第7章 商檢、報關、索賠、不可抗力和仲裁

第十四章商檢、報關、索賠、不可抗力和仲裁本章要點●約定商品檢驗條款的意義●檢驗條款的內容及其擬定●檢驗證書的作用●一般進出口貨物的報關程序●索賠條款的內容及其擬定●不可抗力的含義及不可抗力條款的內容●仲裁的特點及仲裁條款的內容7.1商品檢驗7.1.1商品檢驗的概念國際貨物買賣中的商品檢驗（CommodityInspection），簡稱商檢，是指商品的產(chǎn)方、買方或者第三方在一定條件下，借助于某種手段和方法，按照合同、標準或國內外有關法律、法規(guī)、慣例，對商品的質量、規(guī)格、重量、數(shù)量、包裝、安全及衛(wèi)生等方面進行檢查，并做出合格與否或通過驗收與否的判定或為維護買賣雙方合法權益，避免或解決各種風險損失和責任劃分的爭議，便于商品交接結算而出具各種有關證書的業(yè)務活動。7.1.2商品檢驗的意義商品檢驗是國際貨物買賣中不可缺少的一個重要環(huán)節(jié)。許多國家的法律和國際公約都對商品的檢驗問題作了明確規(guī)定，即除非買賣雙方另有規(guī)定，買方在接受貨物之前享有對所購買的貨物進行檢驗的權利。一般來說，交易雙方應在買賣合同中通過合同的檢驗條款對與商品檢驗有關的問題做出明確具體的規(guī)定。

（二）買方對賣方所交付的貨物，通過一定的檢驗程序后，可以行使一定的接受或拒收的權利。如果未經(jīng)檢驗就接受了貨物，即使事后發(fā)現(xiàn)貨物有問題，也不能再行使拒收的權利。（一）買賣雙方在交接貨物過程中的三個環(huán)節(jié)：1、交付2、檢驗或查看3、接受或拒收（三）《公約》對買方的檢驗權的規(guī)定：賣方應按照本公約的規(guī)定，對風險移轉到買方時所存在的任何不符合同情形，負有責任，即使這種不符合同情形在該時間方始明顯。7.1.3商品檢驗的分類1、在出口國檢驗出口國檢驗又包括產(chǎn)地（工廠）檢驗和裝運港（地）檢驗兩種。2、在進口國檢驗進口國檢驗又分為目的港（地）檢驗和買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗。3、出口國檢驗、進口國復檢(最重用)4、裝運港（地）檢驗重量、目的港（地）檢驗品質ItismutuallyagreedthattheCertificateofQuality/QuantityissuedbytheChinaExitAndEntryInspectionandQuarantineBureauattheportofshipmentshallberegardedasfinalandbindinguponbothparties.雙方同意以裝運港中國出入境檢驗檢疫局所簽發(fā)的品質/數(shù)量檢驗證書為最后依據(jù)，對雙方具有約束力。ItismutuallyagreedthattheCertificateofQualityandQuantity(Weight)issuedbytheCIQattheportofshipmentshallbepartofthedocumentstobepresentedfornegotiationundertherelevantL/C.Thebuyersshallhavetherighttoreinspectthequalityandquantity(Weight)ofthecargo.Thereinspectionfeeshallbebornebythebuyers.Shouldthequalityand/orquantity(Weight)tobefoundnotinconformitywiththatofthecontract,thebuyersareentitledtolodgewiththesellersaclaimwhichshouldbesupportedbysurveyreportsissuedbyarecognizedsurveyorapprovedbyethesellers.Theclaim,ifany,shallbelodgedwithinxxdaysafterarrivalofthecargoattheportofdestination.雙方同意以裝運港中國檢驗檢疫局簽發(fā)的品質和數(shù)量（重量）檢驗證書作為信用證項下議付所提交單據(jù)的一部分。買方有權對貨物的品質和數(shù)量（重量）進行復驗。復驗費由買方負擔。如發(fā)現(xiàn)品質和數(shù)量（重量）與合同不符，買方有權向賣方提出索賠，但須提供經(jīng)賣方同意的公證機構出具的檢驗報告。索賠期限為貨到目的港后xx天內。7.1.4.1商品檢驗機構1.官方檢驗機構2.半官方檢驗機構sgs3.非官方檢驗機構7.1.4.2我國的商品檢驗機構我國主管出入境商品檢驗、檢疫、鑒定和管理工作的機構是中華人民共和國國家出入境檢驗檢疫局及其設在各地的分支機構，通常習稱為國家商檢部門。2001年4月10日，國務院宣布將國家質量技術監(jiān)督局與國家出入境檢驗檢疫局合并，成立中華人民共和國質量監(jiān)督檢驗檢疫總局。進出口商品檢驗機構的工作環(huán)節(jié)主要包括：接受報驗、抽樣、檢驗和簽發(fā)證書。

7.1.4檢驗機構7.1.5檢驗證書7.1.5.1檢驗證書的種類在實際業(yè)務中，常見的檢驗證書主要有以下幾種：(1)品質檢驗證書（InspectionCertificateofQuality）(2)數(shù)量檢驗證書（InspectionCertificateofQuantity）(3)重量檢驗證書（InspectionCertificateofWeight）(4)包裝檢驗證書（InspectionCertificateofPacking）(5)產(chǎn)地檢驗證書（InspectionCertificateofOrigin）(6)衛(wèi)生檢驗證書（SanitaryInspectionCertificate）(7)獸醫(yī)檢驗證書（VeterinaryInspectionCertificate）(8)消毒檢驗證書（DisinfectionInspectionCertificate）(9)殘損檢驗證書（InspectionCertificateofDamagedCargo）(10)船艙檢驗證書（InspectionCertificateofTank/Hold）(11)溫度檢驗證書（CertificateofTemperature）(12)價值檢驗證書（CertificateofValue）7.1.5.2檢驗證書的作用1.檢驗證書是證明賣方所交貨物的品質、數(shù)量、包裝以及衛(wèi)生條件等方面是否符合合同規(guī)定的依據(jù)2.檢驗證書是海關驗關放行的依據(jù)3.檢驗證書是賣方辦理貨款結算的依據(jù)4.檢驗證書是辦理索賠和理賠的依據(jù)7.1.5檢驗證書7.2報關

7.2.1報關的含義報關是履行海關進出境手續(xù)的必要環(huán)節(jié)之一。報關是指進出口貨物收發(fā)貨人、進出境運輸工具負責人、進出境物品所有人或者他們的代理人向海關辦理貨物、物品或運輸工具進出境手續(xù)及相關海關事務的過程，包括向海關申報、交驗單據(jù)證件，并接受海關的監(jiān)管和檢查等。7.2.2報關的分類

1)按照報關的對象分為運輸工具報關、貨物報關和物品報關

2)按照報關的行為性質分為自理報關和代理報關7.2.3一般進出口貨物的報關程序一般進出口貨物是指在進出口環(huán)節(jié)繳納了應征的進出口稅費并辦結了所有必要的海關手續(xù)，海關放行后不再進行監(jiān)管，可以直接進入生產(chǎn)和消費領域流通的進出口貨物。一般進出口貨物報關程序包括：1)進出口申報2)配合查驗3)繳納稅費4)提取或裝運貨物7.3索賠7.3.1索賠條款的訂立方式

索賠（Claim）是指國際貿(mào)易業(yè)務的一方違反合同的規(guī)定，直接或間接地給另一方造成損害，受損害的一方要求違約方賠償?shù)男袨?。理賠（settlementofclaims）是指違約方受理受損方提出的賠償要求。因此，索賠和理賠是一個問題的兩個方面。買賣雙方可根據(jù)交易的需要在合同中訂立或不訂立索賠條款。訂立索賠條款通常有兩種方式：1.異議和索賠條款。該條款針對賣方交貨品質、數(shù)量或包裝不符合合同規(guī)定而訂立。2.罰金條款。針對當事人不按期履約而訂立。7.3.2索賠條款的內容7.3.2.1索賠的依據(jù)索賠依據(jù)包括兩個方面：法律依據(jù)和事實依據(jù)。7.3.2.2索賠的期限守約方向違約方提出索賠的時限，應在合同中訂明，如超過約定時限索賠，違約方可不予受理。因此，索賠期限的長短應當規(guī)定合理。在規(guī)定索賠期限時，應考慮不同商品的特性和檢驗條件。對于有質量保證期限的商品，合同中還應加訂保證期。此外，在規(guī)定索賠期限時，還應對索賠期限的起算時間一并做出具體規(guī)定，通常有下列幾種起算方法：（1）貨到目的港后××天起算；（2）貨到目的港卸離海輪后××天起算；（3）貨到買方營業(yè)處所或用戶所在地后××天起算；（4）貨物檢驗后××天起算。7.3.2.3索賠的辦法異議索賠條款對合同雙方當事人都有約束力，不論何方違約，受損害方都有權提出索賠。鑒于索賠是一項復雜而又重要的工作，故處理索賠時，應弄清事實，分清責任，并區(qū)別不同情況，有理有據(jù)地提出索賠。至于索賠金額因訂約時難以預計的情況，只能事后本著實事求是的原則酌情處理，故在合同中一般不作具體規(guī)定。7.3.2.4索賠金額索賠金額是指受損害方向違約方索取損害賠償?shù)慕痤~。違約金的數(shù)額一般由合同當事人商定，我國現(xiàn)行合同法也沒有對違約金數(shù)額做出規(guī)定，而以約定為主。

7.3.2索賠條款的內容7.4不可抗力7.4.1不可抗力的含義不可抗力（ForceMajeure）是指在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人不能預見和預防，又無法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的責任或延期履行合同。不可抗力是一項免責條款。在國際貨物貿(mào)易中，由于發(fā)生天災、人禍等不可抗力事件，往往使買賣雙方簽署的合同不能履行。若出現(xiàn)這樣的情況，按照國際貿(mào)易有關法律和慣例，可以免除合同當事人的責任。為了明確責任，故在國際貨物買賣合同中，一般都訂有免責條款，即所謂不可抗力條款。在國際貿(mào)易中，對不可抗力的含義及其叫法并不統(tǒng)一。

7.4.2不可抗力條款的認定條件一項致使合同不能履行或不能按期履行的意外事件能否被視為不可抗力，不是由當事人說了算的，而是要看該項意外是否符合構成不可抗力的三個條件：1.意外事件是在簽訂合同之后發(fā)生的；2.不是由于任何一方當事人的過失或疏忽造成的；3.意外事件是當事人不能預見和預防，又無法避免和克服的。一項意外事件必須同時滿足這三個條件，才能視為不可抗力。7.4.3不可抗力事件的處理

不可抗力事件發(fā)生后如影響合同履行，遭遇事件的一方當事人應按約定的通知期限和通知方式，將事件情況如實通知對方。對方在接到通知后，應及時答復，如有異議也應及時提出。發(fā)生不可抗力事件后，應按約定的處理原則和辦法及時進行處理。不可抗力的后果有兩種：一是解除合同；二是延期履行合同。至于在什么情況下可以解除合同，在什么情況下不能解除合同而只能延遲合同的履行，要看不可抗力對履行合同的影響，也可以由雙方當事人在合同中加以具體說明。不可抗力事件發(fā)生后如影響合同履行，遭遇事件的一方當事人應按約定的通知期限和通知方式，將事件情況如實通知對方。對方在接到通知后，應及時答復，如有異議也應及時提出。

7.4.4合同中的不可抗力條款

不可抗力條款是一種免責條款，即免除由于不可抗力事件而違約的一方的違約責任。一般應規(guī)定的內容包括：不可抗力事件的范圍，事件發(fā)生后通知對方的期限，出具證明文件的機構以及不可抗力事件的后果。根據(jù)不可抗力范圍的確定方法的不同，不可抗力條款通常有下列三種規(guī)定辦法：（一）概括式（三）綜合式（二）列舉式7.5國際貿(mào)易爭議與仲裁7.5.1國際貿(mào)易爭議的概念

所謂國際貿(mào)易爭議（或國際貿(mào)易糾紛）是指在國際貿(mào)易交易過程中，有關當事各方之間對某些事實或相互間權利義務關系所發(fā)生的異議或爭執(zhí)。7.5.2國際貿(mào)易爭議的解決國際貿(mào)易爭議解決的方式有四種，即協(xié)商、調解、仲裁和訴訟。這四種不同的方式各自具有不同的特點，不同的作用和不同的效果。7.5.2.1協(xié)商（negotation）協(xié)商，是指爭議的雙方當事人在爭議發(fā)生后，通過“面對面”、“背對背”的以口頭、書面或其他通訊聯(lián)絡方式，相互協(xié)商以尋求爭議解決的一種方式。協(xié)商方式是雙方當事人自行解決爭議的便捷方式。這種方式應在雙方自愿、互諒互讓、協(xié)商一致和合理合法的原則下進行。7.5.2.2調解(conciliation)調解，是指雙方當事人自愿將爭議提交給一個獨立的第三方作為調解人居間調解，以促進當事人互諒互讓，從而達成協(xié)議以解決爭議。由雙方當事人自愿將爭議提交選定的調解機構（如：法院、仲裁機構或專門的調解機構），按調解程序進行調解。若調解成功，雙方應簽訂和解協(xié)議，作為一種新的契約予以執(zhí)行，若調解意見不為雙方或其中一方接受，則該意見對當事人無約束力，調解即告失敗。我國在訴訟和仲裁中，均采用了先行調解的程序。調解解決國際貿(mào)易爭議，具有下述特點：1．調解選擇的自愿性2．調解程序的靈活性3．調解員的獨立性4．調解協(xié)議的契約性7.5.2國際貿(mào)易爭議的解決7.5.2.3仲裁(arbitration)仲裁，是指各方當事人自愿將他們之間發(fā)生的爭議交由各方所同意的第三方進行審理和裁決，以求爭議的最終解決。

7.5.2.4訴訟(lawsuit)訴訟，系指一方當事人向法院起訴，控告另一方有違約違法的行為，要求法院依法給予救濟或懲處另一方當事人。在國際貿(mào)易爭議的訴訟中，依據(jù)訴訟管轄地國有關民事