法眼看社會：網絡營銷合同的背后

法眼看社會：網絡營銷合同的背后

主題：網絡營銷合同的背后嘉賓律師：上海慧谷律師事務所鄒高飛本期策劃：魏彬彬本期介紹：近年來，網店因其便利性成為許多企業(yè)營銷不可或缺的渠道。然而想要網店生意興榮卻不是件簡單的事。于是，一類為網店運營提供店鋪裝修、產品上下架、營銷活動、數(shù)據(jù)分析等服務的電子商務公司悄然走紅。相應的，接管網店后之后的糾紛，也接踵而至。業(yè)績下滑，電子商務公司作為受托方是否擔責？今天，《法眼看社會》特別采訪了上?；酃嚷蓭熓聞账泥u高飛律師，帶大家一起走入網絡營銷的背后?！痉ㄑ劭瓷鐣筷P注社會熱點，暢談法制事件。大家好！歡迎做客《法眼看社會》我是主持人魏彬彬，今天做客我們節(jié)目的是鄒高飛律師！鄒律師您好！在我們的訪談正式開始之前，先跟大家打聲招呼吧?！距u高飛律師】主持人，大家好，我是鄒高飛，來自上?；酃嚷蓭熓聞账?，很高興來到《法眼看社會》欄目和大家一起探討經濟問題?！痉ㄑ劭瓷鐣拷眨婺辰ㄖb飾材料公司與被告電子商務公司簽訂了一份合同，委托被告運營管理其名下的網店，然而被接管之后的網店業(yè)績不升反降，一怒之下將被告電子商務公司告上法庭。庭間雙方各執(zhí)一詞，爭議的聚焦在原被告所簽合同的性質上，原告認為是委托合同，而被告則認為除委托性質外，還兼具合作合同的性質。我們也注意到本案中雙方簽訂的合同名稱是《電子商務運營服務合作協(xié)議》，很多網友都不理解，合同上明明寫的就是“合作協(xié)議”，那就是合作合同，這沒什么好爭的。這些網友們的觀點是否正確？合同性質跟合同名稱有關嗎？我們請鄒律師為大家解答一下?！距u高飛律師】當事人對合同性質產生爭議時，不能僅從合同名稱確定合同性質，應從合同內容、特征、主要條款加以理解和識別，而不能以合同的“名稱”為準。合同是當事人或當事雙方之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議，是當事人之間合意過程，其核心在于當事人真實意思表思是什么？而不能僅看合同的“名稱”。而當事人之間的真實意思表示應當從合同具體條款、內容、主要條款加以認定。這是一類由于營銷方式創(chuàng)新而引發(fā)的電子商務委托合同糾紛案件。隨著經濟社會的快速發(fā)展，這類糾紛必然會越來越多。如何防范此類糾紛的出現(xiàn)？關鍵還是雙方在訂立合作協(xié)議時要有商業(yè)風險防范頭腦，在合同條款上作出更加具體的約定，并且要對違約責任等進一步加以細化?！痉ㄑ劭瓷鐣侩p方在法庭上爭的面紅耳赤，可是原被告雙方為什么就合同的性質爭論不休呢？合同性質的認定對他們各自有何意義？【鄒高飛律師】合同性質對合同雙方當事人的責任認定意義重大。甚至直接決定原被告雙方責任的有無?！痉ㄑ劭瓷鐣空堗u律師為大家近一步解釋一下，委托合同與合作合同到底如何區(qū)分？它們最大的不同點是在哪里？【鄒高飛律師】委托合同是指受托人為委托人辦理委托事務，委托人支付約定報酬或不支付報酬的合同。委托合同具有人身性質，以當事人之間相互信任為前提；委托合同既可以是有償合同，也可以是無償合同。所以選定受托人為自己處理事務，是以他對受托人的辦事能力和信譽的了解、信任為基礎的；而受托人之所以接受委托，也是出于愿意為委托人服務，能夠完成委托事務的自信，這也是其基于對委托人的了解和信任。因此，在委托合同中，受托人應當親自處理受托的事務，不經委托人的同意，不能轉托他人處理受托的事務。同時，在委托合同建立后，如果任何一方對他方產生了不信任，都可以隨時終止委托合同。另外，在有償委托的情況下，受托人承擔的責任更大，因受托人的過錯造成委托人損失的，應當承擔賠償責任。而合作合同是指雙方或多方簽署以進行投資活動而不另成立法人的文件。有類似于合伙合同的性質，合同雙方要對經營中的風險共擔責任，這樣的話，被告的責任要小很多。【法眼看社會】那您認為本案原被告對合同性質的理解哪方更為準確？您的觀點是什么？【鄒高飛律師】還是應當看雙方當事人具體合同條款是如何約定的，通過合同的具體條款來確認當事人當時的真實意思表示是什么?！痉ㄑ劭瓷鐣勘桓嬲J為他們與原告簽訂的《電子商務運營服務合作協(xié)議》，具有委托合同和合作合同的雙重性質。我們暫不討論其觀點正確與否。我想請問鄒律師，一份合同可否同時具有兩類以上合同的性質？類似的情況您在辦理案件的時候是否遇到過？【鄒高飛律師】可以。合同可以分為有名合同和無名合同。有名合同是指法律上或者經濟生活習慣上按其類型已確定了一定名稱的合同，又稱典型合同。中國合同法中規(guī)定的合同和民法學中研究的合同都是有名合同。無名合同是指有名合同以外的、尚未統(tǒng)一確定一定名稱的合同。中國《合同法》分則部分規(guī)定了十五類有名合同。合同法屬于民法中重要的組成部分。民法屬于私法范疇，更加強調但是人之間的意思自治。因此，只要是不違反法律禁止性規(guī)則、民法基本原則以及社會公共利益的，都是允許的。這也是為什么合同法中除了規(guī)定有名合同外，還提出了無名合同的概念。同時，無名合同如經法律確認或在形成統(tǒng)一的交易習慣后，可以轉化為有名合同。法律歸根結底是為了調整社會關系的需要而存在的，而法律本身有具有滯后性，這樣規(guī)定可以更好的調整社會關系穩(wěn)定社會市場經濟秩序，防止因出現(xiàn)新的交易形式，而出現(xiàn)法律盲點。辦案中，有時也會遇到這種情況。對于這類無名合同具體操作，一是適用《合同法》總則的規(guī)定；二是參照適用《合同法》分則、單行法最相類似的規(guī)定?！痉ㄑ劭瓷鐣勘景敢l(fā)爭議的另一個原因就是雙方并沒有對營業(yè)額做出詳細的規(guī)定。被告因此也主張原告不具備解除合同的條件。難道沒有約定，合同真就無法解除了？您是怎么看這個問題的?！距u高飛律師】具體要看當事人合同中如何約定合同解除條款，以及是否有違反法定解除條件的情形?！痉ㄑ劭瓷鐣繉τ诤贤慕獬龁栴}，我國法律是如何規(guī)定的？法律依據(jù)都有哪些？【鄒高飛律師】合同解除是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向將來消滅的行為，它也是一種法律制度。合同解除包括法定解除和約定解除。合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。約定解除，是指當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解除?！逗贤ā返?4條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：1.因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。2.在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。3.當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行。4.當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。5.法律規(guī)定的其他情形。除此之外，當事人之間還可以約定合同解除的其他條件，即約定解除。而營業(yè)額只是當事人之間可以約定解除中的一種情況。因此，具體還要看當時人訂立合同之時有無約定其他合同解除條件，或者，是否符合其他法定違約情形，以及當事人是否違反這些違約條款?！痉ㄑ劭瓷鐣空f到合同解除，就不得不提到合同終止，不少人認為這兩個詞就是一回事兒，那么合同解除與合同終止到底是不是一回事兒呢？【鄒高飛律師】不是一個概念。合同終止指合同當事人雙方在合同關系建立以后，因一定的法律事實的出現(xiàn)，使合同確立的權利義務關系消滅。引起合同終止的原因有：1.合同因當事人雙方全面履行而消滅；2.合同因情勢發(fā)生變化，雙方在不損害國家利益或社會公共利益的條件下達成協(xié)議，終止合同；3.合同因當事人一方或雙方死亡而消滅；4.合同因提存而消滅；5.合同因混同而消滅；6.合同因法院判決或仲裁裁決而終止；7.合同由于抵銷而終止；8.解除合同因此，合同解除只是合同效力終止的條件之一。【法眼看社會】經過這起案件也讓原告方意識到以后處理類似的合同在約定上必須要明確具體。作為一名律師，在您看來合同條款是否約定的越詳細就越好？【鄒高飛律師】盡量詳細。對于《合同法》第12條規(guī)定當事人的名稱和住所、標的、數(shù)量、質量等八項條款應該詳細約定，特別是當事人之間責任如何分擔，當事人的違約責任以及爭議解決方式，以免發(fā)生糾紛后找不到依據(jù)。【法眼看社會】如果在合同簽訂后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，還能不能彌補？我們應該怎么做？【鄒高飛律師】《合同法》第12條規(guī)定，合同一般包括當事人的名稱和住所、標的、數(shù)量、質量等八項條款，是合同的提示條款，這些條款中有的是合同必備條款，有的是非必備條款。所謂必備條款又稱主要條款，是指根據(jù)合同的性質和當事人的特別約定所必須具備的條款，缺少這些條款將影響合同的成立。所謂非必備條款又稱普通條款，是指合同的性質在合同中不是必須具備的條款，即使合同不具備這些條款也不應當影響合同的成立，如有關履行期限、數(shù)量、質量等條款在缺少這些條款情況下，完全可以根據(jù)《合同法》第61條、第62條的規(guī)定填補漏洞。【法眼看社會】原告在庭審后提出以后的合同都“要有3個月的試用期，不行馬上換”。那么合同中是否可約定試用期，約定試用期時應注意哪些細節(jié)？【鄒高飛律師】這應該所說的是一個附條件的合同，即在3個月或幾個月的期間內，如果雙方都滿意，則合同繼續(xù)有效，否則，經當事人雙方協(xié)商解除或變更。這在法律上是允許的，雙方在訂立時應當盡量將解除或變更的條件，方式，合同解除后的責任問題約定清楚。【法眼看社會】隨著科學技術的發(fā)展、網民數(shù)量的激增，網絡在人們的日常生活中扮演著越來越重要的角色，逛網店已經成為多數(shù)人的消費習慣，相對應的，網絡營銷推廣也憑借其諸多優(yōu)點正在逐漸成為最重要、最有效的營銷推廣方式。因此網絡營銷的合同糾紛也越來越普遍，營銷方式的創(chuàng)新致使委托型的合同糾紛也日漸普遍，此次案件就是南湖法院受理的首例委托營銷型合同糾紛案。網絡營銷必然有其特殊性，然而法律對此方面的規(guī)定還很不完善，對此您有什么好的立法建議嗎？【鄒高飛律師】網絡營銷(On-lineMarketing或E-Marketing)就是以國際互聯(lián)網絡為基礎，利用數(shù)字化的信息和網絡媒體的交互性來輔助營銷目