，經(jīng)債權(quán)人請求應償還財產(chǎn)刑的執(zhí)行機關(guān)：第一審人民法院執(zhí)行，在異地的可以委托執(zhí)行一人犯數(shù)罪同時應并處罰金和沒收財產(chǎn)的，應合并執(zhí)行程序性沒收、追繳、退賠：犯罪分子違法所得一切財務，應當予以追繳或責令退賠，對被害人合法財產(chǎn)應及時返還，對違禁品應當予以沒收第二節(jié)附加刑沒收財產(chǎn)以前產(chǎn)生債務的合法性債務需用沒收的財產(chǎn)償還經(jīng)債權(quán)人請求明文規(guī)定上下限按倍數(shù)比例確定未規(guī)定具體數(shù)額遭受自然災禍而喪失財產(chǎn)因重病傷殘喪失勞動能力需要撫養(yǎng)的近親屬患重病第二節(jié)附加刑三、剝奪政治權(quán)利—資格刑剝奪政治權(quán)利的內(nèi)容選舉權(quán)與被選舉權(quán)；言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；擔任國家機關(guān)職務的權(quán)利；擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位領(lǐng)導職務應當附加剝奪政治權(quán)利的情形可以附加剝奪政治權(quán)利的情形剝奪政治權(quán)利刑期及起算

獨立適用剝奪政治權(quán)利

一般適用較輕的犯罪。獨立適用剝奪政治權(quán)利的，依照刑法分則的規(guī)定四、驅(qū)逐出境適用對象：只能是犯罪的外國人從判決確立之日起執(zhí)行判處死刑、無期徒刑的罪犯危害國家安全罪的罪犯嚴重危害社會秩序的罪犯，如嚴重的殺人、傷害、搶劫、強奸、放火等犯罪刑種刑期起算管制3個月以上2年以下與主刑同時起算，同時執(zhí)行拘役、有期1年以上5年以下從主刑執(zhí)行完畢之日起計算第八章刑罰的裁量刑罰的裁量量刑情節(jié)累犯自首立功緩刑法定量刑情節(jié)酌定量刑情節(jié)分則量刑情節(jié)總則量刑情節(jié)特別累犯一般累犯累犯責任毒品再犯特別自首一般自首自首的處罰原則一般立功重大立功立功的處理原則緩刑適用條件緩刑考驗期遵守事項第一節(jié)量刑情節(jié)一、法定量刑情節(jié)總則：犯罪主體方面1.未成年人2.限制刑事責任能力人3.聾啞人或盲人犯罪形態(tài)方面1.預備犯2.未遂犯3.中止犯共同犯罪方面1.從犯2.脅從犯3.教唆未成年人4.教唆未遂犯罪后的表現(xiàn)1.自首2.立功3.自首后又有重大立功表現(xiàn)的其他1.累犯2.防衛(wèi)過當3.避險過當4.在域外犯罪已受處罰的分則：F164F171F238F241F243F245F247F253F279F347F353F356二、從重處罰、從輕處罰、減輕處罰的理解從重、從輕不是在法定刑中間線以上的刑罰，而是高于或低于正常量刑減輕處罰意味著在法定最低刑以下判處刑罰，依法定，酌定需經(jīng)最高批免于刑事處罰處罰是指對犯罪分子做出有罪宣告，同時免除其刑罰處罰三、酌定量刑情節(jié)包括從重量刑和從輕量刑；是指法定以外的法院在量刑時考慮的因素應該考慮的因素1.動機2.手段3.時間、地點4.對象5.平時6.事后表現(xiàn)第二節(jié)累犯一、一般累犯及要件（F65）罪種：前后兩罪都是故意犯罪時間間隔：后罪發(fā)生于前罪刑罰執(zhí)行完畢或假釋期滿以后5年以內(nèi)刑種：都是有期徒刑以上之罪二、特殊累犯及要件（F66）罪種：前后兩罪都是危害國家安全罪時間間隔：刑罰執(zhí)行完畢以后的任何時間與一般累犯的比較：三、累犯責任從重處罰不得緩刑不得假釋四、毒品再犯的特別規(guī)定（F356）因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯毒品犯罪的主刑執(zhí)行完畢假釋考驗期結(jié)束以罪犯曾經(jīng)實際被執(zhí)行刑罰為前提沒有5年以內(nèi)的時間限制沒有有期徒刑以上的限制被定罪免罰或適用緩刑未被撤銷的執(zhí)行期間和假釋考驗期間再次犯罪對累犯采取嚴厲處罰態(tài)度對累犯可以適用減刑后果：從重處罰不需要具備累犯的條件一、一般自首及其成立的條件（F67）自動投案：因為形跡可疑而遭受盤查，即交代有關(guān)犯罪事實的，視為自動投案如實供述自己的罪行：共同犯罪中須交代同案犯，翻供和替人頂罪的不認為自首自動投案的時間要件：行為人在被訊問采取強制措施前投案二、特殊自首及其成立的條件（F67）屬于“已經(jīng)到案”的人員：即被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告、正在服刑的罪犯供述未掌握、不同種的罪行：與本人被審查處理的罪行屬于不同種罪行的。一般自首與特別自首的區(qū)別：1.主體處境不同2.對供述內(nèi)容要求不同三、自首的處理原則對于自首犯可以從輕或者減輕處罰，其中罪行較輕的可以免除處罰四、數(shù)罪的自首自首“對事不對人”，即行為人何罪符合自首條件，只對本罪寬大處理五、自首與坦白的區(qū)別一般自首與坦白：自動投案如實交代的是自首；被動歸案如實交代的是坦白。特殊自首與坦白：主動供述如果是不同種罪行是自首；屬于同種罪行的是坦白自首是法定量刑情節(jié)，坦白是酌定量刑情節(jié)第三節(jié)自首投案又逃跑、寄贓物不投案不叫自動行使辯護權(quán)、上訴權(quán)、申訴權(quán)不影響自首成立因受治安處罰被行政拘留時主動交代司法機關(guān)未掌握的同種罪行行為人犯有數(shù)罪只如實供述部分罪行的，通常只對部分罪成立自首共同點都是如實供述一、一般立功表現(xiàn)（F68）到案后檢舉揭發(fā)他人犯罪行為的；提供偵破其他案件重要犯罪線索查證屬實的；阻止他人犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯嫌；其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)二、重大立功表現(xiàn)（F68）區(qū)別：是否“重大”犯罪三、立功的處理原則一般立功可以從輕減輕處罰；重大立功可以減輕免除處罰；自首后又有重大立功表現(xiàn)的應當減輕或者免除處罰。四、認定立功應注意的問題犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，提供偵破其他案件重要線索的，須經(jīng)查證屬實。立功必須是犯罪分子本人實施的行為。親友不能代為立功。據(jù)以立功的線索、材料來源屬于非法手段獲取的不能認定為立功。據(jù)以立功的他人罪行材料應當指明具體犯罪事實，線索或協(xié)助要起到實際作用五、自首和立功的區(qū)別區(qū)別要點：供述本人罪行是自首；揭發(fā)他人罪行是立功表現(xiàn)在共同犯罪中，區(qū)別要點：供述內(nèi)容是否與本人同案的罪行第四節(jié)立功包括共犯中犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪省級以上范圍有重大影響可能無期徒刑以上的案犯第五節(jié)緩刑一、緩刑的使用條件被處拘役、3年以下有期徒刑的罪犯確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會不是累犯二、緩刑的考驗期和應當遵守的事項拘役：原判刑期以上1年以下，但是最少不能少于2個月有期徒刑：原判刑期以上5年以下，但是最少不能少于1年應當遵守的事項：限制人身自由，但不限制選舉權(quán)和政治權(quán)利等三、撤銷緩刑的條件犯新罪的：注意如果考驗期犯新罪，但期滿才發(fā)現(xiàn)的，仍然要撤銷發(fā)現(xiàn)漏罪的：注意如果考驗期沒發(fā)現(xiàn)漏罪，期滿才發(fā)現(xiàn)的，不撤銷緩刑有違法行為，且情節(jié)嚴重的違反緩刑犯遵守事項、行為情節(jié)嚴重的這里面的刑是指宣告刑而不是法定刑沒有限定是一罪還是數(shù)罪，數(shù)罪并罰也可適用刑法只禁止累犯適用緩刑，對于暴力犯和危害國家安全犯不排除適用從判決確定之日起算第九章刑罰的執(zhí)行刑罰的執(zhí)行減刑假釋減刑的條件減刑的限度