畢業(yè)論文淺談開發(fā)商拖欠工程款的危害及對策

目錄HYPERLINK\l"_Toc11382622"中文摘要2HYPERLINK\l"_Toc11382623"Abstract3HYPERLINK\l"_Toc11382624"一工程款拖欠現(xiàn)狀4HYPERLINK\l"_Toc11382625"二開發(fā)商拖欠工程款的危害4HYPERLINK\l"_Toc11382626"（一）影響建筑業(yè)的改革與發(fā)展5HYPERLINK\l"_Toc11382627"（二）給社會穩(wěn)定帶來了隱患6HYPERLINK\l"_Toc11382628"（三）引發(fā)社會信用危機6HYPERLINK\l"_Toc11382629"（四）給工程質(zhì)量埋下隱患7HYPERLINK\l"_Toc11382630"（五）滋生腐敗7HYPERLINK\l"_Toc11382631"三開發(fā)商拖欠工程款的主要原因8HYPERLINK\l"_Toc11382632"（一）建筑市場的法制不健全8HYPERLINK\l"_Toc11382633"（二）社會信用體系不健全8HYPERLINK\l"_Toc11382634"（三）建筑市場供求關(guān)系嚴重失衡8HYPERLINK\l"_Toc11382635"（四）開發(fā)商自身原因9HYPERLINK\l"_Toc11382636"四改善開發(fā)商欠款現(xiàn)狀的幾點措施9HYPERLINK\l"_Toc11382637"（一）要完善相關(guān)的法律法規(guī)體系9HYPERLINK\l"_Toc11382638"1．工程款優(yōu)先受償?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定10HYPERLINK\l"_Toc11382639"2．有關(guān)墊資的法律規(guī)定10HYPERLINK\l"_Toc11382640"（二）構(gòu)建業(yè)主信用評價系統(tǒng)11HYPERLINK\l"_Toc11382641"（三）要加強對新建項目審批和工程管理13HYPERLINK\l"_Toc11382642"（四）積極推行工程擔保制度14HYPERLINK\l"_Toc11382643"（五）加強對工程質(zhì)量的科學(xué)認定15HYPERLINK\l"_Toc11382644"（六）增強施工企業(yè)的工程風險防范意識和自我保護能力15HYPERLINK\l"_Toc11382645"（七）加強對工程竣工結(jié)算的監(jiān)管16HYPERLINK\l"_Toc11382646"五結(jié)論17HYPERLINK\l"_Toc11382647"參考文獻18淺談開發(fā)商拖欠工程款的危害及對策中文摘要長期以來，在我國建設(shè)事業(yè)全面快速發(fā)展的同時，由于目前建筑市場制度不健全，加上多方面因素的影響，工程款拖欠現(xiàn)象越演越烈，嚴重破壞了社會經(jīng)濟秩序，惡化了企業(yè)交易信用環(huán)境，極大地困擾著許多企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)，給社會帶來了不穩(wěn)定因素，引起了社會各界的廣泛關(guān)注。本文列舉了房地產(chǎn)開發(fā)商工程款拖欠的現(xiàn)象和危害，分析了工程款拖欠問題產(chǎn)生的原因，并探討能改善房地產(chǎn)開發(fā)商工程款拖欠問題的方法，并舉出實例論證。【關(guān)鍵詞】拖欠工程款危害對策OnthedamageandCountermeasuofDefaultofprojectfundscousedbydeveloperAbstractForalongtime，ConstructioninChina,whiletherapiddevelopmentofacomprehensive.Defaultofprojectfundswhichareduetotheimperfectofmarketsystemofarchitecturepresentlyandtheaffectionofotheradditionalfactorsbecomingaserioussocialproblem.Deterioratingcreditenvironmentbusinesstransactions,Greatlydisturbedthenormalfunctioningofmanyenterprises,Broughtinstabilitytothesociety,Attractedwideattentionfromallsectorsofsociety.Thesephenomenonandthedamagewillbelistedinthisissue.Somesalvationswillbediscussedaftertheanalyzingofthemajorreason.Citedexamplesdemonstrate.Keywords:Defaultofprojectfunds；Damage；Countermeasure一工程款拖欠現(xiàn)狀建設(shè)領(lǐng)域的工程拖欠款是指施工企業(yè)(建筑業(yè)企業(yè))在報告期末應(yīng)向發(fā)包單位(建設(shè)項目或單位)收取而未收取的工程款項。工程款的支付流程：施工單位申請—監(jiān)理公司審核—現(xiàn)場工程師確認—預(yù)算員復(fù)核—權(quán)限人審批—財務(wù)審核付款。從總體上看，“九五”以來，建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款的問題有所加劇，拖欠款規(guī)模逐年加大，對建筑業(yè)企業(yè)的正常發(fā)展影響很大。1996年底，建筑業(yè)企業(yè)(指四級及四級以上建筑業(yè)企業(yè))被拖欠工程款1360億元，全行業(yè)拖欠款影響深度為16.4%，至2001年底被拖欠款總量達到2787億元，是1996年底的2倍多，全行業(yè)拖欠款影響深度達到18.1%。2001年底，有24859家建筑業(yè)企業(yè)存在被拖欠工程款的情況，占全部建筑業(yè)企業(yè)的54.2%，拖欠款影響深度大于50%的建筑業(yè)企業(yè)3850個，占全部建筑業(yè)企業(yè)的8.4%。目前，我國建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款已接近5000億元。5000億相當于2000年全國建筑業(yè)總產(chǎn)值的1/3、全國國有建筑業(yè)企業(yè)全年建筑業(yè)總產(chǎn)值、全國全年工程結(jié)算利潤943億的5倍多。而全國拖欠工程款的實際情況比調(diào)查統(tǒng)計的還要嚴重，因為這些數(shù)據(jù)并不包括事實上曾經(jīng)拖欠而在調(diào)查時已經(jīng)支付的款項，有的施工企業(yè)怕與業(yè)主鬧翻，影響承接今后的工程，瞞報了一些數(shù)字，實際拖欠情況比上述數(shù)字更驚人。20世紀90年代中期政府就開始治理建筑工程款拖欠問題，但是，建設(shè)領(lǐng)域欠薪在全國各地仍不同程度地存在，具有相當普遍性。據(jù)有關(guān)資料顯示，建設(shè)領(lǐng)域拖欠民工工資已占拖欠民工工資案件的60％，而七成左右的建筑施工企業(yè)存在拖欠民工工資問題，能夠按時足額發(fā)放工資的少之又少，建設(shè)領(lǐng)域的民工80％多被拖欠過或者正在被拖欠著工資。二開發(fā)商拖欠工程款的危害建設(shè)領(lǐng)域工程款拖欠現(xiàn)象的大量、普遍、長期存在并且愈演愈烈，嚴重破壞了社會經(jīng)濟秩序惡化了企業(yè)交易信用環(huán)境，極大的困擾著許多企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)，給社會帶來了不穩(wěn)定因素。房地產(chǎn)開發(fā)項目拖欠工程款的問題較突出，且沿海經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)甚于其他地區(qū)。據(jù)國家統(tǒng)計局統(tǒng)計，全國房地產(chǎn)開發(fā)項目拖欠工程款979.17億元，占全部拖欠工程款的39.6％。沿海經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)項目拖欠工程款的比例遠高于其他地區(qū)。如西部某省房地產(chǎn)開發(fā)項目拖欠工程款占拖欠工程款總額的37.3％，西北某區(qū)占31.8％，東北某市占37.7％，而沿海某省轄市則高達91％。一些房地產(chǎn)開發(fā)項目由于資金不足，其土建施工基本上是依靠建筑業(yè)企業(yè)墊資，并把拖欠工程款作為一種經(jīng)營謀略，將大量的開發(fā)風險轉(zhuǎn)嫁給建筑業(yè)企業(yè)。如某大城市開發(fā)企業(yè)在1997年底投資興建的××大酒店工程，總造價1.94億元，在施工期間多次拖欠施工單位的工程進度款，并向其借款1000萬元，到工程竣工時共拖欠8000多萬元。在工程款拖欠中，主要是開發(fā)商變相壓級壓價和惡意拖欠工程款造成巨額的“債務(wù)鏈”。業(yè)主拖欠施工單位，施工單位拖欠農(nóng)民工和材料商貨款，引發(fā)多頭債務(wù)糾紛，嚴重破壞了社會經(jīng)濟秩序，致使相互信任、相互合作的市場關(guān)系變得異常復(fù)雜、庸俗化，甚至“敵對化”，使企業(yè)交易環(huán)境日趨惡化。據(jù)建設(shè)部進行的調(diào)查，全國25106家建筑業(yè)企業(yè)被拖欠工程款2475.02億元，而這些企業(yè)又拖欠分包企業(yè)工程款382.12億元、材料設(shè)備購置款637.9億元、農(nóng)民工工資183.10億元，共1203.12億元，占其被拖欠工程款的48.61%。大量“三角債”的產(chǎn)生，引發(fā)了多頭的債務(wù)糾紛，造成了社會信用關(guān)系的極大扭曲，還掩蓋了因建設(shè)資金不足而盲目建設(shè)的問題，破壞了正常的社會經(jīng)濟秩序。所以要解決工程款的拖欠問題應(yīng)從拖欠的源頭開始。（一）影響建筑業(yè)的改革與發(fā)展1．給開發(fā)商本身帶來的危害。因建設(shè)資金不到位，必將造成施工中的偷工減料、工期的拖延等，嚴重影響著工程質(zhì)量，給工程結(jié)構(gòu)埋下隱患。工期的拖延使工程不能及時投產(chǎn)運行，造成了極大的經(jīng)濟損失。2．給施工企業(yè)帶來的危害。許多施工企業(yè)由于工程款被大量拖欠，造成企業(yè)沉重的墊資，不僅無法保證職工的工資、福利和各種保險金的足額上繳，造成企業(yè)骨干和技術(shù)人才大量流失，拖欠政府稅收。一些企業(yè)為了維持生產(chǎn)經(jīng)營，依靠貸款組織生產(chǎn)，背負沉重的貸款利息，資金周轉(zhuǎn)困難，企業(yè)生產(chǎn)設(shè)備長期無能力更新，效益連年滑坡，影響企業(yè)的改革和發(fā)展。企業(yè)不按時償還貸款，造成銀行不良貸款率上升，又導(dǎo)致企業(yè)信譽嚴重受損，形成惡性循環(huán)。（二）給社會穩(wěn)定帶來了隱患近年來，由于開發(fā)商拖欠施工企業(yè)的工程款，必然導(dǎo)致施工方拖欠農(nóng)民工工資，先階段拖欠農(nóng)民工工資愈演愈烈，嚴重危及到社會穩(wěn)定，其原因也許有少數(shù)企業(yè)和包工頭惡意拖欠或克扣，但更多的則是由于開開發(fā)商嚴重拖欠工程款而導(dǎo)致許多企業(yè)無力支付。近年來，施工企業(yè)累計拖欠工資約316億元，農(nóng)民工合法權(quán)益受到嚴重侵害，并因此多次引發(fā)了集體上訪以至堵路、封橋、靜坐等事件，一些農(nóng)民工甚至用“跳樓”、“自殺”等極端方式追討工資。例如：泰興市張橋建筑安裝工程公司承建的常州市威宏電器有限公司車間工程和常州市常通塑管有限公司車間工程，項目經(jīng)理劉宏濤和項目實際負責人焦國平，拖欠80余名農(nóng)民工工資55萬元，導(dǎo)致2008年1月至2009年春節(jié)，農(nóng)民工多次集訪、圍堵建設(shè)單位。福建省高德建設(shè)工程有限公司承建的美景天城小區(qū)，項目經(jīng)理杜寶劍平，實際負責人江洪根、杜文輝，拖欠勞務(wù)工程款100多萬元，導(dǎo)致2009年1月農(nóng)民工多次集訪溧陽市政府和有關(guān)部門，特別是2009年1月23日用土方圍堵美景天城小區(qū)的大門。眾多農(nóng)民工以極端方式追討工資的事件不勝枚舉……拖欠農(nóng)民工工資直接給農(nóng)民工家庭生活帶來困難，并危及社會的穩(wěn)定。（三）引發(fā)社會信用危機相當多的企業(yè)信用意識淡漠，“拖欠有理，拖欠有利”的風氣盛行。以至于有的企業(yè)把拖欠作為一種經(jīng)營手段、生財之道，也有的企業(yè)把拖欠作為變相籌措資金的渠道，不講信用，不守合同。長此以往，相互影響，結(jié)果是引發(fā)企業(yè)間某種程度的信用危機。此外，當前社會上存在的大量信用缺失現(xiàn)象，往往是因為守信者沒有得到應(yīng)有的收益，也沒有得到相應(yīng)的鼓勵；失信者得到了不應(yīng)有的收益甚至是暴利，而沒有受到應(yīng)有的譴責和處罰。企業(yè)或個人作為獨立的“經(jīng)濟人”，在作出某種行為時，必然進行成本和收益比較。由于法制不健全，制度安排不合理，當失信有利可圖時，企業(yè)或者個人當然會有一種失信傾向，這時制度對人們行為有不良誘導(dǎo)作用，長此以往下去，必然引發(fā)社會的信用危機。建筑市場的信用缺失和失信行為，對我國國民經(jīng)濟和投資建設(shè)效益造成了重大影響，不僅加大了企業(yè)的經(jīng)營成本與風險，敗壞了社會風氣，更使全社會資源使用效率低下，成為制約生產(chǎn)力發(fā)展的“瓶頸”。（四）給工程質(zhì)量埋下隱患拖欠工程款使建筑業(yè)企業(yè)無法及時備料進貨，無法正常施工，影響建筑企業(yè)的合同履約能力。有的建筑業(yè)企業(yè)為轉(zhuǎn)嫁拖欠工程款的風險，將工程分包給技術(shù)管理水平較低的施工企業(yè)甚至是包工頭，結(jié)果在工程施工中偷工減料，使工程質(zhì)量大大降低，安全防范設(shè)施投入不足，安全生產(chǎn)得不到保障，同時由于資金上的拮據(jù)，一些施工企業(yè)不得不“精簡”材料、“壓縮”施工工藝。此外，由于工程款的拖欠致使許多項目難以順利進行，出現(xiàn)了大量的“爛尾樓”和“胡子工程”，嚴重影響了投資效益的正常發(fā)揮。據(jù)有關(guān)部門調(diào)查，全國每年因建筑工程倒塌事故造成的損失和浪費在1000億元左右。（五）滋生腐敗工程款拖欠問題的存在是引發(fā)腐敗現(xiàn)象的一個因素，由于工程款拖欠問題是壓在企業(yè)身上的一座大山，一些企業(yè)在追欠過程中，采取不合時宜的辦法，不惜金錢美色拉攏腐蝕握有實權(quán)的業(yè)主代表和領(lǐng)導(dǎo)干部，一些業(yè)主的領(lǐng)導(dǎo)則視此為一條聚財斂財之道，借機大搞權(quán)錢交易，從而引發(fā)大量腐敗案件的發(fā)生。據(jù)報道，全國檢察機關(guān)近幾年查處的幾十萬賄賂案件中，涉及建設(shè)領(lǐng)域案件的占60%以上。這不僅僅是一種經(jīng)濟問題，而是一個涉及社會穩(wěn)定的政治問題。綜上所述，大量的工程款被拖欠，不但影響房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)和施工企業(yè)的發(fā)展，甚至危及社會的穩(wěn)定。因此，解決工程款拖欠問題己成為建筑行業(yè)各級管理者乃至全社會所關(guān)心的問題，是建設(shè)領(lǐng)域目前存在的諸多問題中亟需解決的問題之一。三開發(fā)商拖欠工程款的主要原因造成工程款拖欠的原因是多方面的。其形成主要是由于社會主義計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡時期的國情所決定的,既有我國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)型和某些政府行為不規(guī)范等客觀因素,也有開發(fā)商自身的主觀因素。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（一）建筑市場的法制不健全我國對支付工程款雖在《建筑法》有明確規(guī)定，但目前通過司法途徑解決工程拖欠款的企業(yè)很少，成功的案件也很少。其因素是：許多施工企業(yè)怕打官司，怕得罪開發(fā)商，影響承接工程；打官司時間長，成本高，不僅耗費大量人力、財力，而且執(zhí)行也難；現(xiàn)行法律缺乏對工程竣工決算的期限、方式等規(guī)定，使施工合同的有關(guān)條款的訂立缺乏必要的法律法規(guī)依據(jù)，造成一些工程款的合同糾紛難以判定；我國《刑法》缺少對債務(wù)人的刑事追究條款，個別業(yè)主鉆法律和合同的空子，利用施工企業(yè)怕打官司的怯懦心理，故意找借口拖欠工程款。（二）社會信用體系不健全市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，也是信用經(jīng)濟。目前，我國的市場經(jīng)濟體系不完善，以信用關(guān)系為紐帶的工程擔保制度遠未建立，業(yè)主與施工企業(yè)的信用意識均不強，“守信者得酬償，失信者受懲罰”的原則，在建筑市場的實際運行中很難貫徹。相反“拖欠有理，拖欠有利”風氣盛行，受利益的驅(qū)動和誘導(dǎo)，一些業(yè)主把拖欠工程款作為變相籌措資金的渠道，不講信用、不守合同，甚至于惡意拖欠。（三）建筑市場供求關(guān)系嚴重失衡目前，全國建筑業(yè)從業(yè)人員已7888萬人，建筑市場“僧多粥少”、供過于求的現(xiàn)象，使之出現(xiàn)了過度競爭甚至是惡性競爭。許多開發(fā)商利用這個現(xiàn)狀，在簽訂合同時往往附加一些不平等條款，甚至有“陰陽合同”，致使施工企業(yè)在承接工程初期即處于非常不利的弱勢地位，甚至陷入難以回避的合同陷阱。不少企業(yè)，明知有陷阱也要簽合同，因不接工程要等死，接了工程雖然可能會拖死，但總有一線生機。此外，一些施工企業(yè)合同意識不強或簽訂的合同不嚴謹，往往因工程質(zhì)量、工期等問題造成雙方扯皮，致使工程款遲遲不能結(jié)算。（四）開發(fā)商自身原因開發(fā)商雖然在項目開工明確有必要的資金用于項目建設(shè)，但項目建設(shè)中或竣工后因開發(fā)商自身企業(yè)經(jīng)營不佳造成資金緊缺而引發(fā)的施工款拖欠。有的開發(fā)商不顧經(jīng)濟實力盲目發(fā)展，一味要求施工企業(yè)墊資承包，致使銀行對施工企業(yè)的貸款轉(zhuǎn)化為開發(fā)商項目資金，不僅增加了金融風險，而且一旦國家宏觀調(diào)控，銀行緊縮銀根或者商品房銷售不暢，施工企業(yè)被拖欠工程款將首當其沖。在房地產(chǎn)項目和開發(fā)商在項目建設(shè)時因市場競爭的日益加劇，為降低融資成本，而以種種借口拖欠建設(shè)施工企業(yè)的施工款。近年來，施工企業(yè)因深化改革造成的企業(yè)重組和法人變更的情況不斷出現(xiàn)，雖然這并不影響開發(fā)項目的正常建設(shè)施工，但開發(fā)商往往以此為理由拖欠施工款。目前，施工企業(yè)巨額流動資金需求主要在貨幣市場上靠銀行貸款解決，銀行貸款額度受資產(chǎn)負債比例的限制，企業(yè)經(jīng)營成本與還貸風險也比較高，當借款總額大利息負擔就顯得很沉重，2004年市場一年期貸款利率在6.37%左右，2007年3月18日一年期貸款的基準利率是6.39％，銀行貸款是按季付息時間要求較嚴。但市場競爭使建筑施工行業(yè)早已進入了微利時代，所得稅前平均利潤遠低于此；若工程款被拖欠二三年對總包企業(yè)來說無異于是雪上加霜。四改善開發(fā)商欠款現(xiàn)狀的幾點措施（一）要完善相關(guān)的法律法規(guī)體系制度的實施需要完備的法律法規(guī)體系做支撐。運用法律手段解決拖欠工程款就必須對現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章加以補充和完善。但是，法律的制定絕不能僅限于建設(shè)領(lǐng)域本身，而是以建設(shè)領(lǐng)域法律的制定和完善為核心向外輻射，建設(shè)層層輔助、相互銜接、有機互動的法律網(wǎng)絡(luò)。1．工程款優(yōu)先受償?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定依據(jù)合同法第二百八十六條的規(guī)定，“發(fā)包人逾期不支付工程款的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。工程款可就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”。要正確適用本條，關(guān)鍵在于正確解釋本條的權(quán)利性質(zhì)。在研討中，有的將其解釋為留置權(quán)，有的解釋為優(yōu)先權(quán)，有的解釋為法定抵押權(quán)。上海市法制辦副主任顧長浩認為，該條規(guī)定的工程拍賣權(quán)作為一種法定擔保權(quán)，是無可置疑的。從立法技術(shù)角度看，這一法定擔保權(quán)可以表現(xiàn)為優(yōu)先權(quán)（先取特權(quán)）、也可以表現(xiàn)為留置權(quán)，也可以表現(xiàn)為法定抵押權(quán)。從國外立法經(jīng)驗看，不論名稱如何，這一法定擔保權(quán)受償順序都應(yīng)優(yōu)先于約定抵押權(quán)和一般破產(chǎn)債權(quán)，其優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)范圍不僅限于勞務(wù)費用，而且包括勞務(wù)費用、材料設(shè)備費用以及墊付費用。２０００年１月１日實施的《上海市房地產(chǎn)抵押辦法》第六十條規(guī)定，在處分抵押物所得價款的處理中，“支付建造該建設(shè)工程的欠款”優(yōu)先于“抵押所擔保的債權(quán)”獲得清償。工程款優(yōu)先受償權(quán)制度的確立，為建筑業(yè)的生存和健康發(fā)展帶來了希望。但由于該條款比較原則，難以直接運用。在司法實踐中，對該條規(guī)定的權(quán)利性質(zhì)理解不一致，對合同法與擔保法等有關(guān)法律規(guī)定的銜接問題，特別是對該條規(guī)定的工程拍賣權(quán)與其他物權(quán)優(yōu)先受償順序問題理解上存在差異，盡管合同法已頒布實施近兩年時間，但在各級法院中真正引用該條規(guī)定，保護建筑企業(yè)合法權(quán)益的并不多。中建三局（珠海）一公司與某工業(yè)有限公司因為建筑工程糾紛而導(dǎo)致１５００萬元工程款被拖欠，經(jīng)仲裁程序確認，中建三局申請法院執(zhí)行拍賣工程，但是法院于今年２月又裁定中止執(zhí)行，原因是對被執(zhí)行人所有財產(chǎn)享有抵押權(quán)的抵押權(quán)人（即貸款銀行）向該院申請暫緩執(zhí)行。又如，最近發(fā)生的浙江紹興一建公司訴某房地產(chǎn)公司的工程款拖欠案，紹興一建雖然勝訴，但因債務(wù)人為清償銀行債務(wù)，已將樓盤分層拍賣，失去了執(zhí)行標的。2．有關(guān)墊資的法律規(guī)定１９９６年６月４日，建設(shè)部、國家計委、財政部《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》規(guī)定，任何建設(shè)單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標條件，更不得強行要求施工單位將此類內(nèi)容寫入工程承包合同……施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程。在實踐中的工程帶資、墊資由于承發(fā)包雙方的一致合意，多半已通過合法方式實施，有的通過先做后付的付款方式或約定的延期付款協(xié)議來帶墊資；有的則通過履約保證金來實施，而且合同法第二百七十九條規(guī)定的質(zhì)量合格是結(jié)算付款的前置條件的配套規(guī)定，使發(fā)包人有眾多要求帶墊資的合法理由。因此，不能一概把墊資條款確定為無效。所帶、墊資施工的款項成為已完工程一部分或已物化為工程量的，已屬于依約應(yīng)支付的工程價款。因此，雙方約定的工程帶墊資的返還能否適用優(yōu)先受償，視所帶、墊資的價款是否已物化已完工程的一部分而定，已成為已完工程一部分的，應(yīng)予適應(yīng)；工程尚未開工或被挪作他用的，不能適用。同時應(yīng)明確：承發(fā)包雙方對返還帶墊資款項合同有約定期限的，主張返還的期限從其約定。有的同志提出，雖然建設(shè)部等四部委發(fā)布了嚴格禁止帶資承包工程的通知，但作此規(guī)定的主要目的是防止拖欠工程款。由于目前我國法制還不健全，公民的守法意識較為淡薄，帶資承包還難以禁絕。在國際工程承包市場，比較普遍的都是先付款再施工，這主要是工程建設(shè)合同本身的特點決定的。另外，由于我們現(xiàn)在的墊資缺乏必要的法律保護，而且極易導(dǎo)致工程款拖欠。目前施工企業(yè)的墊資都不是主動的，而是基于行為主體的市場地位嚴重失衡才不得已為之的。實際上對建設(shè)過程中的墊資，施工企業(yè)是很難控制的。發(fā)包人可以中途不付款，而承包人在很多情況下是不能中途停工的，這是建筑材料的物理性能所不容許的，因此只能先自己墊資把進度做完。法律應(yīng)當保護作為弱者的施工企業(yè)獲得工程款的權(quán)利，墊資應(yīng)當屬于工程款的范疇。（二）構(gòu)建業(yè)主信用評價系統(tǒng)建筑市場涉及面廣，交易額大，可變因素多，更需要建立完備的信用制度與體系。由于缺乏必要的制度約束，造成了建筑市場信用關(guān)系的嚴重扭曲和信用缺失行為的泛濫。根據(jù)拖欠工程款問題的經(jīng)濟學(xué)分析，解決建設(shè)領(lǐng)域發(fā)生逆向選擇的方法是建立建設(shè)領(lǐng)域的信號傳遞機制。在解決拖欠工程款問題中，業(yè)主的信用記錄和信用等級就是一種信號，當承包商能搜集到這些信號的時候，就發(fā)生了信號傳遞，從而將降低市場上“劣跡業(yè)主擠走信譽良好的業(yè)主”的逆向選擇這一問題發(fā)生的可能性。業(yè)主的失信行為造成了工程建設(shè)領(lǐng)域龐大的債務(wù)鏈的形成。從業(yè)主到總承包商、分包商，再到項目經(jīng)理、施工隊，層層拖欠，形成了一個復(fù)雜的“債務(wù)”連環(huán)套。任何一個環(huán)節(jié)的失信行為都可能連鎖反應(yīng)，而業(yè)主失信正是這個連環(huán)套的死結(jié)。基于上述思想，必須建立業(yè)主信用評價系統(tǒng)，即利用現(xiàn)代信息技術(shù)建立業(yè)主信用檔案數(shù)據(jù)庫，對業(yè)主誠信信息及相關(guān)數(shù)據(jù)進行有效地收集、存儲，并通過業(yè)主信用評價分析模型進行分析，最后將評價結(jié)果通過業(yè)主信用信息公告平臺進行公布，實現(xiàn)業(yè)主信用信息的共享和查詢功能。煙臺市住建局開始在網(wǎng)上對全市492家房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)信用等級進行集中公示。公布了《煙臺市房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)信用評價記分標準》之不良信用信息記分標準，一石激起千層浪，房企信用問題再次被推到了風口浪尖，引起社會各界高度關(guān)注。許多市民紛紛咨詢公示評價事宜、反映開發(fā)商信用、投訴樓盤質(zhì)量問題、反映后期物業(yè)管理……市民關(guān)注房地產(chǎn)企業(yè)信用評價的背后，折射的不僅僅是對切身利益的關(guān)心，更是對當前樓市莨莠并存現(xiàn)象的擔憂，以及對少數(shù)開發(fā)商誠信和道義缺失的呼喚。有道是，金杯銀杯不如老百姓口碑。信用是無形的資產(chǎn)，是一個企業(yè)的靈魂所在。很難想象，一個信用欠佳的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)能向社會奉獻出精品樓盤。年度考評信用欠佳，這樣的開發(fā)企業(yè)開發(fā)的樓盤，百姓還敢買嗎？主管部門對房地產(chǎn)企業(yè)進行信用公示，雖不能反映房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的全部，但至少是對其信用度的一個考量。煙臺市房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)信用評價自2009年始，每年向社會公布一次，并在“煙臺房地產(chǎn)開發(fā)網(wǎng)”上對各開發(fā)企業(yè)信用狀況和信用等級進行展示。據(jù)悉，這次房地產(chǎn)信用評價共分3A級、2A級、A級、B級和C級五個信用等級，排序是按市住建局對全市492家房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在2009年度獲獎情況、社會公益捐助、消費者投訴、違規(guī)行為和依法經(jīng)營情況等信用信息進行綜合量化考評的基礎(chǔ)上作出的定級評價。還有一項很重要的措施，就是要充分發(fā)揮媒體對清欠工程款和拖欠農(nóng)民工工資問題的監(jiān)督作用，建設(shè)管理部門應(yīng)將一個季度向社會公布一次各地清欠的進度，讓媒體、讓社會來監(jiān)督各地做這項工作的進展情況（三）要加強對新建項目審批和工程管理為規(guī)范建筑市場的運行，解決拖欠工程款等突出問題，建議國務(wù)院盡快出臺《建筑市場管理條例》。該條例應(yīng)根據(jù)《建筑法》、《招標投標法》、《合同法》等，對工程各方主體的建筑市場行為做出嚴格規(guī)范，包括工程發(fā)承包、市場準入與清出、工程款支付及其合同管理等，并對違法行為做出嚴厲的處罰規(guī)定。同時，建議在適當時候修訂《刑法》，明確規(guī)定對于惡意拖欠工程款的要追究其刑事責任，使失信者受到法律的嚴懲；建議司法部門研究解決當前普遍存在的訴訟受理時間長、訴訟費用高和判決后執(zhí)行難等問題。對拖欠工程款的房產(chǎn)商，禁止參加國有土地招投標，拖欠情況將告知貸款銀行，限制其授信額度；工商部門不予辦理其投資的新公司登記，等等。云南省建設(shè)廳副廳長陳錫誠，在云南省屬房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)清理拖欠工程款大會上透露：云南省清欠農(nóng)民工工資工作進展明顯，但工程款拖欠仍屬“老大難”。截至2008年11月底，云南省已清欠農(nóng)民工工資10.99億元，清欠率為94.94％；全省已清欠工程款44.84億元，清欠率為45.67％；據(jù)建設(shè)部公布的數(shù)目，云南省目前尚拖欠工程款53.34億元、農(nóng)民工工資5861萬元。其中全省房地產(chǎn)企業(yè)拖欠工程款5.81億元，涉及311個項目；拖欠企業(yè)和農(nóng)民工工資2767萬元。陳錫誠表示，今后各地將對拒不按規(guī)定組織竣工驗收和竣工結(jié)算、拒不按規(guī)定償還拖欠工程款、逃避還款責任以及惡意拖欠農(nóng)民工工資的企業(yè)、單位及法人代表，要在當?shù)匦侣劽襟w上曝光，并記入房地產(chǎn)企業(yè)信用檔案。對發(fā)生上述行為的房地產(chǎn)企業(yè)，不予審批其新建項目的立項，不辦理規(guī)劃、施工手續(xù)；不辦理商品房銷售（預(yù)售）手續(xù)；不得參加國有土地的招標投標，停止其參與或組織施工招標，不批準其資質(zhì)的升級，并將房地產(chǎn)企業(yè)清欠與企業(yè)資質(zhì)年檢掛鉤，作為考核企業(yè)誠信的重要內(nèi)容。同時，房地產(chǎn)行政主管部門要將企業(yè)拖欠工程款情況告知該企業(yè)的貸款銀行，限制其授信額度，工商部門不予辦理其投資的新公司登記。（四）積極推行工程擔保制度對于房產(chǎn)商房地產(chǎn)開發(fā)項目，應(yīng)當規(guī)定必須實行業(yè)主工程款支付擔保，凡不能按照合同約定支付工程款的由擔保人代其支付，但擔保人可要求開發(fā)商提供反擔保。無法提供擔保的房地產(chǎn)開發(fā)項目，建設(shè)行政主管部門不予頒發(fā)施工許可證；凡已完工的房地產(chǎn)開發(fā)項目拖欠工程款的，對其新開發(fā)建設(shè)項目不予批準，不得頒發(fā)施工許可證，銀行不予貸款；對于違反合同約定拖欠工程款的開發(fā)商，要在資質(zhì)年檢中降級，并通過媒體向社會公布其降級原因，情節(jié)嚴重的要注銷資質(zhì)證書。工程擔保是指在工程建設(shè)活動中，由保證人向合同一方當事人（受益人）提供的，保證合同另一方當事人（被保證人）履行合同義務(wù)的擔保行為，在被保證人不履行合同義務(wù)時，由保證人代為履行或承擔代償責任。引入工程擔保機制，增加合同履行的責任主體，根據(jù)企業(yè)實力和信譽的不同實行有差別的擔保，用市場手段加大違約失信的成本和懲戒力度，使工程建設(shè)各方主體行為更加規(guī)范透明，有利于轉(zhuǎn)變建筑市場監(jiān)管方式，有利于促進建筑市場優(yōu)勝劣汰，有利于推動建設(shè)領(lǐng)域治理商業(yè)賄賂工作。1．實行強制性的建設(shè)單位付款擔保制度。由于目前建筑市場競爭異常激烈，業(yè)主相對于承包商，在市場上占據(jù)優(yōu)勢，如果完全實行合同自愿原則，業(yè)主是否提供付款擔保，由建設(shè)工程合同雙方當時人自由協(xié)商決定，毫無疑問，業(yè)主肯定會選擇不需要提供付款擔保的承包商來承包工程，所以在業(yè)主與承包商在市場上地位不平等的情況下，只能通過立法推行強制性的業(yè)主付款擔保制度。2．實行承包商付款擔保制度。由于承包商往往將業(yè)主的支付風險轉(zhuǎn)移給分包商和材料供應(yīng)商，造成嚴重的債務(wù)鏈，即使在業(yè)主按時足額撥付工程款的情況下，承包商也有可能故意拖欠分包商和材料商的工程款和材料款，實行承包商付款擔保制度是解決之一問題的重要措施。3．實行保函集中保管制度。為避免建設(shè)項目開工建設(shè)后項目業(yè)主隨意撤銷保函，不履行業(yè)主支付擔保義務(wù)建設(shè)行政主管部門可以委托建設(shè)工程交易服務(wù)中心或相關(guān)單位具體實施保函保管。建設(shè)單位在申辦建設(shè)工程施工許可證前，應(yīng)當將施工單位提供的承包商履約保函原件和建設(shè)單位提供的業(yè)主工程款支付保函原件提交建設(shè)行政主管部門或其委托單位保管。4．充分發(fā)揮監(jiān)理工程師在索賠中的第三方角色。索賠權(quán)利人向保證人提出索賠前，應(yīng)書面通知被保證人，說明導(dǎo)致索賠的違約性質(zhì)，由項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位在規(guī)定期限內(nèi)對索賠理由進行核實處理，并進行書面確認。也可通過仲裁或訴訟方式對索賠理由進行核實處理。在索賠過程中，項目監(jiān)理單位及總監(jiān)理工程師應(yīng)認真履行職責，對同一保函的索賠案件超過三起，且仲裁裁定或法院判決結(jié)果都支持索賠權(quán)利人的付款要求時，由監(jiān)理單位支付索賠權(quán)利人相應(yīng)的仲裁或訴訟費用。對于項目監(jiān)理單位及總監(jiān)理工程師不依法履行職責濫用權(quán)力，導(dǎo)致當事人的合法權(quán)益受到損害的，建設(shè)行政主管部門可將其作為不良記錄登記在案，并按相關(guān)規(guī)定進行處罰。廈門市推行工程擔保制度以來，取得一定成效，所有的工程項目

100%

實行工程擔保。工程擔保制度的實行為提高建筑市場信用度起了有力的推動作用，為防止工程款拖欠和保證施工合同的實施起了有力的保障作用。同時操作方式和輿論環(huán)境進一步改善。以

2006

年廈門市建設(shè)工程交易中心的統(tǒng)計為例：已經(jīng)受理

485

個工程建設(shè)項目，合同造價

125.842

億元，有效工程擔保函件的原件

964

件，擔保額度

20.478

億元。其中：銀行保函

567

件，擔保額度

14.2492

億元；擔保公司的擔保書

397

件，擔保額度

6.2288

億元。目前有

17

家銀行和

3

家工程擔保公司完成在廈建筑市場備案并開展擔保業(yè)務(wù)。此外，工程擔保統(tǒng)計分析系統(tǒng)功能基本完備，能滿足服務(wù)與監(jiān)管操作的要求。

（五）加強對工程質(zhì)量的科學(xué)認定1．制定相應(yīng)法規(guī)和條例對工程質(zhì)量糾紛及維修責任的界定有一個明確的規(guī)定，使項目竣工時減少建設(shè)方和施工方互間的“扯皮”。2．進一步規(guī)范工程施工審計，對各類施工項目從竣工到審計在時間上加以確定，以確保不至于無限期的審計導(dǎo)致工程款不能及時支付。3．強化中介機構(gòu)的審計權(quán)威，對中介機構(gòu)的審計有一個作用的認定，如有異議，政府職能部門要有一個權(quán)威部門來仲裁。（六）增強施工企業(yè)的工程風險防范意識和自我保護能力施工企業(yè)要按照建立現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，加快改革步伐，轉(zhuǎn)化經(jīng)營機制，在市場競爭中不斷提升競爭力和工程風險防范意識。施工企業(yè)在承攬工程時要進行充分的工程項目風險評估，對于資金不落實或可能不落實的項目不要盲目承包。要增強合同管理能力，按照建設(shè)部、國家工商行政管