第十一章普通程序

第十一章普通程序

第一節(jié)普通程序概述一、普通程序的概念普通程序，是第一審人民法院審理訴訟案件通常適用的程序。普通程序是人民法院審理訴訟案件最基本的程序，它在整個(gè)民事訴訟程序中占有十分重要的地位。普通程序?qū)⒚袷略V訟其它各程序共同適用的原則、程序制度集中地加以規(guī)定。普通程序?qū)嶋H上起著各種訴訟程序通則的作用。二、普通程序的特點(diǎn)普通程序的意義

1、普通程序極大地維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益、為當(dāng)事人行使訴權(quán)提供了周密的保護(hù)。

2、普通程序規(guī)范了審判權(quán)的行使，有利于人民法院正確審理民事案件。

3、普通程序能夠給當(dāng)事人提供充分的程序保障。普通程序與其它訴訟程序相比，具有以下特點(diǎn)：普通程序具有程序的完整性普通程序具有相對(duì)的獨(dú)立性普通程序具有廣泛的適用性

第二節(jié)起訴和受理鄉(xiāng)下人“在法律的門(mén)前”焦慮地徘徊著，因?yàn)樗冀K不能得其門(mén)而入。守門(mén)人與他一對(duì)一的對(duì)峙著，有足足幾十年的時(shí)間，鄉(xiāng)下人甚至賄賂了守門(mén)人身上的虱子，卻依然未能有善果。

——卡夫卡：《審判》第九章

這告訴我們：當(dāng)權(quán)利被侵犯的時(shí)候，人們便需要訴諸法律救濟(jì)，因此，救濟(jì)對(duì)于權(quán)利的確證和維護(hù)極度重要。首例狀告毒膠囊廠案陷困境2012年4月27日，北京市民許某因服用過(guò)毒膠囊藥品，將該藥品的生產(chǎn)廠家四川蜀中藥業(yè)有限公司起訴到法院，要求其退還藥款、賠禮道歉并賠償精神損害費(fèi)5000元。目前這一全國(guó)首例狀告毒膠囊藥廠案遇到維權(quán)困境，接到訴狀的北京某基層法院表示因條件不成熟，暫時(shí)不能立案。該法院相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，政府部門(mén)對(duì)毒膠囊事件仍在調(diào)查中，尚未有最終結(jié)果和處理意見(jiàn)。因此要等待條件成熟時(shí)，才能受理案件。

《北京晚報(bào)》第二節(jié)起訴和受理

一、起訴

(一)起訴的概念起訴，是指當(dāng)事人認(rèn)為自己的或受自己管理、支配的民事權(quán)益受到侵害或發(fā)生爭(zhēng)議，以自己的名義向人民法院提出訴訟請(qǐng)求，要求人民法院予以保護(hù)的訴訟行為。起訴的登記制與審查制司法不作為與“抽屜案”（意指法院對(duì)當(dāng)事人的起訴既不予受理，又不裁定駁回，就像放在抽屜一樣，不予理會(huì)。）起訴要件與實(shí)體判決要件起訴條件與實(shí)體判決要件起訴條件是指民事訴訟開(kāi)始的要件實(shí)體判決要件,也稱為訴訟要件,是指受訴法院對(duì)案件實(shí)體爭(zhēng)議有權(quán)作出判決的前提條件。其一般包括以下內(nèi)容：1、當(dāng)事人實(shí)際存在；2、具有當(dāng)事人能力；3、當(dāng)事人適格；4、當(dāng)事人實(shí)施起訴行為；5、實(shí)施了有效送達(dá)；6、不屬于重復(fù)訴訟7、具有訴的利益；8、屬于法院裁判權(quán)范圍；9、屬于審理本案的法院管轄。(二)起訴的條件根據(jù)《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，起訴必須符合下列條件:1．原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。

2．有明確的被告。最高人民法院法釋（2003）15號(hào)《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第八條第（二）項(xiàng)規(guī)定："原告不能提供被告準(zhǔn)確的送達(dá)地址，人民法院經(jīng)查證后仍不能確定被告送達(dá)地址的，可以被告不明確為由裁定駁回原告起訴。"3．有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由。

4．屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

案例某外貿(mào)學(xué)院6名男生在女生宿舍同宿，校長(zhǎng)在全校師生大會(huì)上給予了點(diǎn)名批評(píng)，并隨后開(kāi)除了這6名學(xué)生。部分學(xué)生家長(zhǎng)對(duì)學(xué)校的處理不服，多次尋求校方等有關(guān)部門(mén)解決未果后，陳某、陸某等人便以家長(zhǎng)的名義，以學(xué)校侵害孩子的聲譽(yù)和處分不公損及學(xué)生身心健康為由向某市某區(qū)人民法院呈遞訴狀，法院立案庭法官以其起訴不符合法律的規(guī)定為由，拒收訴狀。陳某、陸某等人為此聘請(qǐng)了律師，又以6名學(xué)生為原告，以學(xué)校侵害其名譽(yù)權(quán)為由再次向該法院遞交民事起訴書(shū)。法院審查后認(rèn)為，起訴狀中未附相當(dāng)?shù)淖C據(jù)而口頭答復(fù)不予立案，甚至拒收其訴狀。在當(dāng)?shù)孛襟w關(guān)注下法院最終受理了案件，經(jīng)開(kāi)庭審理，該法院認(rèn)定學(xué)校侵權(quán)，判令賠償6名原告經(jīng)濟(jì)損失及精神損失費(fèi)20余萬(wàn)元。學(xué)校不服一審判決上訴至某市中級(jí)人民法院，某市中級(jí)法院裁定：撤銷一審判決，駁回6名原告的起訴。后該省省高級(jí)人民法院通報(bào)批評(píng)該一審法院違法立案、違法開(kāi)庭審理、違法判決，并給予相關(guān)人員以紀(jì)律處分。你來(lái)斷案沈陽(yáng)有一個(gè)名叫張學(xué)忠的老人近日向法院遞交訴狀，自稱是張作霖的小兒子，要求法院確認(rèn)其與張作霖的父子關(guān)系。張學(xué)忠訴稱，其母是張作霖尚未婚配的七姨太李蘭玉，在張作霖被炸死18天后，生下了遺腹子張學(xué)忠。隨后，張作霖的管家溫守善奉張作霖五姨太之命，在張學(xué)忠的左臂種下五朵梅花，以此證實(shí)張學(xué)忠是張作霖第九個(gè)兒子。張學(xué)忠保存著其母留下的張作霖的頭發(fā)及玉飾等和張作霖手書(shū)。該手書(shū)字跡已由北京華夏物證鑒定中心進(jìn)行了字跡鑒定，確認(rèn)了手書(shū)中“張作霖”三字確實(shí)是張作霖本人親筆字跡。據(jù)張學(xué)忠介紹，他還先后尋訪了張家的親屬為自己證明。和張作霖有過(guò)世交的遼寧省政協(xié)副主席劉鳴九、遼寧省政府參事室副主任荊有巖在證實(shí)材料中寫(xiě)道：“大帥府蘭玉在五姨太身邊，是張作霖未舉行婚禮的夫人，左臂刻有五花為記?！痹珖?guó)政協(xié)副主席程思遠(yuǎn)1992年8月26日出證寫(xiě)道：“遼寧省政協(xié)副主席盧廣績(jī)?cè)趶垖W(xué)忠的證實(shí)材料上寫(xiě)下這樣的文字：‘學(xué)忠是張作霖和蘭玉的兒子’。沈河區(qū)人民法院立案庭于6月26日接到張學(xué)忠要求確認(rèn)其與張作霖父子關(guān)系的申請(qǐng)書(shū)，法院經(jīng)審查認(rèn)為，因張作霖及張學(xué)忠之母均已故去，此案因沒(méi)有明確的被告，其起訴不符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第108條的規(guī)定，法院不予受理張學(xué)忠的起訴。新聞一起民告官的案子，三年里，三兄弟在四家法院六次起訴，三次被駁回，兩次無(wú)奈撤訴，只因?yàn)榭傄病罢也坏健北桓妗?007年，江蘇省南京市白下區(qū)堂子街改造，楊春德、楊春鈴、楊春庭三兄弟的老宅需要拆遷。三兄弟卻發(fā)現(xiàn)老宅的面積減少了160多平方米，院子中的兩處空地被別人建了房子，現(xiàn)在土地也已經(jīng)被政府劃歸他人使用。為了討回宅基地，三兄弟走進(jìn)了法院?？墒?，“不是說(shuō)我們不具備訴訟主體資格，就說(shuō)沒(méi)有利害關(guān)系?！睏畲和ズ軞鈶?，“他們是不想讓我們打這場(chǎng)官司?！?三)起訴的方式和起訴狀的內(nèi)容《民事訴訟法》第109條規(guī)定：“起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書(shū)寫(xiě)起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人”。

1．當(dāng)事人的基本情況。

2．訴訟請(qǐng)求和依據(jù)的事實(shí)、理由。

3．證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。

二、受理(一)受理的概念和意義受理，是指人民法院對(duì)起訴進(jìn)行審查，對(duì)符合起訴條件的予以立案的行為。原告的起訴行為與人民法院的受理行為相結(jié)合，訴訟程序才能成立。

(二)審查起訴和受理首先審查原告的起訴是否符合民事訴訟法規(guī)定的四個(gè)條件，對(duì)于符合條件的應(yīng)當(dāng)予以受理，否則不應(yīng)受理。其次要審查原告的起訴的手續(xù)是否完備。對(duì)于起訴狀的內(nèi)容有欠缺、起訴的手續(xù)不完備的，人民法院應(yīng)限期當(dāng)事人補(bǔ)正。根據(jù)《民事訴訟法》第123條的規(guī)定，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合起訴條件的，也應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)作出不予受理的裁定。原告對(duì)不予受理的裁定不服的，可以向上一級(jí)人民法院提出上訴。對(duì)第三人撤銷之訴，應(yīng)當(dāng)在收到訴狀之日起30日內(nèi)決定是否立案；對(duì)執(zhí)行異議之訴，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起15日內(nèi)決定是否立案。

(三)受理的法律后果1．案件系屬于特定法院——受訴人民法院取得了對(duì)該案件的審判權(quán)。

2．禁止重復(fù)起訴和受理；3、管轄權(quán)恒定；4、訴訟請(qǐng)求特定化；5、當(dāng)事人的訴訟地位確定——當(dāng)事人同人民法院之間產(chǎn)生了具體的訴訟法律關(guān)系。6、審限開(kāi)始計(jì)算——訴訟時(shí)效中斷。

(四)不予受理的案件及其處理1．依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟。2．依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，不得向人民法院起訴的，應(yīng)告知原告向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁。3．依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決。4．對(duì)于不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；原告堅(jiān)持起訴的，裁定不予受理。5．對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告按申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外。

6．依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理。

7．判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，原告撤訴或者人民法院按撤訴處理的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。

《民訴法意見(jiàn)》第142-153條對(duì)法院應(yīng)當(dāng)受理案件的相關(guān)規(guī)定不予登記立案的案件1、違法起訴或不符合法律規(guī)定的；2、涉及危害國(guó)家主權(quán)和領(lǐng)土完整的；3、危害國(guó)家安全的；4、破壞國(guó)家統(tǒng)一和民族團(tuán)結(jié)的；5、破壞國(guó)家宗教政策的；6、所訴事項(xiàng)不屬于人民法院主管的；

——2015《登記立案若干問(wèn)題的規(guī)定》第三節(jié)審理前的準(zhǔn)備

一、審理前準(zhǔn)備的概念和任務(wù)審理前的準(zhǔn)備，是指人民法院受理案件以后，開(kāi)庭審理之前，為保證庭審工作順利進(jìn)行，而由合議庭進(jìn)行的一系列訴訟活動(dòng)。在正式開(kāi)庭以前規(guī)定準(zhǔn)備階段，已成為許多國(guó)家民事訴訟法的立法通例，并為法院和當(dāng)事人高度重視。

二、審理前準(zhǔn)備的幾項(xiàng)具體工作

（一)在法定期間內(nèi)送達(dá)訴訟文書(shū)。人民法院受理案件，即應(yīng)向原告送達(dá)受理通知書(shū)，并向原告告知其訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。

(二)告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)和合議庭組成人員

(三)審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)（四）交換證據(jù)

(五)追加和更換當(dāng)事人，通知第三人參加訴訟（六）法院調(diào)解（七）當(dāng)事人自行和解

(八)其他準(zhǔn)備工作，如進(jìn)行鑒定、證據(jù)保全、預(yù)收訴訟費(fèi)用、移送案件、提出和處理管轄權(quán)的異議、當(dāng)事人增加或變更訴訟請(qǐng)求、提起反訴。

三、審理前準(zhǔn)備程序與審判方式改革審前準(zhǔn)備程序是開(kāi)庭審理前的一個(gè)訴訟環(huán)節(jié)，從訴訟程序比較發(fā)達(dá)的西方國(guó)家來(lái)看，有一個(gè)共同的趨勢(shì)：民事訴訟活動(dòng)由偏重開(kāi)庭審理，轉(zhuǎn)向?qū)徢皽?zhǔn)備與開(kāi)庭審理并重。審前準(zhǔn)備程序已成為世界各國(guó)民事訴訟中一個(gè)非常重要的階段。與大陸法系和英美法系相比，我國(guó)的審前準(zhǔn)備程序的設(shè)置目的較為單一，僅與審判主體的職能相聯(lián)系，忽視了當(dāng)事人及其律師作為訴訟主體的職能作用，這種作法本身容易導(dǎo)致將當(dāng)事人及其律師作為訴訟客體來(lái)看待的傾向。因此，在目的結(jié)構(gòu)設(shè)置上存在著巨大的缺陷。從交叉詢問(wèn)說(shuō)起美國(guó)總統(tǒng)林肯曾是一名律師。有一次，他替一位被告進(jìn)行辯護(hù)。這位被告被控持槍殺人，但在審訊過(guò)程中，被告卻不認(rèn)罪，堅(jiān)決聲稱自己是清白的。但對(duì)方的證人卻一口咬定他親眼目睹了被告殺人的全過(guò)程。

證人提供的證詞：7月20日晚上10時(shí)，我站在一棵大樹(shù)后面，親眼看見(jiàn)被告在離大樹(shù)西邊30米處的草堆旁用槍擊斃了死者。因?yàn)楫?dāng)時(shí)月光正照在嫌疑人的臉上，所以我看得非常清楚。殺人者就是被告。

林肯辯護(hù)：那一年的陽(yáng)歷7月20日是上弦月，10點(diǎn)鐘時(shí)月亮已經(jīng)西沉，不會(huì)有月光，由此林肯推斷證人在說(shuō)謊。即使證人記錯(cuò)了時(shí)間，把作案時(shí)間往前推，月亮還在西天，月光從西邊照射過(guò)來(lái)，如果兇手面向西，藏在樹(shù)東邊草堆后面的證人是根本無(wú)法看到其面容的；倘若作案者面向證人，月光照在作案人后腦勺上，證人依然無(wú)法看到其面容。所以這份證詞無(wú)論從哪方面推理，都有破綻。

第四節(jié)開(kāi)庭審理第四節(jié)開(kāi)庭審理一、開(kāi)庭審理的概念和意義開(kāi)庭審理，是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，依照法定程序和形式，在法庭上對(duì)民事案件進(jìn)行實(shí)體審理的訴訟活動(dòng)過(guò)程，開(kāi)庭審理的方式有兩種；公開(kāi)審理和不公開(kāi)審理。做好開(kāi)庭審理工作，具有以下幾個(gè)方面的意義：

1．有利于保障人民法院通過(guò)開(kāi)庭審理查明案件事實(shí)。

2．有利于保障當(dāng)事人充分行使訴訟權(quán)利。

3．有利于進(jìn)行法制宣傳教育。

二、開(kāi)庭審理的程序

根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，開(kāi)庭審理的程序由下列階段組成，開(kāi)庭準(zhǔn)備階段、法庭調(diào)查、法庭辯論、合議庭評(píng)議、宣告判決。

(一)開(kāi)庭準(zhǔn)備

1．告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人出庭日期。

2．發(fā)布開(kāi)庭審理公告。

3．書(shū)記員查點(diǎn)出庭人員、宣布法庭紀(jì)律。

4．審判長(zhǎng)宣布開(kāi)庭。法庭紀(jì)律宣布完畢后，由審判長(zhǎng)宣布開(kāi)庭。

(二)法庭調(diào)查法庭調(diào)查，是指人民法院依照法定程序，在法庭上向當(dāng)事人和其他訴訟參與人調(diào)查案情．審查核實(shí)各種證據(jù)以及當(dāng)事人舉證、質(zhì)證的活動(dòng)，

1．當(dāng)事人陳述。

2．證人作證。

3．出示書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料。

4．宣讀鑒定意見(jiàn)。

5．宣讀勘驗(yàn)筆錄。(三)法庭辯論

法庭辯論是指雙方當(dāng)事人及其訴訟代理人在法庭上就有爭(zhēng)議的事實(shí)和法律問(wèn)題，進(jìn)行辯駁和論證，以維護(hù)其合法權(quán)益的活動(dòng)。法庭辯論應(yīng)按下列順序進(jìn)行，

1．原告及其訴訟代理人發(fā)言。

2．被告及其訴訟代理人答辯。

3．第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯。

4．互相辯論。新《民訴解釋》230條明確法庭調(diào)查和法庭辯論可以合并進(jìn)行。最高法院巡回法庭二已經(jīng)通過(guò)案件審理進(jìn)行了嘗試。(四)合議庭評(píng)議

根據(jù)《民事訴訟法》第128條的規(guī)定，法庭辯論終結(jié)后，判決作出以前，對(duì)于能夠進(jìn)行調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，合議庭應(yīng)當(dāng)即宣布休庭，進(jìn)入評(píng)議階段。評(píng)議由審判長(zhǎng)主持，評(píng)議案件時(shí)，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則，書(shū)記員應(yīng)詳細(xì)記錄評(píng)議的內(nèi)容，對(duì)評(píng)議中的不同意見(jiàn)，書(shū)記員應(yīng)如實(shí)記錄。最后，合議庭筆錄要由合議庭成員簽名。

(五)宣告判決宣告判決，是指人民法院將經(jīng)過(guò)合議作出的民事判決，向當(dāng)事人、訴訟參與人以及社會(huì)公開(kāi)宣告的活動(dòng)。公開(kāi)宣告判決有兩種方式：

1．當(dāng)庭宣告判決。即在合議庭合議后立即宣告判決。人民法院當(dāng)庭公開(kāi)宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書(shū)。

2．定期公開(kāi)宣判。即在開(kāi)庭審理日后的某個(gè)日期公開(kāi)宣告判決。凡定期宣判的，人民法院在宣判后即應(yīng)發(fā)送判決書(shū)。審判新導(dǎo)向：最高人民法院第二巡回法庭自成立以來(lái)，要求每名主審法官應(yīng)當(dāng)具備即聽(tīng)、即斷、即判的司法能力，努力把可能當(dāng)庭裁判的案件當(dāng)庭裁判作為今后審判辦案的新常態(tài)。當(dāng)庭裁判，能夠及時(shí)滿足當(dāng)事人的訴求，有效避免社會(huì)所擔(dān)心的一些其他案外因素的干擾，體現(xiàn)法官高效辦案和敢于擔(dān)當(dāng)?shù)哪芰?。三、開(kāi)庭審理筆錄

開(kāi)庭審理筆錄又稱法庭筆錄，是指書(shū)記員對(duì)開(kāi)庭審理全過(guò)程所作的記錄。法庭筆錄的意義：1、可以使合議庭成員查閱庭審情況；2、使上訴法院、再審法院能夠了解原審的情況；3、固定證據(jù)；法庭筆錄應(yīng)當(dāng)如實(shí)記載開(kāi)庭審理的全過(guò)程，做到全面、客觀、準(zhǔn)確、清晰。四、案件審結(jié)期限

根據(jù)《民事訴訟法》第135條的規(guī)定。人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)6個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)，經(jīng)批準(zhǔn)后還可以延長(zhǎng)3個(gè)月。在法定的審理期間內(nèi)，公告期間、鑒定期間、審理當(dāng)事人提出的管轄異議期間、以及處理人民法院之間的管轄權(quán)爭(zhēng)議期間，應(yīng)當(dāng)從法定的審結(jié)期限內(nèi)扣除。

第五節(jié)對(duì)訴訟中幾種特殊情況的處理一、撤訴

(一)撤訴的概念和分類撤訴，是指當(dāng)事人將已成立之訴撤銷，從而結(jié)束正在進(jìn)行的訴訟程序。撤訴是當(dāng)事人的一項(xiàng)重大的訴訟行為，是對(duì)自己訴訟權(quán)利的處分。撤訴本身不針對(duì)實(shí)體問(wèn)題，撤訴也不導(dǎo)致人民法院對(duì)實(shí)體問(wèn)題的解決。民事訴訟法規(guī)定的撤訴，可以依不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分為不同的種類：

1．根據(jù)撤訴是否由當(dāng)事人提出，可將撤訴分為當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴和按撤訴處理。申請(qǐng)撤訴是指當(dāng)事人主動(dòng)申請(qǐng)撤銷自己提起之訴，是對(duì)自己權(quán)利的積極處分；按撤訴處理是人民法院根據(jù)法律規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人的起訴按撤訴對(duì)待，可視為當(dāng)事人對(duì)自己訴訟權(quán)利的消極處分。

在民事訴訟中，按撤訴處理包括兩種情況：第一，原告、無(wú)民事行為能力的原告的法定代理人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，人民法院視其為撤訴；第二，原告在訴訟費(fèi)用預(yù)交期內(nèi)未預(yù)交訴訟費(fèi)用又沒(méi)有提出緩交申請(qǐng)的，應(yīng)推定其為撤訴。

2．根據(jù)撤訴的性質(zhì)，可將撤訴分為撤回起訴、撤回反訴、撤回參加之訴。

3。根據(jù)撤訴提起的時(shí)間，可以分為撤回起訴和撤回上訴。撤回起訴和撤回上訴分別發(fā)生在第一審程序和第二審程序中。

(二)申請(qǐng)撤訴的條件1．申請(qǐng)撤訴必須是出于當(dāng)事人的自愿。

2．撤訴的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在人民法院受理案件以后、判決宣告以前提出。

3．撤訴的目的必須正當(dāng)。(三)撤訴的法律后果1．導(dǎo)致訴訟程序終結(jié)。

2．視為沒(méi)有起訴。

3．訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

二、缺席判決缺席判決，是指在一方當(dāng)事人經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)許可中途退庭的情況下，人民法院依法作出的判決。

缺席判決適用于下列幾種情況：1．原告經(jīng)人民法院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭，被告反訴的。如果被告不提出反訴，應(yīng)依法對(duì)原告作撤訴處理，但如果被告提出反訴，原告應(yīng)作為反訴的被告到庭應(yīng)訴，否則人民法院應(yīng)對(duì)其作缺席判決。

2．原告、無(wú)訴訟行為能力的原告的法定代理人，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人申請(qǐng)撤訴。人民法院裁定不準(zhǔn)撤訴后，經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。

3．被告、無(wú)訴訟行為能力的被告的法定代理人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭，又不適用拘傳規(guī)定的。

三、延期審理延期審理，是指人民法院在開(kāi)庭審理案件時(shí)，由于出現(xiàn)了法律規(guī)定的特殊情況，使開(kāi)庭審理無(wú)法進(jìn)行，由人民法院另定日期進(jìn)行審理的法律制度。

(一)必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人沒(méi)有到庭。包括1、離婚案件的當(dāng)事人；2、負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、撫育義務(wù)的人；3、不到庭事實(shí)就無(wú)法查清的被告。

(二)當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的

(三)需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的。

(四)其他需要延期的情形四、反訴反訴是指在本訴進(jìn)行過(guò)程中，本訴的被告向法院提出的以本訴原告為被告的訴訟請(qǐng)求。提起反訴的條件：

1．反訴的原告應(yīng)當(dāng)為本訴的被告，而反訴的被告應(yīng)當(dāng)是本訴的原告。

2．反訴與本訴在訴訟請(qǐng)求和訴訟理由上應(yīng)當(dāng)具有聯(lián)系。

3．在提起的時(shí)間上，反訴只能在本訴進(jìn)行中提起。

4．此外，反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提起，且不屬于其他法院的專屬管轄范圍；

5．反訴一般應(yīng)當(dāng)與本訴適用同一訴訟程序。案例2003年7月13日，李衛(wèi)青向某市河口區(qū)法院起訴，訴稱：被告張亮損壞了前衛(wèi)電機(jī)廠價(jià)值100萬(wàn)元的一臺(tái)精密儀器，要求法院判決被告張亮賠償前衛(wèi)電機(jī)廠的直接損失100萬(wàn)元和間接損失200萬(wàn)元。張亮得知此事后，即到李衛(wèi)青家謾罵李，并由此與李扭打起來(lái)，扭打中張亮被李衛(wèi)青打倒在地，導(dǎo)致左手骨折，用去醫(yī)藥費(fèi)4750元。法院審查后認(rèn)為，李衛(wèi)青與張亮損壞前衛(wèi)電機(jī)廠精密儀器一事無(wú)直接的利害關(guān)系，并于同月29日裁定，對(duì)于李衛(wèi)青的起訴不予受理。李衛(wèi)青隨后將情況告訴了前衛(wèi)電機(jī)廠。前衛(wèi)電機(jī)廠當(dāng)即授權(quán)李衛(wèi)青代表前衛(wèi)電機(jī)廠就張亮損壞前衛(wèi)電機(jī)廠精密儀器一事提起訴訟，李衛(wèi)青代表前衛(wèi)電機(jī)廠重新起訴后，法院受理了此案，并向被告張亮發(fā)出了應(yīng)訴通知書(shū)，指定張亮在20天內(nèi)舉證以及答辯。張亮在答辯中提出，法院受理李衛(wèi)青以同一事實(shí)；同一理由，向同一個(gè)法院提起的訴訟，違背了民事訴訟“一事不再理”的基本原則；同時(shí)，在答辯狀中向李衛(wèi)青本人提出反訴，要求李衛(wèi)青賠償致自己左手骨折所用去的全部醫(yī)藥費(fèi)。法院經(jīng)審查認(rèn)為，反訴與本訴之間存在直接聯(lián)系，決定合并審理。問(wèn)：(1)法院第二次受理李衛(wèi)青的起訴是否違背了民事訴訟“一事不再理”的基本原則?（2)本案就訴訟程序的角度是否存在問(wèn)題?為什么?(3)本案是否可以合并審理?關(guān)于反訴的法律規(guī)定《民事訴訟法》第52條原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求。被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請(qǐng)求，有權(quán)提起反訴。第59條第2款授權(quán)委托書(shū)必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。第126條原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。第129條原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

反訴與本訴的牽連關(guān)系本訴要求支付買價(jià)，反訴要求因不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償（買賣合同作為兩個(gè)請(qǐng)求權(quán)的共同基礎(chǔ)）本訴要求支付租金，反訴要求確認(rèn)租賃合同不存在（反訴的形式在這里是中間確認(rèn)之訴）本訴要求確認(rèn)原告的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，反訴要求確認(rèn)被告對(duì)同一物的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)（兩個(gè)確認(rèn)在法律上相互排斥）——引自堯厄尼?！睹袷略V訟法》第245頁(yè)

（1）反訴和本訴的訴訟標(biāo)的屬于同一法律關(guān)系或同一權(quán)利。（2）反訴請(qǐng)求與本訴請(qǐng)求基于同一法律關(guān)系或同一原因事實(shí)。（3）反訴請(qǐng)求與本訴請(qǐng)求互不相容或其中一個(gè)請(qǐng)求為另一請(qǐng)求的先決問(wèn)題。

第六節(jié)訴訟中止和訴訟終結(jié)一、訴訟中止訴訟中止，是指在訴訟進(jìn)行中，因出現(xiàn)了法定原因，暫時(shí)停止訴訟程序的進(jìn)行，待法定的原因消失后，再恢復(fù)訴訟程序。如何處理？2006年3月20日，杭州上島咖啡食品有限公司和臺(tái)商陳文敏，以“著作權(quán)侵權(quán)糾紛”為由，將濟(jì)南的4家上島咖啡店告上法庭，要求其停止侵犯“上島圖案”美術(shù)作品著作權(quán)。4家上海上島咖啡加盟業(yè)主被起訴后，于4月3日向濟(jì)南市中院提出中止審理的申請(qǐng)。4家濟(jì)南上島咖啡加盟店在申訴中認(rèn)為，在店招和物品上使用的“上島及圖”美術(shù)作品，系被告濟(jì)南上島咖啡食品有限公司在第30類商品和第42類服務(wù)項(xiàng)目注冊(cè)使用的商標(biāo)。因被告濟(jì)南上島咖啡食品有限公司已就國(guó)家工商總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的撤銷“上島及圖”的注冊(cè)商標(biāo)的行政處理決定提起了行政訴訟，該案件正在北京市第一中級(jí)人民法院審理中，尚未審結(jié)，并另有相關(guān)案件正在最高人民法院申訴程序中，上述案件的處理結(jié)果與4家濟(jì)南上島咖啡加盟店的行為是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)判定有關(guān)聯(lián)，因此請(qǐng)求中止案件審理。(一)一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的。

(二)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的。

(三)作為一方當(dāng)事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的。

(四)一方當(dāng)事人因不可抗力的事由，不能參加訴訟的。

(五)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的，

(六)其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形法院決定中止訴訟的，應(yīng)作出裁定。裁定一經(jīng)宣布即發(fā)生法律效力。引起訴訟中止的原因消除后，訴訟程序恢復(fù)，中止訴訟的裁定自然失效。

二、訴訟終結(jié)

訴訟終結(jié)，是指在訴訟進(jìn)行中，由于出現(xiàn)了法定情形，使訴訟無(wú)法進(jìn)行或者沒(méi)有必要進(jìn)行，從而裁定結(jié)束訴訟程序。如何處理？被告險(xiǎn)峰母親身患重病，并贍養(yǎng)90歲的老母，每月僅靠1000元的退休金來(lái)維持生活。險(xiǎn)峰的父親67歲，已退休，與險(xiǎn)峰母親離異后組建了新的家庭。2000年，險(xiǎn)峰患腦瘤后，父母先后給了他兩萬(wàn)多元，之后拿不出錢(qián)，險(xiǎn)峰曾向親生母親要錢(qián)。因無(wú)力承擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)，親生父母起訴癱瘓兒欲斷絕關(guān)系。此案原定于2006年5月24日開(kāi)庭。然而，5月18日，33歲的險(xiǎn)峰卻因腦部腫瘤擴(kuò)散治療無(wú)效去世。(一)原告死亡，沒(méi)有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的

(二)被告死亡，沒(méi)有遺產(chǎn)，也沒(méi)有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的。

(三)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的。

(四)追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。法院調(diào)解一、法院調(diào)解概述法院調(diào)解，是指在法院審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就發(fā)生爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系自愿進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動(dòng)。討論:法院調(diào)解的性質(zhì)二、法院調(diào)解與其他調(diào)解制度的區(qū)別（一）共性：1、堅(jiān)持當(dāng)事人自愿原則；2、調(diào)解的主持者工作性質(zhì)相同（二）區(qū)別:1、二者的性質(zhì)不同；

2、二者依據(jù)的程序規(guī)則不同

3、二者的效力不同三、法院調(diào)解與訴訟上的和解訴訟上的和解，是指民事訴訟當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中通過(guò)自主協(xié)商，達(dá)成解決糾紛的協(xié)議，并共同向法院陳述的內(nèi)容，以終結(jié)訴訟的活動(dòng)。（一）共性：二者都發(fā)生在民事訴訟過(guò)程中，達(dá)成解決糾紛的協(xié)議，并共同向法院陳述協(xié)議的內(nèi)容，以終結(jié)訴訟的活動(dòng)。（二）區(qū)別：1、法院調(diào)解是在法院主持下進(jìn)行的；

2、法院調(diào)解僅適用于對(duì)案件審理的程序，而廣義上的訴訟上的和解，既可以適用于審判程序，又可以適用于執(zhí)行程序。四、法院調(diào)解的地位和優(yōu)點(diǎn)（一）法院調(diào)解在我國(guó)民事訴訟制度中的地位著重調(diào)解（1982）——自愿、合法進(jìn)行調(diào)解（1991）——能調(diào)則調(diào)、當(dāng)判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了（2002）——調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合（2004）（二）法院調(diào)解的優(yōu)點(diǎn)1、能夠迅速、徹底解決當(dāng)事人之間的民事糾紛；2、有利于解決雙方當(dāng)事人之間的矛盾，保持雙方的團(tuán)結(jié)與合作；（三）法院調(diào)解的缺點(diǎn)為社會(huì)提供的——糾紛的解決不是法院認(rèn)定事實(shí)、適用法律的結(jié)果，法院在調(diào)解中并未表明其作為裁判者的意見(jiàn)，所以調(diào)解結(jié)果對(duì)法院處理其他同類案件不具有參考價(jià)值，法院也無(wú)法通過(guò)調(diào)解來(lái)澄清法律上的爭(zhēng)議。五、法院調(diào)解的原則（一）自愿原則（核心原則）：1、法院調(diào)解要以雙方當(dāng)事人同意為前