第二章商事組織法

第二章

商事組織法案例導入2006年8月，某市4家企業(yè)擬發(fā)起成立一家從事高新技術開發(fā)的大新股份有限公司，資本總額為400萬元，4家發(fā)起企業(yè)認購125萬元（每股1元），其余部分向社會公開募股。2006年10月，發(fā)起人中的3家企業(yè)以現(xiàn)金認購了70萬元的股份，另一家企業(yè)則以其非專利技術入股，作價180萬元。2006年11月，社會認股人繳納股款200萬元，發(fā)起人以大新股份有限公司的名義申請銀行抵押貸款75萬元，從而募足了股款。2006年12月，在A市證券監(jiān)督管理機構的主持下，召開了大新股份有限公司的創(chuàng)立大會，做出建立股份有限公司的決定。

請問：依據(jù)我國《公司法》，大新股份公司有限公司的成立有哪些不合法之處？2第一節(jié)商事組織及其分類一、商事主體與商事組織二、商事組織的經(jīng)濟分類1、按所有制性質(zhì)分類：公有制與非公有制2、按產(chǎn)業(yè)或經(jīng)營業(yè)務分類：工業(yè)、建筑業(yè)、商業(yè)、服務業(yè)、農(nóng)業(yè)、礦業(yè)等3、按規(guī)模分類：大、中、小型4、資金來源：內(nèi)資、外資、臺港澳投資企業(yè)三、商事組織的法律分類1、涵義2、類型：獨資、合伙、公司3第二節(jié)獨資企業(yè)法一、概述1、涵義：2、與私營企業(yè)和個體工商戶不同3、為數(shù)眾多但經(jīng)濟比重低二、設立1、條件：投資人、企業(yè)名稱、出資、經(jīng)營場所與條件、從業(yè)人員2、程序：申請——登記——領取營業(yè)執(zhí)照——正式成立三、財產(chǎn)責任與事務管理1、財產(chǎn)責任：以投資者全部財產(chǎn)承擔責任2、事務管理：（1）投資者直接管理（2）委托他人管理四、解散與清算1、解散原因2、清算程序與清償順序4案例二甲、乙、丙3人各出資5萬元組成合伙企業(yè)松美汽車配件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定了對利潤分配和虧損分組辦法：甲分配或分擔3／5，丙、乙各自分配或分擔1／5，爭議由合伙人通過協(xié)商或調(diào)解解決。該合伙企業(yè)的負責人是甲，對外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年。

問題：(1)乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務中擁有什么權利?(2)甲在擔當合伙企業(yè)負責人期間，能否與王某再合作建一個經(jīng)營汽車配件的門市部，將門市部的貨賣給松美汽車配件廠?為什么？(3)假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標的額10萬元以上的合同，后來，甲與某機械公司簽訂了12萬元的合同，此合同是否有效?為什么？5第三節(jié)合伙企業(yè)法一、概述1、涵義：指兩個以上的自然人通過合伙契約共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。2、是資合與人合的統(tǒng)一二、設立條件兩個以上合伙人、書面合伙協(xié)議、實際出資、企業(yè)名稱、經(jīng)營場所與條件三、財產(chǎn)1、構成：出資、經(jīng)營所得2、轉(zhuǎn)讓：對外轉(zhuǎn)讓、對內(nèi)轉(zhuǎn)讓、優(yōu)先受讓權四、事務執(zhí)行1、方式：共同執(zhí)行、委托執(zhí)行2、決議規(guī)則3、損溢分配4、執(zhí)行內(nèi)部限制的外部意義6第三節(jié)合伙企業(yè)法五、債務清償1、無限連帶責任2、合伙人財產(chǎn)份額與個人外債的處理六、入伙與退伙1、入伙：涵義、程序、權利義務2、退伙：（1）涵義：指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格（2）分類①自愿退伙：協(xié)議退伙、通知退伙②法定退伙：當然退伙、除名（3）退伙人在合伙企業(yè)財產(chǎn)份額處理7第三節(jié)合伙企業(yè)法七、有限合伙企業(yè)1、合伙人：2-50（至少應當有一個普通合伙人）2、名稱：標明“有限合伙”字樣3、出資：有限合伙人不得以勞務出資4、執(zhí)行事務：有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務5、有限合伙人：可以同本有限合伙企業(yè)進行交易有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)可以按照合伙協(xié)議的約定提前30日通知其他合伙人對外轉(zhuǎn)讓份額8案例三A、B、C、D、E是某村村民，其中B是A的兒子，年齡14歲，E是A的弟弟，是本縣地稅局副局長。A、B、C、D、E5人于2005年8月1日在本縣縣城達成書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦合伙企業(yè)，共同經(jīng)營服裝零售。合伙協(xié)議規(guī)定：(1)合伙企業(yè)名為宏達服裝經(jīng)營部，營業(yè)地點為本縣縣城集貿(mào)市場南大街1號，租房4間。(2)經(jīng)營范圍：服裝零售；合伙目的：共同經(jīng)營，共同享受收益。(3)A、B、C、D、E各出資人民幣1萬元，于2005年8月10日前繳付完畢。(4)利潤平均分配，虧損平均承擔。(5)合伙企業(yè)事務的執(zhí)行由A負責分派任務。(6)合伙企業(yè)解散時，各自取回自己的出資。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽字、蓋章后生效，并于當日各自繳付出資，A于8月10日持該協(xié)議向縣工商行政管理局申請合伙登記?？h工商行政管理局于9月20日電話告知E，因申請設立合伙企業(yè)宏達服裝經(jīng)營部不符合條件，不予登記。問題：本合伙企業(yè)成立過程中，有哪些事項不符合我國有關法律規(guī)定?

9案例三（續(xù)）(1)B屬于限制民事行為能力人，不能充當合伙人(2)E為黨政機關于部,不能成為合伙人。(3)合伙協(xié)議記載的事項不全。本案中，合伙協(xié)議還應當載明合伙人的姓名及其住所、入伙與退伙、違約責任的事項；另外，合伙企業(yè)的解散與清算方面規(guī)定得不明確、不具體，應當載明合伙企業(yè)解散事由、清算等事項。(4)A向工商行政管理機關申請受理登記時提交的文件不全，A還應提交身份證明文件。(5)登記機關在登記過程中違反了法定期限和方式的規(guī)定?？h工商行政管理局應于8月30日以前書面告知A，并將不予登記的理由予以說明。本案中，縣工商行政管理局直到9月20日才予以答復，且不是向登記申請人，而是向縣地稅局副局長打電話告知。10第四節(jié)有限責任公司法律制度一、公司的概念與特征1、概念：公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。2、特征：營利性、法人性、法定性、股權性二、公司的種類1、本國公司與外國公司2、母公司與子公司3、本公司與分公司4、無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司11第四節(jié)有限責任公司法律制度三、有限責任公司概念與特征1、概念：有限責任公司又稱為有限公司,是指依照公司法的有關規(guī)定而創(chuàng)設的,股東以其出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。2、理解：人合與資合統(tǒng)一體人資兩合性、有限責任、封閉性、適應性強、設立程序簡單、組織設置靈活、股東參加管理12有限責任公司與股份制公司區(qū)別有限公司公司資本一般不分為等額股份，只是按每個股東的出資額占公司總資本的比重確定其股權；股東數(shù)量比股份公司少，通常有法定最高限，如我國規(guī)定股東數(shù)量為2～50人之間；股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份有較為嚴格的限制；公司的經(jīng)營狀況特別是財務狀況不公開第四節(jié)有限責任公司法律制度四、有限責任公司的設立1、設立條件：（1）股東符合法定人數(shù)（50人以下）（2）股東出資達到法定資本最低限額（不低于3萬）（3）股東共同制定公司章程（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構（5）有公司住所14第四節(jié)有限責任公司法律制度2、設立程序：（1）制定章程（2）繳納出資（種類、限額、驗資）（3）設立登記（申請、批準）（4）簽發(fā)出資證明書15案例四2007年10月，甲食品有限公司與乙飲料廠在上海共同發(fā)起設立上海雙龍有限公司，雙方共同制定公司章程，并簽名、蓋章。在公司設立登記時，雙方共同委托華興律師事務所律師張某、李某為其代理人，負責公司設立事項。后經(jīng)工商行政管理部門審查核準，雙龍公司注冊成立。問:（1）雙龍公司的設立申請人是誰？申請執(zhí)行人是誰？（2）如果在公司注冊成立后，乙飲料廠未繳足出資額，則發(fā)起人承擔什么責任？該責任性質(zhì)如何？16第四節(jié)有限責任公司法律制度五、有限責任公司的組織機構1、股東會——最高權力機構構成、職權、會議形式、表決方式2、董事會——執(zhí)行機構構成、任期、職權、會議形式、表決方式3、經(jīng)理——日常工作機構構成、職權4、監(jiān)事會——監(jiān)督機構構成、任期、職權、會議形式、表決方式17第四節(jié)有限責任公司法律制度六、一人公司1、概念：只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。2、意義：尤其在鼓勵自主創(chuàng)業(yè)和對非公有制經(jīng)濟的鼓勵和支持

3、防范措施：有限責任兩類股東（自然人、法人）10萬最低出資自然人投資限制（一人一公司）財產(chǎn)獨立性證明18第四節(jié)有限責任公司法律制度七、國有獨資公司1、概念：是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司2、特征：國家投資、唯一股東、特定產(chǎn)業(yè)3、機構的特殊性：無股東會董事會成員3-9人監(jiān)事會不少于3人有職工代表董事和監(jiān)事19案例五趙某與其同事共16人共同投資45萬元設立一家批發(fā)家電的有限責任公司。趙某起草公司章程，共有8名出資最多的股東在章程上蓋章簽字。公司章程規(guī)定，公司設立董事會，由14名董事組成，另設總經(jīng)理1人；由于公司規(guī)模較小，不設監(jiān)事會，由某董事兼任監(jiān)事。20第五節(jié)股份有限公司一、概念與特征1、概念：是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。2、特征責任的有限性籌資與經(jīng)營的公開性股份的等額性公司的資合性所有權與經(jīng)營權的分離性21第五節(jié)股份有限公司二、設立條件1、發(fā)起人數(shù)量（2-200人）2、法定資本最低限額（500萬）3、股份發(fā)行、籌辦事項合法4、公司章程與創(chuàng)立大會（募集設立）5、名稱與組織機構6、有公司住所24第五節(jié)股份有限公司三、設立程序1、籌備2、申請報批3、籌資4、選舉公司組織機構或召開創(chuàng)立大會5、設立登記6、公告25第五節(jié)股份有限公司五、股份有限公司的組織機構1、股東大會——最高權力機構構成、職權、會議形式、表決方式2、董事會——執(zhí)行機構構成、職權、會議形式、表決方式3、經(jīng)理——日常工作機構4、監(jiān)事會——監(jiān)督機構構成、職權、會議形式、表決方式26第五節(jié)股份有限公司六、股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓1、股份與股票概念：內(nèi)容與形式的關系分類：普通股與優(yōu)先股、記名股與無記名股2、股份的發(fā)行原則、方式、類型、條件3、股份的轉(zhuǎn)讓期限、場所、方式、限制4、上市公司涵義、產(chǎn)權限制、獨立董事與董事會秘書、關聯(lián)企業(yè)事務處理27第六節(jié)跨國公司一、涵義：又稱多國公司、多國企業(yè)或國際公司，指以一國為基地，通過對外直接投資，在其他國家或地區(qū)設立子公司、分公司或附屬機構，從事國際性或世界性的生產(chǎn)、經(jīng)營或服務活動的大型企業(yè)或公司。如西門子移動公司、迪斯尼、松下等。二、特點：1、生產(chǎn)經(jīng)營活動具有國際性2、集中管理與分散經(jīng)營相結(jié)合的管理體制3、是不同國籍法人的集合體4、法律關系具有復雜性28292012年中國企業(yè)500強2012年世界企業(yè)500強第七節(jié)公司的其他法律制度一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員（一）資格：禁止性規(guī)定（二）義務忠實和勤勉義務不得侵占公司財產(chǎn)義務禁止獲取非法收入義務八種禁止行為31第七節(jié)公司的其他法律制度二、公司債券（一）概念是公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。與股票的區(qū)別:性質(zhì)不同、收益不同、承擔風險不同、對公司經(jīng)營管理享有權利不同。（二）發(fā)行經(jīng)國務院授權部門核準、公告募集辦法、債券形式（三）轉(zhuǎn)讓記名債券轉(zhuǎn)讓、無記名債券轉(zhuǎn)讓（四）可轉(zhuǎn)換公司債券

32第七節(jié)公司的其他法律制度三