行政法期末知識點(diǎn)

2012行政法期末知識點(diǎn)1.

行政法的法律淵源(成文法

非成文法)√1）成文淵源:①憲法②法律③行政法規(guī)④地方性法規(guī)(省級人大及其常委會、省會城市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大城市、人大特別授權(quán)的經(jīng)濟(jì)特區(qū)的人大及其常委會)⑤條例和單行條例⑥規(guī)章(部委規(guī)章+地方規(guī)章)2）非成文淵源：①

習(xí)慣法②行政先例③行政判例（最高院）④法律解釋2.

行政法基本原則的內(nèi)涵(大題)※√1）

概念由憲法和法律規(guī)定的，反映行政法律關(guān)系主題活動的基本特點(diǎn)，貫穿于行政法律關(guān)系中，指導(dǎo)行政法的立法和實(shí)施的根本原理或基本準(zhǔn)則2）

特征抽象性、指導(dǎo)性、穩(wěn)定性、特殊性、法律性、客觀性3）

作用（意義）①

為進(jìn)行行政活動指明了方向，為學(xué)習(xí)和研究行政法在理論上提出了綱要②

指導(dǎo)行政法的制定、修改和廢止工作。行政法基本原則是行政法的性質(zhì)和精神實(shí)質(zhì)的集中表現(xiàn)。其效力高于具體的法律條文，基本原則由法律規(guī)定，統(tǒng)率條文、支配條文。③

彌補(bǔ)法律漏洞，指導(dǎo)行政法的實(shí)施4）

具體列舉①

合法行政行為（首要原則）A、概念：行政主體實(shí)施行政行為必須具有法定依據(jù)，符合法定要求，不得違法行政，否則必須承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。B、具體要求：a、

主體合法：行政主體的組織機(jī)構(gòu)必須依法成立，行政職權(quán)必須依法取得b、

權(quán)限合法：a）實(shí)施行政行為必須嚴(yán)格遵守法律規(guī)范b）行政主體的違法行為應(yīng)當(dāng)無效或者被撤銷c）主體對違法行為承擔(dān)法律責(zé)任d）主體的行政行為必須受到監(jiān)督c、

符合法定程序C、拓展（司考）無法律無行政a、法律保留：所有行政活動都只能在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行a）依法只能由法律規(guī)定的事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)除非獲得授權(quán)，否則不得作出任何規(guī)定b）在沒有立法文件進(jìn)行規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)的行為b、法律優(yōu)先：所有行政活動都不得違背現(xiàn)有法律的規(guī)定a）行政機(jī)關(guān)制定的任何文件、作出的任何決定都必須符合現(xiàn)有法律的規(guī)定，不得相抵觸b）對于法律授予的職權(quán)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法定的程序、在法定的范圍內(nèi)行使c）對于法律規(guī)定的義務(wù)與職責(zé)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極有效的履行或執(zhí)行②

合理行政行為A、基本含義：動機(jī)必良好；程序必正當(dāng)；結(jié)果必公正；判斷必理性B、具體要求a、

公平公正原則：同等（相似）情況同等（相似）對待，不同情況不同對待b、

正當(dāng)裁量原則：a)具有合理正當(dāng)?shù)男袨閯訖C(jī)和目的b)考慮相關(guān)因素，排除無關(guān)因素c、

比例原則：行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)某一行政目的而采取的手段必須以必要為限度，在各種手段中，當(dāng)選擇對當(dāng)事人權(quán)利影響最小的手段。（妥當(dāng)性原則；必要性原則；均衡性原則/法益相稱原則）③

程序正當(dāng)原則A、行政公開：除依法應(yīng)當(dāng)保密的以外（如：涉及國家秘密+依法受保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私），一律應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，包括政府資訊的公開，行政行為的依據(jù)、過程及其結(jié)果的公開B、聽取意見行政機(jī)關(guān)作出重要的規(guī)定或決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公眾意見，尤其是應(yīng)當(dāng)聽取直接相對人與其他利害關(guān)系人的陳述申辯C、保障行政相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)D、回避a、有利害關(guān)系時(shí)要回避b、可能影響客觀中立時(shí)也要回避（如：先入為主的思想）④

誠實(shí)守信原則A、誠實(shí)（信息真實(shí)）：行政機(jī)關(guān)無論面對特定對象or普通公眾，其提供的信息都應(yīng)是真實(shí)有效的，否則承擔(dān)法律責(zé)任B、信用（信賴保護(hù)）：行政機(jī)關(guān)的規(guī)定or決定一旦做出，就不能輕易更改，如確因法律變動、情勢變更、公共利益等原因必須改變他們時(shí)，除了要有充分的法律依據(jù)并遵循法定程序外，還應(yīng)給權(quán)益受損人一定補(bǔ)償。⑤

高效便民原則A、行政效率：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極、迅速、及時(shí)地履行其職責(zé)，實(shí)現(xiàn)其職能嚴(yán)守時(shí)限規(guī)定，并不斷降低行政成本B、便利當(dāng)事人：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡可能減少當(dāng)事人的程序負(fù)擔(dān)，節(jié)約當(dāng)事人的辦事成本。如：《行政許可法》中的“一個(gè)窗口對外”統(tǒng)一辦理、聯(lián)合辦理行政許可，即為貫徹這一原則的典例。⑥

權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則（執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償）A、法律、法規(guī)規(guī)章對行政機(jī)關(guān)的授權(quán)一定要充分B、法律、法規(guī)規(guī)章在授予行政機(jī)關(guān)權(quán)力的同時(shí)，要明確規(guī)定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任以及行使權(quán)力的條件和程序C、加強(qiáng)對行政機(jī)關(guān)行使權(quán)力的監(jiān)督，確保違法受追究3、行政主體的內(nèi)涵、特征、種類√1）

內(nèi)涵：享有公共行政權(quán)力，能夠以自己的名義進(jìn)行行政活動并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果的組織2）

特征：權(quán)、名、責(zé)（司考）①

主應(yīng)當(dāng)依法享有公共行政權(quán)力用“權(quán)”判斷時(shí)，應(yīng)該看誰是權(quán)力的擁有者，而非看是誰實(shí)際行使權(quán)力。如：某工商局的工作人員對市場實(shí)施檢查，他在實(shí)施行政權(quán)力，but他是工商機(jī)關(guān)的工作人員，實(shí)際與職務(wù)上的委托關(guān)系而行使行政權(quán)力，真正的行政主體是他所在的工商機(jī)關(guān)②

行政主體必須能以自己的名義行使權(quán)力外在標(biāo)準(zhǔn)，最易識別，但誤差最大，通常只作參考。許多沒有行政主體資格的機(jī)構(gòu)和組織也常常以自己的名義獨(dú)立行事（如：某縣政府通過政府“紅頭文件”的行使成立一個(gè)“××管理辦公室，這個(gè)辦公室后以自己名義實(shí)施了某種行政行為）。However，有一種情況下名義標(biāo)準(zhǔn)可以成為最終標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)多個(gè)主體對某一事件均具有職權(quán)，并經(jīng)共同商議后對此作出行政決定的，此時(shí)行為已誰的名義作出，誰就為此事的行政主體。③

行政主體能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任有權(quán)有名未必就是行政主體，但只要有責(zé)就一定是行政主體。因此，判斷一個(gè)組織是否為行政主體，關(guān)鍵是看他能否獨(dú)立負(fù)責(zé)。3）

種類①以行政主體資格的法律依據(jù)不同，可將行政主體分為職權(quán)性行政主體和授權(quán)性行政主體A、職權(quán)性行政主體：據(jù)憲法和行政機(jī)關(guān)組織法的規(guī)定，自成立之日就具有相應(yīng)的行政權(quán)力并取得行政主體資格的組織。包括：中央和地方各級人民政府及其職能部門。B、授權(quán)性行政主體：據(jù)憲法和組織法以外的單行法律、法規(guī)和規(guī)章的授權(quán)，自授權(quán)之日方具有相應(yīng)的行政權(quán)力并取得行政主體資格的組織。包括：行政機(jī)構(gòu)、公務(wù)組織和社會組織和企業(yè)②

根據(jù)行政主體的組織結(jié)構(gòu)和存在形態(tài)不同，可將行政主體分為行政機(jī)關(guān)、行政機(jī)構(gòu)、公務(wù)組織和社會組織A、行政機(jī)關(guān):成立之時(shí)因憲法和組織法的規(guī)定而獲得行政主體資格B、行政機(jī)構(gòu):本不具資格,但若有授權(quán)可獲資格C、公務(wù)組織:國家設(shè)立用以專門從事公共事務(wù)活動的壁掛經(jīng)授權(quán)獲得行政主體資格D、社會組織:經(jīng)授權(quán)獲得行政主體資格的事業(yè)單位或社會團(tuán)體等4、公務(wù)員的概念、范圍、任用、懲戒和處分※√1）、概念：依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。2）、范圍：實(shí)際包括了立法、行政、司法等國家機(jī)關(guān)的全部公職人員，還包括了國家機(jī)關(guān)以外的組織——中國共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)、革命主黨派機(jī)關(guān)、政協(xié)機(jī)關(guān)、公會、共青團(tuán)、婦聯(lián)等人民團(tuán)體的公職人員。另外，《公務(wù)員法》附則中還規(guī)定，法律法規(guī)授權(quán)的具有公共管理職能的事業(yè)單位中除工勤人員以外的工作人員，也受調(diào)整，稱為“準(zhǔn)公務(wù)員”。?①中國共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)工作人員②人大機(jī)關(guān)的工作人員③行政機(jī)關(guān)的工作人員④政協(xié)機(jī)關(guān)的工作人員⑤審判機(jī)關(guān)的工作人員⑥檢察機(jī)關(guān)的工作人員⑦民主黨派機(jī)關(guān)的工作人員3）、任用①領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員的錄用：根據(jù)公務(wù)員法，錄用擔(dān)任主任科員以下以及其他相當(dāng)職務(wù)層次的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員，采取公開考試、嚴(yán)格考察、平等競爭、擇優(yōu)錄取的辦法。其中，中央機(jī)關(guān)及其直屬機(jī)構(gòu)公務(wù)員的錄用，由中央公務(wù)員主管部門負(fù)責(zé)組織。地方各級公務(wù)員的錄用，由省級公務(wù)員主管部門負(fù)責(zé)組織，必要時(shí)，省級公務(wù)員主管部門可以授權(quán)設(shè)區(qū)的市級公務(wù)員主管部門組織。①

公務(wù)員的條件a)

積極條件：具有中華人民共和國國籍；年滿十八周歲；擁護(hù)中華人民共和國憲法；具有良好品行；具有正常履行職責(zé)的身體條件；具有符合職位要求的文化程度和工作能力；其他法定條件b)

消極條件：《公務(wù)員法》規(guī)定，下列人員不得錄用為公務(wù)員：曾因犯罪受過刑事處罰的（不管過了多少年；故意and過失犯罪；判處刑罰并實(shí)際執(zhí)行）；曾被開除公職的；有法律規(guī)定其他情形的②

錄用程序：編制和職位空缺-招考公告-報(bào)考申請審查-錄用考試-考察人選的確定、復(fù)審、考察和體檢-擬錄用人員名單提出、公示、備案或?qū)徟茉囉闷冢阂荒?。期滿合格的，予以任職；不合格的，取消錄用。4）、懲戒和處分①處分的設(shè)定：法律、法規(guī)、規(guī)章和國務(wù)院的決定可以設(shè)定公務(wù)員的處分②處分的事由：違反法律或紀(jì)律。但公務(wù)員在執(zhí)行公務(wù)時(shí)，認(rèn)為上級的決定或命令有誤的，可以向上級提出改正或撤銷的意見；上級不改變或要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)執(zhí)行，后果由上級負(fù)責(zé)，公務(wù)員不承擔(dān)責(zé)任。However，公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定或命令的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。此為公務(wù)員的錯(cuò)誤命令抵抗權(quán)。③處分的等級：警告（6個(gè)月）；記過（12個(gè)月）；記大過（18個(gè)月）；降級（24個(gè)月）；撤職（24個(gè)月、同時(shí)降級）；開除（永久）③

處分的程序：無論初步調(diào)查還是立案都需處分決定機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人同意or批準(zhǔn)；正當(dāng)程序（如，告知、聽取陳述申辯等）；因違法違憲被立案調(diào)查的，不宜繼續(xù)履行職責(zé)的，處分決定機(jī)關(guān)可以決定暫停其履行職責(zé)；立案調(diào)查期間，不得交流（調(diào)任、轉(zhuǎn)任、掛職鍛煉），出境，辭去公職或辦理退休手續(xù)④

處分的規(guī)則：A、并處：a、兩種以上需處分的，分別確定處分。處分種類不同的，執(zhí)行最重的；撤職以下同種類的，執(zhí)行該處分并在一個(gè)處分期以上多個(gè)處分期之和以下決定處分期b、受處分其理由有新處分的，處分期委員處分期尚未執(zhí)行期限與新處分期之和c、處分期最長不超過48個(gè)月B、從重：a、在兩人以上共同違法違紀(jì)中期主要作用的b、隱匿偽造銷毀證據(jù)的c、串供或阻止他人檢舉、提供證據(jù)材料的d、包庇同案人員的e、法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的其他情形C、從輕：a、主動交代違法違紀(jì)行為的

b、主動采取措施，有效避免或挽回?fù)p失的

c、檢舉他人重大違法違紀(jì)行為情況屬實(shí)的D、減輕：當(dāng)上頭頭兩條件同時(shí)滿足時(shí)，為“減輕”D、免于：情節(jié)輕微，經(jīng)批評教育后改正⑥處分的效果：A、公務(wù)員受處分期間：不得晉升職務(wù)和級別，記過、記大過、降級、撤職的，還不得晉升工資檔次B、解除處分后：晉升工資檔次、級別和職務(wù)不再受原處分的影響。But，解除降級、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級別、原職務(wù)

5.行政行為的效力和分類√1）、行政行為的分類①抽象行政行為與具體行政行為——按行政相對人是否特定、具體為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：具體行政行為抽象行政行為針對的對象為特定對象針對的對象為不特定對象不具有普遍約束力具有普遍約束力只能適用一次可以重復(fù)使用效力及于以前效力及于以后②外部行政行為與內(nèi)部行政行為——按其所針對問題屬社會上or內(nèi)部的管理事務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)③羈束行政行為與自由裁量行政行為——按法律是否嚴(yán)格，是否給行政主體留有選擇裁量余地為標(biāo)準(zhǔn)④依職權(quán)行政行為與依申請行政行為——按行政行為是否可由行政主體主動實(shí)施為標(biāo)準(zhǔn)⑤要式行政行為與非要式行政行為——按行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定條件為標(biāo)準(zhǔn)2）、行政行為的效力①公定力（推定有效力）：行政行為的公定力不代表行政行為當(dāng)然合法，and行政行為即便不合法，在被有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷、變更之前是一直有效的②確定力：已生效的行政行為對行政主體和相對人具有不受任意改變的法律效力③拘束力：行政行為的拘束力不但對行政主體和相對人有效，對相關(guān)的其他人也有效④執(zhí)行力：自行履行和強(qiáng)制履行（實(shí)現(xiàn)方式）

6、行政處罰的基本原則、設(shè)定權(quán)和程序√1)、基本原則①行政處罰法定原則:處罰的設(shè)定和實(shí)施必須依法進(jìn)行②行政處罰公開原則：對違法行為進(jìn)行處罰的規(guī)定必須公開，處罰的程序、結(jié)果按其對相關(guān)人的利益影響情況向相關(guān)人或社會公眾公開。③處罰公正原則：相同情況相同處理，不同情況不同處理；公開地對待違法者和受害人；必須保障被處罰人的陳述、聽證、復(fù)議和申述權(quán)利；行政處罰機(jī)關(guān)與本案無利害關(guān)系、用程序公正保證結(jié)果公正④處罰相當(dāng)原則⑤一事不再罰原則：A、“一事”：一個(gè)違法行為人只實(shí)施了一個(gè)違法行為（補(bǔ)充：if行為觸犯的是不同性質(zhì)的法律，則依不同性質(zhì)的法律承擔(dān)責(zé)任，但if制裁內(nèi)容相同重法吸收輕法；if行為只是違反行政法，那么無論觸犯多少不同行政法規(guī)，處罰措施如何不同，都不能兩次處罰，即徹底一事不再罰）B、“再罰”：兩次行政處罰&不同法律性質(zhì)，but內(nèi)容相同的兩次處罰or制裁都是法律所禁止的⑥教育與處罰相結(jié)合的原則⑦權(quán)利保障原則：知情權(quán)、陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證權(quán)、復(fù)議權(quán)、訴訟權(quán)和獲得賠償權(quán)2）、設(shè)定權(quán)①法律的創(chuàng)設(shè)：法律可以創(chuàng)設(shè)《行政處罰法》中有和沒有的各種類型的處罰。?限制人身自由的行政處罰只能由法律設(shè)立②行政法規(guī)的創(chuàng)設(shè)：行政法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)《行政處罰法》中有和沒有的各種類型的處罰。?除限制人身自由的處罰以外不超出法律范圍的所有處罰③地方性法規(guī)的創(chuàng)設(shè)：地方性法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)《行政處罰法》中大部分類型的處罰。?除限制人身自由和吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外不超出法律和行政法規(guī)范圍的處罰（注意正確理解“吊銷營業(yè)執(zhí)照”：1、是“吊銷”，if是“暫扣”則D仍可創(chuàng)設(shè)；2、吊銷的是“企業(yè)”的執(zhí)照，if是“個(gè)體戶”則D仍可創(chuàng)設(shè)；3、吊銷的是企業(yè)的“營業(yè)”執(zhí)照，if是其他執(zhí)照or許可證，則D仍可創(chuàng)設(shè)）④行政規(guī)章的創(chuàng)設(shè)：包括部門規(guī)章與地方政府規(guī)章。?可以創(chuàng)設(shè)的處罰類型只有警告與處罰注意：A、行政規(guī)章創(chuàng)設(shè)罰款時(shí)，罰款限額不能自主決定，部門規(guī)章的罰款限額由國務(wù)院規(guī)定，而地方政府規(guī)章的限額應(yīng)由其所在省級人大常委會決定B、部門規(guī)章創(chuàng)設(shè)行政處罰，國務(wù)院組成部門的規(guī)章可自行創(chuàng)設(shè)，而國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)的規(guī)章如果創(chuàng)設(shè)處罰，還需經(jīng)過國務(wù)院的授權(quán)。3）、程序(1).

決定程序簡易程序條件:①事實(shí)確鑿、法律依據(jù)；②警告或較小數(shù)額的罰款（公民50元以下組織1000元以下）n程序:①表明身份；②說明理由；③聽取陳述申辯；④作出書面決定（可1人）;⑤備案一般程序條件:除簡易程序外的情形n程序:簡易程序+①調(diào)查／檢查（2人）；②負(fù)責(zé)人決定:1人or集體（情節(jié)復(fù)雜或重大違法行為）聽證程序(非獨(dú)立完整的行政處罰程序,針對重的行政處罰特設(shè))條件:①責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；②吊銷許可證或執(zhí)照；③較大數(shù)額罰款n程序:告知聽證權(quán)利→3日內(nèi)申請→7日前通知→公開進(jìn)行(涉密除外)→案外人主持→質(zhì)證→聽證筆錄（行政處罰的聽證筆錄是作出處罰決定時(shí)的參考依據(jù)。而行政許可中，則是完全依據(jù)）→聽證費(fèi)用（當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)的聽證費(fèi)用）★不說明理由or不聽取陳述申辯，行政處罰決定不成立。

(2)．執(zhí)行程序（行政處罰制度中，作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)相分離除法律規(guī)定當(dāng)場收繳的罰款外，作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)和相關(guān)人員不得自行收繳罰款）n①當(dāng)場收繳罰款

（條件及程序）a簡易程序下:①20元以下罰款;②如果不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的（公民50以下組織1000以下）b簡易程序、一般程序下:邊遠(yuǎn)水上交通不便地區(qū)+向指定銀行繳納確有困難+當(dāng)事人提出

c執(zhí)法人員應(yīng)出具省級財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)，否則相對人有權(quán)拒絕繳納。d執(zhí)法人員2日內(nèi)將罰款交行政機(jī)關(guān)（水上的抵岸2日內(nèi)），行政機(jī)關(guān)2日內(nèi)交銀行。n②行政強(qiáng)制措施（當(dāng)事人逾期不履行）a罰款，逾期每日加收3%的罰款，b將查封、扣押的財(cái)物拍賣或?qū)鼋Y(jié)的存款劃撥（法律規(guī)定）c申請法院強(qiáng)制執(zhí)行

7、行政強(qiáng)制的概念（法條）、分類、設(shè)定權(quán)和程序√1）、概念：指行政機(jī)關(guān)為實(shí)施行政管理，對相對人的人身，行為及財(cái)產(chǎn)采取的特定強(qiáng)制手段以達(dá)到約束或處置目的的行為。分為行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。n行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。?行政機(jī)關(guān)作出決定前；暫時(shí)性n行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。?行政機(jī)關(guān)作出決定后；終局性2）、分類①行政強(qiáng)制措施的種類（T9）：1、限制公民人身自由；2、查封場所、設(shè)施或者財(cái)物；3、扣押財(cái)物；4、凍結(jié)存款、匯款；5、其他行政強(qiáng)制措施②行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式（T12）：n

1、加處罰款或者滯納金；n

2、劃撥存款、匯款；n

3、拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財(cái)物；n

4、排除妨礙、恢復(fù)原狀；n

5、代履行；n

6、其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。3)、設(shè)定權(quán)①行政強(qiáng)制措施的設(shè)定（T10）n法律n行政法規(guī)：尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制公民人身自由，凍結(jié)存款匯款以外的強(qiáng)制措施n地方性法規(guī)：尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定查封場所、設(shè)施或者財(cái)物，扣押財(cái)物的強(qiáng)制措施；n法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。②行政強(qiáng)制執(zhí)行的設(shè)定（T13）n由法律設(shè)定n法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。?沒有得到法律授予行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)都有權(quán)利向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行4）、程序①強(qiáng)制措施的程序一般程序（?行政強(qiáng)制措施的權(quán)力是不準(zhǔn)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托行使的，此處與行政許可和行政處罰均不同。這意味著行政機(jī)關(guān)不得委托不具備資格的行政執(zhí)法人員或組織實(shí)施行政強(qiáng)制措施）n報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)→兩人以上→出示身份→通知到場→告知→聽取陳述和申辯→制作筆錄→當(dāng)事人和執(zhí)法人員簽名or蓋章→當(dāng)事人不到場，邀請見證人→其他n情況緊急需當(dāng)場執(zhí)行，二十四小時(shí)報(bào)告補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)n限制自由：通知家屬，補(bǔ)辦報(bào)告批準(zhǔn)手續(xù)，其他（※不得秘密進(jìn)行）n涉嫌犯罪一并移送司法機(jī)關(guān)n特殊程序A、查封扣押n主體：行政機(jī)關(guān)?由法律、行政法規(guī)以及地方性法規(guī)規(guī)定n范圍：與違法行為有關(guān)，不得扣押生活必需品n已被其他國家機(jī)關(guān)依法查封的，不得重復(fù)查封n一般程序+制作查封扣押決定書n期限：30日，可延長30日，法律行政法規(guī)另有規(guī)定除外?此期限不包括檢測、檢驗(yàn)、檢疫或技術(shù)鑒定的期間

責(zé)任：妥善保管，可委托第三人（?行政機(jī)關(guān)不能委托第三人實(shí)施查封扣押的行政強(qiáng)制措施，但可委托第三人保管查封扣押的財(cái)物。如因第三人原因致使財(cái)物毀損，行政機(jī)關(guān)應(yīng)先行賠付再向第三人追償，而不能要求當(dāng)事人直接向第三人索賠）n解除B、凍結(jié)n主體：行政機(jī)關(guān)?只能由法律授權(quán)n金額相當(dāng)，不得重復(fù)n凍結(jié)通知，金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行n做出凍結(jié)決定后3日內(nèi)向當(dāng)事人交付凍結(jié)決定書n30日作出處理決定或解除，可延長30日，延長凍結(jié)的決定應(yīng)書面告知當(dāng)事人n解除②行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的程序一般規(guī)定：事先書面催告（?催告以書面形式進(jìn)行，包括履行義務(wù)的期限、方式；涉及金錢給付的，當(dāng)有明確金額和給付方式；當(dāng)事人的陳述權(quán)和申辯權(quán)?行政強(qiáng)制執(zhí)行前的必經(jīng)程序，強(qiáng)制執(zhí)行的亮點(diǎn)之一，值得關(guān)注）→陳述申辯→制作強(qiáng)制執(zhí)行決定書→中止執(zhí)行（?中止執(zhí)行滿三年未恢復(fù)執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)不再執(zhí)行）→終結(jié)執(zhí)行→執(zhí)行協(xié)議，分階段執(zhí)行→強(qiáng)制拆除（?僅適用于違法的建筑物、構(gòu)筑物或設(shè)施；行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制拆除前必須限期責(zé)令當(dāng)事人自行拆除；若當(dāng)事人提出復(fù)議或訴訟，行政機(jī)關(guān)不能實(shí)施強(qiáng)拆，此為行政復(fù)議、訴訟不停止執(zhí)行的例外）n特殊程序A、

金錢給付：罰款或滯納金（金額不得超過金錢給付義務(wù)的數(shù)額）；超過30日的且經(jīng)催告仍不履行的，可強(qiáng)制執(zhí)行；劃撥存款匯款B、代履行：a條件：逾期且經(jīng)催告仍不履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等可代為履行的

行政義務(wù)+已經(jīng)或?qū)⒁：煌ò踩?、造成環(huán)境污染或破壞自然資源

b主體：行政機(jī)關(guān)或無利害關(guān)系的第三人C、

申請法院強(qiáng)制執(zhí)行：無強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān)自期限屆滿之日起3個(gè)月內(nèi)向所在地法院，不動產(chǎn)所在地法院申請（?申請前必須催告，催告期為10天）→法院5天內(nèi)決定受理，對不受理裁定不服可復(fù)議→法院書面審查→聽取行政機(jī)關(guān)和被執(zhí)行人意見→受理后30日作出裁定，行政機(jī)關(guān)對不予執(zhí)行不服可復(fù)議→可申請法院立即執(zhí)行，經(jīng)院長批準(zhǔn)，自作出執(zhí)行裁定之日起5日內(nèi)執(zhí)行8.行政許可的內(nèi)涵、特征、范圍（可以；可以不）、設(shè)定權(quán)、變更與撤銷√1）、內(nèi)涵：行政主體根據(jù)公民法人或其他組織提出的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為（?在具體行政行為中，行政處罰依職權(quán)，行政許可依申請）2）、特征：是依申請的行為；許可存在的前提是法律的一般禁止；是授益性行政行為；是要式行政行為3）、范圍：行政許可可以設(shè)定的范圍——只能由法律、行政法規(guī)規(guī)定n①安全活動——普通（如，駕駛執(zhí)照，排污許可等）n②資源利用——特許（如，采礦許可，國有土地使用許可等）n③資格賦予——認(rèn)可（如，法律職業(yè)資格許可，醫(yī)師執(zhí)業(yè)許可，建筑企業(yè)等級資格等）n④技術(shù)審定——核準(zhǔn)（如，藥品批文，各種產(chǎn)品合格證等）n⑤組織設(shè)立——登記（如，工商營業(yè)執(zhí)照，社團(tuán)設(shè)立登記等）n⑥法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的行政許可可以不設(shè)定的范圍n①相對人能夠自主決定的n②市場競爭機(jī)制有效調(diào)節(jié)的n③行業(yè)組織中介機(jī)構(gòu)自律管理的n④行政機(jī)關(guān)事后監(jiān)督能夠解決的4）、設(shè)定權(quán)：n經(jīng)常性許可：法律、法規(guī)（行政法規(guī)，地方性法規(guī)）；國務(wù)院的決定（及時(shí)提請人民代表大會及其常務(wù)委員會制定為法律或自行制定行政法規(guī)）n臨時(shí)性許可：國務(wù)院的決定（需繼續(xù)實(shí)施，應(yīng)及時(shí)提請人民代表大會及其常務(wù)委員會制定為法律或自行制定行政法規(guī)）；省級政府規(guī)章（施行滿1年需繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)提請本級人大及其常委會制定地方性法規(guī)）①上位法有設(shè)定的，下位法不可以設(shè)定，但可以在上位法設(shè)定的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定（要求：*不得增設(shè)許可*不得增設(shè)許可條件）②地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的資格資質(zhì)，不得設(shè)定企業(yè)等組織的設(shè)立登記及前置性許可；不得限制其他地區(qū)的企業(yè)、個(gè)人到本地區(qū)經(jīng)營，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地市場。?命題角度分析：行政許可的設(shè)定權(quán)可以分為創(chuàng)設(shè)權(quán)和規(guī)定權(quán)：法律、國務(wù)院的行政法規(guī)和決定、地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章都可以創(chuàng)設(shè)行政許可；規(guī)章以上的規(guī)范性文件都具有行政許可的規(guī)定權(quán)；其他規(guī)范性文件（如，部門規(guī)章or較大的市的人民政府規(guī)章）一律不得設(shè)定行政許可（注：行政處罰法規(guī)定國務(wù)院對行政處罰設(shè)定權(quán)有限制，而此處沒有類似限制）5）、變更與撤銷：變更與延續(xù)◆變更：向許可機(jī)關(guān)申請?！粞永m(xù)：有效期屆滿30日前申請，法律法規(guī)規(guī)章另有規(guī)定的除外。逾期未決，視為準(zhǔn)予延續(xù)。撤銷和注銷◆撤銷：可以撤銷：行政許可違法的（過錯(cuò)賠償）應(yīng)當(dāng)撤銷：欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得許可的（不予賠償）不予撤銷：撤銷可能對公共利益造成重大損害的附：有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：n（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；n（二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；n（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；n（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的；n（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形，譬如，違反《行政許可法》，沒有設(shè)定行政許可資格的規(guī)范性文件設(shè)定行政許可的，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令設(shè)定該行政許可的機(jī)關(guān)改正，或者依法予以撤銷。n被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。n但是，應(yīng)當(dāng)特別注意。依照前述情形撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷?！糇N：①許可有效期屆滿未延續(xù)②特定資格，公民死亡或喪失勞力③法人或其他組織終止④許可被撤銷、撤回或者許可證被吊銷⑤因不可抗力導(dǎo)致許可事項(xiàng)無法實(shí)施⑥法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形◆撤回：①行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，②準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法撤回已經(jīng)生效的行政許可?！舻蹁N：行政許可的吊銷屬于《行政處罰法》規(guī)定的行政處罰的一種8.行政合同、行政指導(dǎo)、重復(fù)處理行為和特別權(quán)力關(guān)系的概念（查）√1)

行政合同的概念:行政主體為實(shí)現(xiàn)行政管理目的，在遵循依法行政原則和契約自由的前提下，為達(dá)到特定行政法律后果，與行政相對方的組織或個(gè)人簽定的協(xié)議。2)

行政指導(dǎo)的概念:行政主體作出的，旨在引導(dǎo)行政相對人主動采取或避免一定的行為，以期實(shí)現(xiàn)行政管理目的行為。3)

重復(fù)處理行為的概念:指以行政機(jī)關(guān)針對相對人的申訴，對原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定常見舉例：拒絕（明示/默示）相對人的請求；拒絕+批駁為生效行政行為增加理由等4)

特別權(quán)力關(guān)系的概念：是指行政主體基于特別的法律原因，為實(shí)現(xiàn)特殊的行政目標(biāo)，在一定范圍內(nèi)對行政相對人具有概括的命令強(qiáng)制權(quán)力，而行政相對人卻負(fù)有服從義務(wù)的行政法律關(guān)系の特別權(quán)力關(guān)系特點(diǎn):1、相對人義務(wù)的不確定性，在特別權(quán)力關(guān)系下，特別權(quán)力人對相對人有概括性的命令支配權(quán)，只要是出于達(dá)成行政目的的，即使法律法規(guī)沒有明確規(guī)定，也可以為相對人設(shè)定各種行政法上的義務(wù)2、權(quán)利主體可以以內(nèi)部規(guī)則的形式限制相對人的自由權(quán)利，并享有對相對人的懲戒權(quán)3、相對人缺乏法律救濟(jì)途徑，特別權(quán)力人可以通過內(nèi)部規(guī)則限制相對人的基本權(quán)利，由于這種規(guī)則是一種內(nèi)部措施，相對人不能因此向法院申請行政救濟(jì)の特別權(quán)力關(guān)系種類：有學(xué)者認(rèn)為，目前的特別權(quán)力關(guān)系一般僅適用于勤務(wù)關(guān)系，如國家與公務(wù)員（含軍人、警察等）的關(guān)系；在學(xué)關(guān)系，如公立學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系；在獄關(guān)系，如監(jiān)獄與犯人的關(guān)系。

9.信息公開的概念、范圍和程序√1)

概念：政府信息公開是指國家行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)以及規(guī)章授權(quán)和委托的組織，在行使國家行政管理職權(quán)的過程中，通過法定形式和程序，主動將政府信息向社會公眾或依申請而向特定的個(gè)人或組織公開的制度。2)

范圍：a)

主動公開的信息：第九條行政機(jī)關(guān)對符合下列基本要求之一的政府信息應(yīng)當(dāng)主動公開：

（一）涉及公民、法人或者其他組織切身利益的；

（二）需要社會公眾廣泛知曉或者參與的；

（三）反映本行政機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置、職能、辦事程序等情況的；

（四）其他依照法律、法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)主動公開的。b)

絕對不公開的信息：經(jīng)保密審查，認(rèn)定為涉及國家秘密的信息，絕對不公開。c)

相對不公開的信息：涉及商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的信息也可能不公開，但并不絕對，須經(jīng)行政機(jī)關(guān)初判、征求權(quán)利人意見以及行政機(jī)關(guān)權(quán)衡做出是否公開的決定。d)

依申請公開的信息：生產(chǎn)、生活、科研等方面少數(shù)人有需要的信息，行政機(jī)關(guān)不必主動公開，可等待相關(guān)人申請。3)

程序：a)

主動公開的程序：自該政府信息形成或者變更之日起20個(gè)工作日內(nèi)予以公開。法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)編制、公布政府信息公開指南和政府信息公開目錄，并及時(shí)更新。（政府信息公開指南，應(yīng)當(dāng)包括政府信息的分類、編排體系、獲取方式，政府信息公開工作機(jī)構(gòu)的名稱、辦公地址、辦公時(shí)間、聯(lián)系電話、傳真號碼、電子郵箱等內(nèi)容。政府信息公開目錄，應(yīng)當(dāng)包括政府信息的索引、名稱、內(nèi)容概述、生成日期等內(nèi)容）b)

依申請公開的程序：①

申請：申請獲取政府信息的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式（包括數(shù)據(jù)電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請人可以口頭提出，由受理該申請的行政機(jī)關(guān)代為填寫政府信息公開申請。政府信息公開申請應(yīng)當(dāng)包括申請人的姓名或者名稱、聯(lián)系方式，申請公開的政府信息的內(nèi)容描述、形式要求等。如果申請人需要獲取的信息是與其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息，還應(yīng)出示有效的身份證件或證明文件②

答復(fù)：行政機(jī)關(guān)收到政府信息公開申請，能夠當(dāng)場答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以答復(fù)。行政機(jī)關(guān)不能當(dāng)場答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起15個(gè)工作日內(nèi)予以答復(fù)；如需延長答復(fù)期限的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府信息公開工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人同意，并告知申請人，延長答復(fù)的期限最長不得超過15個(gè)工作日。申請公開的政府信息涉及第三方權(quán)益的，行政機(jī)關(guān)征求第三方意見所需時(shí)間不計(jì)算在期限內(nèi)。對申請公開的政府信息，行政機(jī)關(guān)根據(jù)下列情況分別作出答復(fù)：

（一）屬于公開范圍的，應(yīng)當(dāng)告知申請人獲取該政府信息的方式和途徑；

（二）屬于不予公開范圍的，應(yīng)當(dāng)告知申請人并說明理由；

（三）依法不屬于本行政機(jī)關(guān)公開或者該政府信息不存在的，應(yīng)當(dāng)告知申請人，對能夠確定該政府信息的公開機(jī)關(guān)的，應(yīng)當(dāng)告知申請人該行政機(jī)關(guān)的名稱、聯(lián)系方式；

（四）申請內(nèi)容不明確的，應(yīng)當(dāng)告知申請人作出更改、補(bǔ)充。③

公開：（分割提供信息）申請公開的政府信息中含有不應(yīng)當(dāng)公開的內(nèi)容，但是能夠作區(qū)分處理的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向申請人提供可以公開的信息內(nèi)容。（變通提供信息）行政機(jī)關(guān)依申請公開政府信息，應(yīng)當(dāng)按照申請人要求的形式予以提供；無法按照申請人要求的形式提供的，可以通過安排申請人查閱相關(guān)資料、提供復(fù)制件或者其他適當(dāng)形式提供。（錯(cuò)誤信息的更正）公民、法人或者其他組織有證據(jù)證明行政機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的政府信息記錄不準(zhǔn)確的，有權(quán)要求該行政機(jī)關(guān)予以更正。該行政機(jī)關(guān)無權(quán)更正的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理，并告知申請人。④

費(fèi)用：申請公開政府信息的公民確有經(jīng)濟(jì)困難的，經(jīng)本人申請、政府信息公開工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人審核同意，可以減免相關(guān)費(fèi)用。

申請公開政府信息的公民存在閱讀困難或者視聽障礙的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為其提供必要的幫助。

10.行政復(fù)議的概念、特征、機(jī)關(guān)的確定和復(fù)議前置√1)

概念：是行政系統(tǒng)內(nèi)部的一種自我糾錯(cuò)機(jī)制，是指作為行政管理相對人的公民，法人或其他組織認(rèn)為行政主體作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向法定的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出復(fù)查該行為的申請，由受理申請的行政復(fù)議機(jī)關(guān)依照法定程序?qū)Ρ簧暾埖木唧w行政行為的合法性和合理性進(jìn)行審查，并作出復(fù)議裁決的活動和制度。2)

特征：a)

以行政爭議為客體。b)

雙方當(dāng)事人的地位是固定的。c)

以管理相對人的申請為前提條件。d)

以書面審查為一般形式。3)

機(jī)關(guān)的確定n

國務(wù)院n

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部門n

?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）

n

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部門n地區(qū)行署

→

市（自治州、設(shè)區(qū)的市）n

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部門n

縣（自治縣、不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)）n

┏━━╋━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部門n

┃

區(qū)公所n

街道辦

鄉(xiāng)（鎮(zhèn)、民族鄉(xiāng)）n

居委會

村委會

（一）一般管轄（一級政府和工作部門作為被申請人）1．一級政府作為被申請人n向上一級政府（派出機(jī)關(guān)視為一級政府）申請復(fù)議。2．工作部門作為被申請人n（復(fù)議法T21）上下級部門是雙重領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系（業(yè)務(wù)指導(dǎo)），申請人可以向本級政府或者上一級工作部門申請復(fù)議。n上下級部門是垂直領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系（海關(guān)、金融、國稅、外匯管理和國家安全機(jī)關(guān)），申請人只能向上一級工作部門申請復(fù)議。n（復(fù)議實(shí)施條例T24）對于省級以下垂直管理的部門，如工商局，申請人可以向本級政府或者上一級工作部門申請復(fù)議，除非本省有特殊規(guī)定。3．例外：省級政府、國務(wù)院部門作為被申請人（復(fù)議法第十四條）n省級政府、國務(wù)院部門→省級政府、國務(wù)院部門→

國務(wù)院終局裁決或行政訴訟（二）特殊管轄（其他行政主體作為被申請人）（復(fù)議法T15）1.派出機(jī)關(guān)作為被申請人n向設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的政府申請復(fù)議。2.派出機(jī)構(gòu)作為被申請人

設(shè)立部門n派出機(jī)構(gòu)

設(shè)立部門所在政府3.被授權(quán)組織作為被申請人n向行政主管機(jī)關(guān)（直接管理該組織的地方政府、地方政府工作部門或者國務(wù)院部門）申請復(fù)議4.若干行政機(jī)關(guān)作為被申請人n向共同上一級行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議。5.繼承權(quán)力的行政機(jī)關(guān)作為被申請人n向繼續(xù)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議。注意：以上五種情形，申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級政府提出行政復(fù)議申請，由接受申請的縣級政府7日內(nèi)轉(zhuǎn)送行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請人。

4)

復(fù)議前置（復(fù)議法T30）公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。?①已經(jīng)依法取得②自然資源權(quán)屬問題③行政確認(rèn)行為?※有關(guān)“確認(rèn)”的進(jìn)一步說明：行政處罰、行政強(qiáng)制（強(qiáng)制執(zhí)行+強(qiáng)制措施）、行政許可一定不屬于此處的行政確認(rèn)。而批準(zhǔn)、審批、裁決等則只要確權(quán)就是確權(quán)行為?！抖愂照魇展芾矸ā罚憾悇?wù)爭議：①納稅主體②數(shù)額③方式（?處罰、強(qiáng)制、保全不需要復(fù)議前置可直接訴訟）《商標(biāo)法》商標(biāo)局撤銷注冊商標(biāo)決定的，先向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)議《專利法》對專利行政部門駁回申請的決定，必須先項(xiàng)專利復(fù)審委員會申請復(fù)議《反壟斷法》①反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)禁止經(jīng)營者集中的決定②或者不予禁止的經(jīng)營者集中決定，附加減少集中對競爭產(chǎn)生不利影響的限制性條件

11.行政訴訟的概念、特征、基本原則、受案范圍、程序（一審、二審、法庭辯論）、參加人、判決的種類和適用情節(jié)1)

概念：指相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益,向法院提起訴訟,法院對其具體行政行為進(jìn)行合法性審查的活動.2)

特征:①客體是解決一定范圍內(nèi)行政審議的活動②原被告具有恒定性(民告官)③法院是行政訴訟的主持者和裁判者3)

基本原則:一般原則:獨(dú)立行使審判權(quán);以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩;當(dāng)事人法律地位平等;民族語言文字;辯論;合議;回避;公開審判;兩審終審;人民檢察院實(shí)行法律監(jiān)督特殊原則:①沒有簡易程序;②專門法院不審理行政訴訟案件;③合法性審查原則具體:合法性審查原則:概念:a法院具有對具體行政行為的司法審查權(quán);b只審查具體行政行為,不審抽象行政行為;c不審查行為的合理性(例外:處罰顯失公平)依據(jù):a法律、行政法規(guī)、規(guī)章、自治條例、單行條例

b行政法、行政訴訟法的基本原則、基本價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)：a合法：證據(jù)確鑿、適用法律、法規(guī)正確、符合法定程序b違法行政行為：證據(jù)、適用法律、違反程序、超越職權(quán)、濫用、不履行or拖延履行、處罰顯失公正審查結(jié)果：a形式：維持、撤銷、部分撤銷并責(zé)令重新作出具體行政行為、責(zé)令履行、確認(rèn)違法、變更（處罰顯失公正）

b特點(diǎn)：司法判決的不徹底性、往往會引發(fā)一個(gè)新的行政爭議4)

受案范圍：確定標(biāo)準(zhǔn)：a主體標(biāo)準(zhǔn)：具有行政職權(quán)的機(jī)關(guān)，組織及其工作人員，法律法規(guī)授權(quán)的組織的行為ⅰ、如果該組織不具有行政管理職權(quán),其行為就不具備行政訴訟的可訴性(如,立法,檢察,黨委)ⅱ、特殊:♀村委會;♀依法成立的行政機(jī)關(guān)超越職權(quán)范圍的行為;♀授權(quán)組織進(jìn)行所授權(quán)力有關(guān)但又超越職權(quán)ⅲ、排除:♀政黨及社會團(tuán)體;♀個(gè)人or組織盜用行政主體的名義or冒充國家行政機(jī)關(guān)的行政行為b內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)：與行政職權(quán)“有關(guān)”的行為排除：♀行政機(jī)關(guān)的民事行為、刑事偵查、企事業(yè)單位內(nèi)部的行政管理行為不具有可訴性；♀個(gè)人行為c行為標(biāo)準(zhǔn)：♀具體行政行為；♀事實(shí)行為（非法毆打、非法拘禁）;♀法定最終裁決行為（過程可訴）d結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)：對相對人的權(quán)益（人身權(quán)&財(cái)產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等）產(chǎn)生實(shí)際影響的行為e必要性標(biāo)準(zhǔn)：是相對人的最后救濟(jì)手段f可能性標(biāo)準(zhǔn)：法院有權(quán)審理~g權(quán)利標(biāo)準(zhǔn)：人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)；其他合法權(quán)益，依法律法規(guī)規(guī)定。如，《教育法》受教育權(quán)。＊可訴滴：處罰、強(qiáng)制行為、侵犯法定的經(jīng)營自主權(quán)、行政許可……《行政訴訟法》T11：具體列舉條款的重點(diǎn)解讀（五）申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；條件：公民向行政機(jī)關(guān)提出了保護(hù)申請；行政機(jī)關(guān)具有職權(quán)；拒絕受理or不予答復(fù)（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；類型：撫恤金；社會保險(xiǎn)金；最低生活保障費(fèi)、離退休金、社會救濟(jì)福利金、自然災(zāi)害救濟(jì)金及救濟(jì)物質(zhì)（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；舉例：亂罰款、亂攤派、亂收費(fèi)（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。列舉：行政裁決案件（?唯一的行政附帶民事案件）；行政確認(rèn)案件；行政檢查案件；行政合同案件《行政訴訟法》T12（司法考試中的重中之重，熟記+了解現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)形式）人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項(xiàng)提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；∝國家行為

（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；∝抽象行政行為

（三）行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；∝內(nèi)部行為

（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為?！胤ǘㄐ姓罱K裁決行為補(bǔ)：ⅰ刑事司法行為：例外

如果對無關(guān)的公民采取刑事強(qiáng)制措施的，實(shí)際上仍是具體行政行為，公民起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理ⅱ行政調(diào)解：例外

＊行政機(jī)關(guān)借調(diào)解之名違背當(dāng)事人意志做出強(qiáng)制性的決定

＊行政機(jī)關(guān)為了實(shí)時(shí)調(diào)節(jié)or在調(diào)解過程中實(shí)施了行政行為，公民可以針對強(qiáng)制決定、強(qiáng)制措施起訴ⅲ行政仲裁ⅳ行政指導(dǎo)：例外

行政機(jī)關(guān)在行政指導(dǎo)過程中，通過利益引誘，反復(fù)說服教育甚至威脅等方式強(qiáng)迫相對人服從的可以提出行政訴訟ⅴ重復(fù)處理行為：指以行政機(jī)關(guān)針對相對人的申訴，對原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定常見舉例：拒絕（明示/默示）相對人的請求；拒絕+批駁為生效行政行為增加理由等ⅵ對公民、組織、法人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行政行為，指行政機(jī)關(guān)在作出行政行為之前實(shí)施的各種準(zhǔn)備活動。如，行政檢查、調(diào)查等。5)

程序（一審、二審、法庭辯論）一審程序：只有普通程序,沒有簡易程序(一)審前準(zhǔn)備組成合議庭:不能是獨(dú)任審判且必須是三人以上單數(shù)送達(dá)訴訟文書:立案后5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告→被告收到10日內(nèi)提交相關(guān)材料及依據(jù)+答辯狀→收到答辯狀5日內(nèi)將副本發(fā)送原告審閱訴訟材料和組織交換證據(jù)其他準(zhǔn)備工作(二)開庭審理審理方式：必須開庭審理，不允許書面審。已公開為原則，涉及國秘，個(gè)人隱私等法律規(guī)定的情況應(yīng)當(dāng)不公開審理審理步驟：庭審準(zhǔn)備→宣布開庭，進(jìn)行主體資格的審查→法庭調(diào)查→法庭辯論→當(dāng)事人最后陳述→合議庭評議→宣判(三)

審理期限：自立案之日起3個(gè)月內(nèi)作出一審判決。特殊情況需要延長的，有高原批準(zhǔn)（高院審的由最高定）?審理期限不包括鑒定、處理管轄權(quán)異議以及中止訴訟時(shí)間★

一審具體程序の回避：審判人員（審判員/陪審員）+其他人員（包括書記員、翻譯人員、鑒定人員和勘驗(yàn)人員）由于與案件有利害關(guān)系或其他關(guān)系可能影響案件正確處理時(shí)，推出該案審理的制度·依申請回避+自行回避の合并審理：當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。（見共同訴訟人）の財(cái)產(chǎn)保全與先予執(zhí)行：·財(cái)產(chǎn)保全：必須存在給付財(cái)物內(nèi)容+必須由于當(dāng)事人一方的行為或者其他原因可能是將來的裁判不能執(zhí)行或難以執(zhí)行·先予執(zhí)行：必須由原告提出申請+不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人生活+原告的訴訟請求必須有給付內(nèi)容（如，要求發(fā)放撫恤金/最低生活保障費(fèi)等）の撤訴與缺席判決·撤訴：申請撤訴+按撤訴處理（未按期預(yù)交案件訴訟費(fèi)又未提緩交申請/經(jīng)法院兩次傳喚，無正當(dāng)理由拒不到場or未經(jīng)允許中途退庭）·缺席判決：原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決；被告經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決；宣判前，原告申請撤訴的，人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。の訴訟中止和訴訟終結(jié)·訴訟中止：有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：

（一）申請人表示可以延期執(zhí)行的；

（二）案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；

（三）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；

（四）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（五）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。

·訴訟終結(jié)：有下列情形之一的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行：

（一）申請人撤銷申請的；

（二）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；

（三）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；

（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的；

（五）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；

（六）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。二審程序(一)

上訴：上訴的提起：主體適格+范圍合法+法定期限（判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)/裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)）+上訴狀上訴的受理：上訴的撤回：上訴的撤回要經(jīng)二審法院以裁定的方式作出決定。?二審期間，行政機(jī)關(guān)不得改變具體行政行為，上訴人因行政機(jī)關(guān)改變改變具體行政行為而申請撤回上訴的，人民法院不予準(zhǔn)許(二)

審理程序?qū)徖矸绞剑洪_庭審為原則（當(dāng)事人對原審法院認(rèn)定的事實(shí)有爭議/二審法院認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)不清楚的），書面審為例外審理方式：全面審①既對原審法院的裁判是否合法進(jìn)行審查，又對被訴具體行政行為的合法性進(jìn)行審查②對被訴行政行為的合法性進(jìn)行全面審查，不受上訴范圍的限制審理期限：街道上訴狀后2個(gè)月內(nèi)做出終審判決。需延長，高院定。高院的，最高定。6)

參加人A、包括當(dāng)事人、訴訟代理人B、行政訴訟當(dāng)事人：原告、被告、第三人C、行政訴訟代表人：兼有當(dāng)事人和代理人雙重屬性a)

合伙企業(yè)：（字號為原告）執(zhí)行事務(wù)的合伙人b)

非法人組織：主要負(fù)責(zé)人（或推選的負(fù)責(zé)人）c)

集團(tuán)訴訟：5人以上→1~5人D、原告：利害關(guān)系人=相對人+相關(guān)人a)

自己的合法權(quán)益受到損害：以自己的名義。一個(gè)是原告，其他的是第三人b)

確認(rèn)：ü

受害人：指受到其他公民違法行為侵害的人（要求行政機(jī)關(guān)有作為的保護(hù)義務(wù)如，行政處罰）ü

相鄰權(quán)人如，行政許可ü

公平競爭權(quán)人如，行政獎勵(lì)、行政扶持ü

投資人（聯(lián)營方、合資方、合作方）→均可以以自己的名義提起訴訟ü

合伙組織：有字號→字號；無字號→合伙人ü

股份制企業(yè)：股東大會/股東代表大會/董事會做決定，后以企業(yè)的名義提起訴訟ü

非國有企業(yè)：企業(yè)、法定代表人→以自己的名義ü

農(nóng)村工地使用權(quán)人：以自己的名義c)

原告資格的轉(zhuǎn)移：公民資格的轉(zhuǎn)移→近親屬；組織終止→繼承權(quán)利的組織E、被告a)

行政主體：變更（錯(cuò)告→駁回）；追加（漏告→追加為第三人）b)

確認(rèn)：ü

行政復(fù)議案件：維持→原機(jī)關(guān)；改變→復(fù)議機(jī)關(guān)；復(fù)議不作為→對原行為不服（→原行為機(jī)關(guān)）/對不作為不服（→復(fù)議機(jī)關(guān)）ü

委托行政：委托行政機(jī)關(guān)ü

經(jīng)上級機(jī)關(guān)批準(zhǔn)而作出具體行政行為：生效行政處理決定書上署名的機(jī)關(guān)ü

派出機(jī)構(gòu)作出具體行政行為：♀無授權(quán)——行政機(jī)關(guān)；♀有授權(quán)——種類越權(quán)（行政機(jī)關(guān)）/幅度越權(quán)（派出機(jī)構(gòu)）ü

若干行政機(jī)關(guān)共同作出的具體行政行為：共同被告ü

內(nèi)部機(jī)構(gòu)的被告確認(rèn)：行政機(jī)關(guān)ü

不作為案件中的被告確認(rèn)：有被告資格的ü

行政機(jī)關(guān)被撤銷：繼承權(quán)力的行政機(jī)關(guān)（有繼承機(jī)關(guān)）/作出撤銷決定的行政機(jī)關(guān)（無繼承機(jī)關(guān)）F、第三人a)

訴訟過程中產(chǎn)生的，有利害關(guān)系，不作原告不作被告，有獨(dú)立的訴訟地位b)

確認(rèn)：原告型第三人、被告型第三人、證人型第三人ü

行政處罰案件中的受害人/加害人ü

行政處罰案件中的共同被處罰人ü

行政裁決案件中的當(dāng)事人ü

兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)做出相互矛盾的具體行政行為，非被告的行政機(jī)關(guān)可以是第三人ü

與行政機(jī)關(guān)共同署名作出處理決定的非行政組織ü

應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的ü

經(jīng)復(fù)議案件中的第三人：維持→復(fù)議機(jī)關(guān)為第三人；改變→原行為機(jī)關(guān)為第三人c)

參加訴訟的程序ü

在訴訟開始后，結(jié)束前參加ü

可申請參加，也可法院通知參加ü

第三人享有當(dāng)事人的訴訟地位，享有上訴權(quán)，法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人參加訴訟而不通知的，構(gòu)成訴訟主體的遺漏G、共同訴訟人a)

原/被告任一方為兩人以上，訴訟客體相同，訴訟主張一致b)

必要共同訴訟人：同一行為→一個(gè)行為、一個(gè)訴訟、不可分割ü

兩個(gè)以上當(dāng)事人，因共同違法而被一個(gè)行政機(jī)關(guān)在一個(gè)處罰決定書中分別予以處罰ü