工程爭議的解決方案

【關(guān)鍵字】解決工程爭議的解決方案篇一：國際工程膠葛及其解決方案國際工程膠葛及其解決方案分析［摘要］分析了國際工程合同爭端產(chǎn)生的一些主要的原因,FIDIC合同條款中對爭端的解決程序、解決方式，并對爭端裁決委員會和爭端審議委員會進(jìn)行了對比分柝指出了國際工程項(xiàng)目提請仲裁時(shí)應(yīng)注意的問題。關(guān)鍵字：國際工程，膠葛，解決方案建設(shè)工程合同中借助相關(guān)的法律、法規(guī)和各種規(guī)范對工程內(nèi)容、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工期、造價(jià)等進(jìn)行約定，把雙方的權(quán)利和義務(wù)用準(zhǔn)確、嚴(yán)密、詳盡的條款統(tǒng)一下來用以規(guī)范雙方的行為,保證合同的正常履行。大型國際承包工程有時(shí)需簽訂數(shù)十份合同合同期限長、合同金額巨大，因而增加了履約的復(fù)雜性。1國際工程承包合同爭端產(chǎn)生原因?qū)こ坛邪贤臓幎藨?yīng)作廣義的理解，當(dāng)事人對合同條款和合同的履行的不同理解和看法就可能引起爭端。凡是當(dāng)事人對合同是否成立、成立的時(shí)間、合同內(nèi)容的理解、合同的履行、違約的責(zé)任，以及合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等發(fā)生的爭端，均應(yīng)包括在內(nèi);也包括對工程中的任何意見、指示、決定、證書或估價(jià)方面的任何爭端。國際工程項(xiàng)目爭端產(chǎn)生的原因有以下幾方面：合同的缺陷或錯(cuò)誤表現(xiàn)為合同文件不真實(shí)、用詞不嚴(yán)謹(jǐn)不準(zhǔn)確甚至前后矛盾。在國際合同談判和簽訂時(shí)，重要的是合同條款要明確，用詞準(zhǔn)確。把潛在的可能對一方不利條款進(jìn)行約定，分清不可預(yù)見事件的責(zé)任。在雙方的工作范圍、材料和施工工藝、工程的開工和工期、工程的付款方式、爭端解決方式等方面要認(rèn)真、細(xì)致考慮周全。合同中雙方權(quán)利、責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)的劃分是否明確合理在國際工程合同中,設(shè)計(jì)責(zé)任的承擔(dān)引發(fā)的爭端是最為常見的，工程施工過程中有時(shí)很難斷定問題是由設(shè)計(jì)方承擔(dān)還是施工方承擔(dān)。另一個(gè)常見的是由于業(yè)主的干擾（尤其在設(shè)計(jì)階段）使工程費(fèi)用增加而引發(fā)的爭端。這類問題雙方應(yīng)在合同談判和簽訂時(shí)對其權(quán)利及參與的后果給予明確。對于不可抗力和特殊風(fēng)險(xiǎn)在FIDIC中有規(guī)定，可參照。建筑業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的影響國際承包市場競爭激烈，承包商采用低價(jià)奪標(biāo)策略，而建設(shè)方由于建筑成本的增加，預(yù)算長期處于緊張狀態(tài)。合同雙方不愿意承擔(dān)義務(wù)或做出讓步，因此合同爭端呈現(xiàn)不斷上升的趨勢。無數(shù)的實(shí)例證明以價(jià)格最低或工期最短來選擇中標(biāo)項(xiàng)目管理人未必明智。業(yè)主要想獲得最佳服務(wù)，應(yīng)當(dāng)讓承包商有利可圖，勞有所獲。詳細(xì)的索賠條款使報(bào)價(jià)中風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用由業(yè)主掌握，承包商可較少考慮風(fēng)險(xiǎn)對報(bào)價(jià)的影響。如風(fēng)險(xiǎn)不發(fā)生時(shí)，業(yè)主可以節(jié)省這筆費(fèi)用，所以有利于降低承包商報(bào)價(jià)，同時(shí)也有利于業(yè)主最終降低工程造價(jià)，而不是一味的以報(bào)價(jià)最低或工期最短來選擇承包商。選擇錯(cuò)誤的承包合同類型應(yīng)當(dāng)根據(jù)工程項(xiàng)目的特定情況，如環(huán)境氣候、地質(zhì)狀況、設(shè)計(jì)施工的復(fù)雜程度，工程所在國的政策、法律等來選擇采用的標(biāo)準(zhǔn)合同或依據(jù)完備的咨詢和建議對標(biāo)準(zhǔn)合同進(jìn)行修改。而不是依據(jù)業(yè)主的熟悉程度或喜好來選擇合同。選擇標(biāo)準(zhǔn)合同,其優(yōu)點(diǎn)是有關(guān)各方對合同的內(nèi)容和格式十分了解。但標(biāo)準(zhǔn)合同也有很多缺點(diǎn)，如對具體項(xiàng)目的特點(diǎn)、有關(guān)各方的具體情況、項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)及抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力等方面無法全面真實(shí)的反映出來。因此，如果項(xiàng)目的規(guī)模很大、設(shè)計(jì)施工復(fù)雜，則應(yīng)花費(fèi)一定的費(fèi)用聘請咨詢公司或律師對標(biāo)準(zhǔn)合同進(jìn)行修改甚至重新起草合同。項(xiàng)目承包模式的選擇和標(biāo)段的劃分是否恰當(dāng)建設(shè)工程項(xiàng)目的管理模式與合同管理有著密切的聯(lián)系。項(xiàng)目的管理模式可分為傳統(tǒng)模式和新型承發(fā)包模式。傳統(tǒng)模式，又稱通用模式，世界銀行以及國內(nèi)外很多工程都采用這種模式。隨著建設(shè)項(xiàng)目規(guī)模的日益龐大，技術(shù)含量的日益提高，國際上出現(xiàn)了一些新的工程管理模式，如:CM模式、EPC模式‘Partnering模式等。這些新的承包模式可以為合同各方提供一個(gè)友好的環(huán)境。因此適宜的承包模式加上各方共同的意愿和目標(biāo)，將對合同管理起到積極的作用，和解和調(diào)解的方式解決爭端也將變得輕松起來。關(guān)于銀行保函在國際承包工程中，銀行保函成為較普遍且業(yè)主喜歡采用的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保形式。國際工程項(xiàng)目中由于保函的問題引發(fā)的問題主要有:當(dāng)擔(dān)保是以保證形式作出時(shí)，《委托書》并沒有明確可獲賠償應(yīng)滿足哪些條件；再如在履約保函和保留金保函中，承包商認(rèn)為如果合同規(guī)定的情形沒有發(fā)生就不應(yīng)該支付保函，但事實(shí)是保函本身并沒有這樣的規(guī)定，相反其規(guī)定“見索即付”。銀行為自身利益考慮并不愿意或無力卷入到復(fù)雜的合同膠葛中，而趨向于使用見索即付保函。2國際工程項(xiàng)目爭端解決方式FIDIC《土木工程施工合同條件》(1987第四版修訂版)第67條列出了爭議解決程序!爭端提交,工程師解決。！當(dāng)工程師的決定未被接受，他們就必須在70天內(nèi)將爭端提交仲裁，否則，工程師的決定即成為最終決定并且對各方都有約束力。！在發(fā)出仲裁通知后，各方可采取友好協(xié)商方式來解決爭議。！如在期限內(nèi)未達(dá)成友好調(diào)解，除合同另有規(guī)定，均應(yīng)將此爭議依據(jù)國際商會ICC規(guī)則提交仲裁。國際咨詢工程師聯(lián)合會在1996年出版的FIDIC紅皮書中，對爭議解決方面做出了如下修改:采用爭端裁決委員會DAB(DisputeAdjudicationBoard)方式解決爭端。爭端可直接提交DAB,而不交工程師解決。世界銀行貸款項(xiàng)目土建工程國際競爭性招標(biāo)文件(1997年我國財(cái)政部刊行)采用了FIDIC合同條件第四版的通用條件,但在其專業(yè)條件中則根據(jù)國際仲裁常用做法來解決爭端。提出使用爭端審議委員會DRB(DisputeReviewBoard)或爭端審查專家DRE(DisputesReviewExpert)替代工程師解決爭議的辦法。國際承包合同多使用一個(gè)多層次爭端解決方案普遍的爭議解決方案包括:調(diào)解、專家(DAB或DRB)決定、仲裁。國際上解決爭端的最后方式是訴訟，近年來爭端審議委員會、爭端仲裁委員會和仲裁使用的較為普遍,而訴訟一般不宜采用，這主要是基于以下的擔(dān)心:!法院審理采用嚴(yán)格繁瑣的程序，拖延時(shí)間，缺少靈活性。一旦敗訴,損失更大。！國際工程合同涉及來自不同國家的雙方，他們會擔(dān)心一方所在國法院的公平性以及國際工程的復(fù)雜技術(shù)性爭議問題法院能否勝任。上面提到國際承包合同使用一種多層次的爭議解決方案，要注意以下幾個(gè)問題：合同中應(yīng)指出其適用的法律。最好是使用國際通用的合同文本。^口:FIDIC合同條件吸取了ICE、JCT等合同文件的優(yōu)點(diǎn)，內(nèi)容全面,條款前后一致，文字嚴(yán)謹(jǐn)。其對目前各法律體系均可適用。大多數(shù)合同(如FIDIC)在爭議的解決上都決定由一種爭議解決方式進(jìn)入另一個(gè)爭議解決階段的時(shí)間限制。我們可以稱之為冷靜期,目的是為了讓當(dāng)事人反省一下以及進(jìn)入下一個(gè)階段可能產(chǎn)生的后果。③合同中還應(yīng)說明仲裁地點(diǎn)。在國際工程合同中提請仲裁的通常是國際商會ICC。在國內(nèi)進(jìn)行的世界銀行貸款項(xiàng)目，在合同的專用條件中，有關(guān)仲裁的條款對任何爭端委員會的建議未能成為最終決定和具有約束力的爭端應(yīng)按下述規(guī)定解決如此爭端發(fā)生于業(yè)主和承包商之間，則最終應(yīng)由雙方同意的仲裁委員會按其規(guī)則和程序解決。如所爭端發(fā)生于業(yè)主和國外承