2022-2023學(xué)年海南省三亞市成考專升本民法自考預(yù)測(cè)試題(含答案)

2022-2023學(xué)年海南省三亞市成考專升本民法自考預(yù)測(cè)試題(含答案)學(xué)校:________班級(jí):________姓名:________考號(hào):________

一、單選題(20題)1.根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行擔(dān)保立法的規(guī)定，一個(gè)債權(quán)之上同時(shí)存在保證與債務(wù)人提供的物的擔(dān)保的，在當(dāng)事人沒(méi)有約定擔(dān)保份額時(shí)，（）。

A.保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任

B.應(yīng)當(dāng)先由保證人承擔(dān)保證責(zé)任

C.如何實(shí)現(xiàn)擔(dān)保由債權(quán)人選擇決定

D.保證人的保證責(zé)任限于擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)份額之外的剩余部分債權(quán)額

2.民法的淵源是指【】

A.民法的起源與來(lái)源B.民法的源流C.民法的最先代表即羅馬法D.民法的表現(xiàn)形式

3.甲在乙經(jīng)營(yíng)的魚(yú)塘里垂釣。當(dāng)其甩漁竿時(shí)，魚(yú)鉤掛在魚(yú)塘上面的高壓輸電線上，甲當(dāng)場(chǎng)死亡，經(jīng)查，該高壓輸電線路屬于供電局。對(duì)甲的死亡后果，承擔(dān)責(zé)任的應(yīng)當(dāng)是()。

A．供電局

B．甲自己

C．乙

D．供電局和乙

4.王某17歲患有精神病，不能完全辨認(rèn)自己的行為，但有勞動(dòng)收入而且可以作為其主要生活來(lái)源，他屬于()。

A．限制民事行為能力人

B．無(wú)民事行為能力人

C．積極治療后再定其行為能力的人

D．視為完全民事行為能力人

5.支配權(quán)和請(qǐng)求權(quán)的劃分，是按照（）。

A.權(quán)利人的不同B.權(quán)利客體分別是物和行為C.法律的具體規(guī)定D.權(quán)利的作用不同

6.放棄繼承權(quán)的效力，追溯到（）。A.繼承開(kāi)始的時(shí)間B.遺產(chǎn)分割的時(shí)間C.遺產(chǎn)保管的時(shí)間D.作出放棄意思表示的時(shí)間

7.自然人在被宣告死亡后于自然死亡前所實(shí)施的民事法律行為，與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則（）。

A.以宣告死亡的法律后果為準(zhǔn)

B.以宣告死亡后實(shí)際實(shí)施的民事法律行為的后果為準(zhǔn)

C.只有在撤銷死亡宣告后，實(shí)施的民事法律行為才有效

D.是否有效由法院裁定

8.所有權(quán)是物權(quán)的一種，屬于（）。A.他物權(quán)B.自物權(quán)C.用益物權(quán)D.擔(dān)保物權(quán)

9.依照我國(guó)法律，收養(yǎng)關(guān)系成立的法定程序是（）。A.辦理收養(yǎng)登記B.訂立收養(yǎng)協(xié)議C.辦理收養(yǎng)公證D.訂立收養(yǎng)協(xié)議并辦理收養(yǎng)公證

10.下列選項(xiàng)中，不屬于著作權(quán)客體的作品有()。A.A.講演B.計(jì)算機(jī)軟件C.電影劇本D.《著作權(quán)法》

11.下列民事權(quán)利中，屬于身份權(quán)的是()。A.A.名稱權(quán)B.作品署名權(quán)C.肖像權(quán)D.監(jiān)護(hù)權(quán)

12.期問(wèn)為20年的訴訟時(shí)效，其開(kāi)始計(jì)算的時(shí)間為（）。

A.權(quán)利受到侵害時(shí)

B.權(quán)利人知道自己權(quán)利受到侵害時(shí)

C.權(quán)利人應(yīng)當(dāng)知道自己權(quán)利受到侵害時(shí)

D.權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害時(shí)

13.訴訟時(shí)效開(kāi)始后，引起訴訟時(shí)效中止的事由發(fā)生在（）。

A.任何時(shí)間內(nèi)B.時(shí)效有效期內(nèi)C.當(dāng)事人約定的時(shí)間內(nèi)D.訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)

14.2006年2月1日，甲公司向銀行貸款10萬(wàn)元人民幣，貸款期限為1個(gè)月，由乙公司作為保證人，保證方式為一般保證，但未于保證合同中約定保證期間。根據(jù)法律規(guī)定，乙公司承擔(dān)保證責(zé)任的期間應(yīng)為貸款合同成立之日起（）。

A.6個(gè)月B.3個(gè)月C.7個(gè)月D.9個(gè)月

15.依保管合同，對(duì)保管期間保管物毀損滅失的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題表述不正確的一項(xiàng)是【】

A.保管不善造成保管物毀損滅失的，保管人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

B.無(wú)償保管的保管人沒(méi)有重大過(guò)失的，不承擔(dān)責(zé)任

C.寄存貴重物品，寄存人雖未聲明但保管人也應(yīng)按原價(jià)值賠償

D.寄存人未依約領(lǐng)取保管物的，保管人不承擔(dān)責(zé)任

16.

第

23

題

最長(zhǎng)的訴訟時(shí)效期(即20年的訴訟時(shí)效期間)，其開(kāi)始的時(shí)間是（）

17.張某將自己的電視賣給李某，雙方約定電視賣給李某后仍然由張某使用半個(gè)月。李某是通過(guò)哪種交付方法取得電視所有權(quán)的（）。

A.現(xiàn)實(shí)交付B.占有改定C.指示交付D.簡(jiǎn)易交付

18.依我國(guó)法律的規(guī)定，可作為抵押物的不動(dòng)產(chǎn)有（）。

A.房屋B.知識(shí)產(chǎn)權(quán)C.土地D.采礦權(quán)

19.復(fù)代理人進(jìn)行民事活動(dòng)，應(yīng)以的名義是（）

A.被代理人B.原代理人C.復(fù)代理人自己D.第三人20.某甲在裁縫店加工連衣裙一件，雙方協(xié)商第十五天后來(lái)取衣服。第十五天，某甲沒(méi)有去取衣服，第十七天，某甲去取衣服時(shí)，裁縫店老板說(shuō)已將衣服變賣，并把扣除加工費(fèi)還剩余的錢交給某甲。問(wèn)此案的正確處理方式是（）。A.認(rèn)定裁縫店老板的做法屬于行使留置權(quán)，應(yīng)予以支持

B.認(rèn)定裁縫店老板的行為違法，屬于侵權(quán)行為

C.某甲沒(méi)有按時(shí)履行義務(wù)，屬于違約行為

D.雙方違約，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

二、案例分析題(20題)21.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬(wàn)元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬(wàn)元，并約定與第一次貸款同期清償。對(duì)于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無(wú)力償債，乙銀行請(qǐng)求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬(wàn)元貸款。丙公司拒絕，乙公司訴至法院。問(wèn)：

本案如何處理?為什么?

22.李軍是個(gè)體運(yùn)輸戶，2002年5月在運(yùn)輸過(guò)程中不幸墜入山谷而車毀人亡，妻子徐小英得知消息后上吊自殺，留下一12歲兒子李明明，村委會(huì)在處理喪事后，對(duì)其財(cái)產(chǎn)和債務(wù)作了清查，其財(cái)產(chǎn)有：房屋一棟，價(jià)值10000元，現(xiàn)金500元，家庭用具和其他財(cái)產(chǎn)約5000元，共計(jì)15500元，其債務(wù)有，購(gòu)車銀行貸款20000元，貨損4000元，喪葬費(fèi)5000元，共計(jì)29000元，于是村委員與銀行、貨主一起召開(kāi)了一個(gè)會(huì)議，到會(huì)的還有李明明和李明明的叔叔李民，會(huì)議達(dá)成一個(gè)書(shū)面協(xié)議。(1)李明明由李民撫養(yǎng)，房屋由其處理，貨損4000元由李民負(fù)責(zé)。(2)喪葬費(fèi)5000元由李軍的家庭用具和其他財(cái)產(chǎn)折抵。(3)銀行貸款由李明明在18歲后5年內(nèi)還清，與會(huì)各方表示同意，并在協(xié)議上簽字。

問(wèn)：(1)李明明在協(xié)議上的簽字是否有效?為什么?

(2)在債務(wù)大于遺產(chǎn)時(shí)，李明明能否分得遺產(chǎn)，為什么?

(3)銀行貸款由李明明還的約定是否合法?為什么?

(4)貨損賠償是否應(yīng)先于銀行貸款的償還?為什么?

23.被告是否有責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

24.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬(wàn)元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬(wàn)元，并約定與第一次貸款同期清償。對(duì)于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無(wú)力償債，乙銀行請(qǐng)求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬(wàn)元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問(wèn)：本案如何處理?為什么?

25.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)，建立戀愛(ài)關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開(kāi)始，郭某開(kāi)始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對(duì)家務(wù)不聞不問(wèn)。時(shí)間一長(zhǎng)，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對(duì)于財(cái)產(chǎn)問(wèn)題存在分歧，王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認(rèn)為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項(xiàng)電子游戲國(guó)際大賽，獲得獎(jiǎng)金10000美元，王某認(rèn)為這是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認(rèn)為游戲大賽是自己參加的，這個(gè)與王某的生活無(wú)關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅(jiān)決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國(guó)畫一幅，價(jià)值5萬(wàn)元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認(rèn)為這是家庭共同財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時(shí)照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)由郭某對(duì)此作出補(bǔ)償?，F(xiàn)查明郭某、王某對(duì)于夫妻婚后財(cái)產(chǎn)歸屬?zèng)]有任何約定。根據(jù)以上案情，回答下列問(wèn)題：

王某有無(wú)權(quán)利分得房屋的一半?

26.甲、乙二人平均出資購(gòu)買一套洗衣機(jī)房設(shè)備，擬共同經(jīng)營(yíng)一家洗衣店，洗衣店建成營(yíng)運(yùn)之后半年，洗衣機(jī)設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機(jī)械師丙進(jìn)行維修，維修費(fèi)為2萬(wàn)元。修好之后，甲僅向丙支付1萬(wàn)元，要求丙向乙索要剩余的1萬(wàn)元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費(fèi)均遭拒絕，無(wú)奈訴至法院。問(wèn)：丙能否向法院請(qǐng)求由甲支付剩余的1萬(wàn)元維修費(fèi)?為什么?

27.甲、乙二人平均出資購(gòu)買一套洗衣機(jī)房設(shè)備，擬共同經(jīng)營(yíng)一家洗衣店，洗衣店建成營(yíng)運(yùn)之后半年，洗衣機(jī)設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機(jī)械師丙進(jìn)行維修，維修費(fèi)為2萬(wàn)元。修好之后，甲僅向丙支付1萬(wàn)元，要求丙向乙索要剩余的1萬(wàn)元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費(fèi)均遭拒絕，無(wú)奈訴至法院。問(wèn)：

丙是否能向法院請(qǐng)求由甲支付剩余的1萬(wàn)元維修費(fèi)?為什么?

28.某日，張女士乘坐一輛無(wú)人售票公交車去上班。當(dāng)時(shí)車上很擁擠，張女士只好站在門口的臺(tái)階上。當(dāng)汽車駛離車站約20米處時(shí)，駕駛員甲見(jiàn)有乘客招手要上車，在未提醒張女士注意的情況下打開(kāi)了車門。張女士為避免被甩出車外，情急之下抓住了站在她身邊的乘客乙，致使乙肩上的背包滑落，包中的數(shù)碼相機(jī)摔壞。乙要求張女士賠償。張女士認(rèn)為，損失是由于駕駛員甲的過(guò)錯(cuò)引起的，應(yīng)由甲來(lái)賠償。問(wèn)：

（1）張女士的行為是否構(gòu)成緊急避險(xiǎn)?為什么?

（2）乘客乙的損失應(yīng)該由誰(shuí)來(lái)賠償?為什么?

29.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過(guò)觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認(rèn)為安全的情況下點(diǎn)火。于某這一天趕著馬車來(lái)裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費(fèi)若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認(rèn)為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對(duì)損傷有過(guò)錯(cuò)，所以，石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問(wèn)：

(1)對(duì)于某的損失，石灰廠有無(wú)責(zé)任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請(qǐng)求?30.甲公司與乙公司于200}4年6月1日簽訂一份合同，約定甲公司向乙公司購(gòu)進(jìn)3000套汽車輪胎，每套汽車輪胎的單價(jià)1000元，6月22日交貨，乙公司負(fù)責(zé)代辦托運(yùn)。甲公司于貨到后立即付款。乙公司于6月13日在火車站發(fā)出了該3000套汽車輪胎。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于6月15日傳真告知乙公司將不能履行合同。乙公司收到傳真后另尋買家，于6月18日與丙公司簽訂了該3000套汽車輪胎的合同。合同約定：丙公司買下這3000套托運(yùn)中的汽車輪胎，每套單價(jià)950元，丙公司于合同訂立時(shí)向乙公司支付l萬(wàn)元定金，在收到貨物后15日內(nèi)付清全部貨款；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價(jià)款15％的違約金。乙公司同時(shí)于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運(yùn)輸過(guò)程中于6月19日遇上泥石流，致使900套托運(yùn)中的汽車輪胎毀損。丙公司于6月22日收到2100套完好無(wú)損的汽車輪胎后，以其未能如約收到3000套汽車輪胎為由拒絕向乙公司付款。問(wèn)：(1)乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么?在解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任?(2)在乙與丙的買賣合同中，乙公司是否構(gòu)成違約，為什么?(3)乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付違約金，問(wèn)其主張能否得到支持，并簡(jiǎn)述其理由。

31.劉某和趙某結(jié)婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)1980年離家出走，一直未有音訊，1988年趙某向當(dāng)?shù)胤ㄔ荷暾?qǐng)宣告劉某死亡，法院于1988年8月作出劉某死亡宣告，趙某和其子繼承了劉某的遺產(chǎn)，1996年趙某接到某市公安局通知，劉某于1996年11月心臟病死于該市，經(jīng)查，劉某離家出走后在外地經(jīng)商，積聚了200萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)，并且與胡某相識(shí)，生有一子劉童，劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財(cái)產(chǎn)在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。

問(wèn)：(1)劉某死亡的時(shí)間如何確定?為什么?

(2)劉某被宣告死亡之后，趙某等對(duì)劉某的遺產(chǎn)的繼承是否有效?為什么?

(3)設(shè)劉某所立遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，該遺囑是否有效?為什么?

32.張某是畫家，劉某是圖畫愛(ài)好者，兩人是好朋友。平日里，張某常常作畫贈(zèng)與劉某。幾年下來(lái)，劉某收藏張某贈(zèng)畫已經(jīng)近百幅。后來(lái)，劉某精選其中的35幅畫，以《張某畫冊(cè)》命名出版。張某得知后，認(rèn)為劉某沒(méi)有經(jīng)過(guò)自己的同意，便將自己相贈(zèng)的畫予以出版，侵犯了自己的著作權(quán)。劉某則認(rèn)為，既然張某已經(jīng)將畫贈(zèng)與自己，自己便取得包括處分權(quán)在內(nèi)的所有權(quán)?！稄埬钞媰?cè)》中收集的35幅畫，原封不動(dòng)地均以張某名義出版，不發(fā)生侵犯著作權(quán)問(wèn)題。問(wèn)：

(1)劉某是否侵犯了張某的著作權(quán)?為什么?

(2)劉某的行為屬于什么性質(zhì)?

33.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機(jī)失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財(cái)產(chǎn)50萬(wàn)元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結(jié)婚時(shí)繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。問(wèn)：(1)如何確認(rèn)3人死亡的先后次序?(2)如何確認(rèn)甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰(shuí)繼承?為什么?

34.原告錢某，女；被告王某，男。錢某與王某于1987年結(jié)婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來(lái)后，經(jīng)常在外吃喝玩樂(lè)，甚至與其他女性發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系，對(duì)錢某母女不盡任何家庭義務(wù)。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也沒(méi)有回來(lái)，也未跟家中有任何聯(lián)系。1996年4月，錢某向法院起訴，要求與王某離婚。案件審理期間，王某經(jīng)公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。問(wèn)：

(1)法院能否宣布王某為失蹤人?

(2)法院能否判決錢某與王某離婚?

35.孫秀英與16周歲的劉毅是養(yǎng)母與養(yǎng)子的關(guān)系。孫秀英有兩處住房，其中一處位于市區(qū)臨街，一直閑置。劉毅得知同學(xué)的哥哥陳志欲租用臨街房開(kāi)設(shè)小賣部，便主動(dòng)將閑置房出租給他。劉毅未經(jīng)養(yǎng)母同意，擅自與陳志簽訂了房屋租賃合同，月租金500元，租期5年。隨后，陳志請(qǐng)來(lái)裝修工人拆改房屋，裝修店面。孫秀英得知后，立即向陳志提出該房屋租賃合同無(wú)效，并要求陳志對(duì)房屋恢復(fù)原狀，而陳志置之不理。孫秀英訴至人民法院。問(wèn)：

（1）劉毅與陳志所簽訂的房屋租賃合同是否有效?為什么?

（2）孫秀英是否有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀?為什么?

36.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產(chǎn)的，卡式爐所使用的燃?xì)馐怯赡橙細(xì)夤旧a(chǎn)的，賈某與家人在用餐時(shí)，正在使用的卡式爐和燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費(fèi)等財(cái)產(chǎn)損失7萬(wàn)元。經(jīng)查：燃?xì)夤疽约坝镁邚S生產(chǎn)的燃?xì)夂蜖t子均不合格，宏宇餐廳在提供服務(wù)時(shí)不存在過(guò)錯(cuò)。

問(wèn)：（1）宏宇餐廳是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，為什么?（2）燃?xì)夤臼欠駪?yīng)承擔(dān)責(zé)任?（3）對(duì)于賈某受到的損害，燃?xì)夤尽⒂镁邚S是否應(yīng)該承擔(dān)共同賠償責(zé)任，為什么?

37.46.王某的妻子和女兒早年死亡，1991年王某也死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割，王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋，王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間，當(dāng)事人均不服，上訴到二審法院，二審法院判決四間房屋應(yīng)先由王某的兒子和女兒各繼承兩間，然后，轉(zhuǎn)由女婿、外孫女各繼承一間，兒媳和孫子各繼承一間。問(wèn)：

法院的判決存在哪些問(wèn)題?應(yīng)怎樣判決?

38.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念相。攝影師于某見(jiàn)賀加其活潑可愛(ài)，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來(lái)。后來(lái)，于某的朋友洪某見(jiàn)到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價(jià)格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭相也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問(wèn)明來(lái)源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院。要求停止侵害，賠禮道歉，賠償損失2000元。法院在審理過(guò)程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。

法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。

問(wèn)：(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說(shuō)明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

39.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬(wàn)元，向某乙借款10萬(wàn)元，以自己的一套價(jià)值10萬(wàn)元的音響設(shè)備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬(wàn)元，以該音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設(shè)備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴(yán)重虧損，不能及時(shí)償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實(shí)后又查明：某丙在占有音響設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送某丁修理，某丙無(wú)力交付某丁修理費(fèi)1萬(wàn)元，該設(shè)備現(xiàn)已被某丁留置。

問(wèn)：（1）某甲和某乙之間的抵押關(guān)系是否有效?為什么?（2）某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效?為什么?（3）某丙和某丁之間存在什么樣的法律關(guān)系?40.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因?yàn)檗k理出國(guó)手續(xù)錢一時(shí)不夠用，遂向朋友吳某借款3萬(wàn)元，并立字據(jù)約定楊某在出國(guó)前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國(guó)，3萬(wàn)元借款沒(méi)有還，楊某在國(guó)外期間與吳某有過(guò)聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國(guó)，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個(gè)月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時(shí)，楊某卻稱，他的一個(gè)朋友說(shuō)他們之間的債務(wù)已過(guò)訴訟時(shí)效，可以不用還了！問(wèn)：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時(shí)效期間為多長(zhǎng)?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?三、簡(jiǎn)答題(10題)41.簡(jiǎn)述違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的民事行為。

42.簡(jiǎn)述共有的概念和特征。

43.簡(jiǎn)述有限責(zé)任與無(wú)限責(zé)任的劃分標(biāo)準(zhǔn)及其含義。

44.簡(jiǎn)述保證及其方式。

45.簡(jiǎn)述《繼承法》中的限定清償原則。

46.簡(jiǎn)述一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的構(gòu)成要件。

47.簡(jiǎn)述受脅迫而為的民事行為的構(gòu)成要件。

48.簡(jiǎn)述職務(wù)發(fā)明與職務(wù)作品的區(qū)別。49.簡(jiǎn)述遺囑繼承的特征。

50.簡(jiǎn)述國(guó)有土地使用權(quán)取得的轉(zhuǎn)讓方式。

四、主觀題(10題)51.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬(wàn)元共同購(gòu)買汽車從事貨物運(yùn)輸，共同管理，按出資比例分利和承擔(dān)虧損。后三人依約出資買下一臺(tái)卡車，由A駕駛，B、C負(fù)責(zé)裝卸貨物，長(zhǎng)期為飛云公司運(yùn)輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運(yùn)送貨物，途中A操作失當(dāng)發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運(yùn)價(jià)值6萬(wàn)元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時(shí)，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導(dǎo)致，因此發(fā)生的貨物損失應(yīng)由A承擔(dān)全部賠償責(zé)任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購(gòu)置，因車禍引起的損失應(yīng)由三人共同承擔(dān)，故不同意承擔(dān)全部賠償責(zé)任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔(dān)賠償責(zé)任。問(wèn)：

(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)負(fù)責(zé)賠償?根據(jù)何在?

52.簡(jiǎn)述婚姻無(wú)效的法律后果。

53.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時(shí)向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號(hào)電腦100臺(tái)，如果公司有貨，速來(lái)電，并請(qǐng)告知價(jià)格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報(bào)上電腦價(jià)格。A公司在發(fā)函的同時(shí)，給甲送去了100臺(tái)電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價(jià)格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購(gòu)買貴公司100臺(tái)x型號(hào)電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)?！钡诙欤珹公司的100臺(tái)電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購(gòu)買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問(wèn)：(1)甲同時(shí)向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

54.簡(jiǎn)要回答民事法律行為的成立要件。

55.某甲是一位十分受觀眾喜愛(ài)的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來(lái)提高晚會(huì)的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會(huì)上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會(huì)當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無(wú)法按計(jì)劃趕赴晚會(huì)。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問(wèn)：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無(wú)權(quán)代理?為什么?

56.黎某從杭州買回一件藍(lán)色真絲連衣裙，價(jià)值250元。黎某的男朋友白某見(jiàn)后，覺(jué)得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個(gè)傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準(zhǔn)備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時(shí)，白某下車吃了些東西，待來(lái)到黎某家門口時(shí)，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個(gè)月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價(jià)格，從同事王小姐手中買來(lái)的。當(dāng)時(shí)，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問(wèn)下，王小姐不得不承認(rèn)，連衣裙是兩個(gè)月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說(shuō)連衣裙是自己花錢買的，并且當(dāng)時(shí)并不知道連衣裙是王小姐拾來(lái)的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請(qǐng)問(wèn)：(1)誰(shuí)有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應(yīng)如何處理?說(shuō)明理由。

57.論述合同履行的概念及原則。

58.簡(jiǎn)述合憲性解釋。

59.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標(biāo)準(zhǔn)和意義是什么?

60.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

五、論述題(0題)61.簡(jiǎn)論侵害姓名權(quán)的方式。

六、判斷題(0題)62.財(cái)團(tuán)法人與社團(tuán)法人的區(qū)別在于有無(wú)獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。()

參考答案

1.D本題考查擔(dān)保物權(quán)與保證這兩種擔(dān)保的效力關(guān)系。保證是一種債權(quán)保證方式，擔(dān)保物權(quán)是物權(quán)擔(dān)保方式，在債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的情況下，為糾紛解決之便利，先實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，不足清償部分由一般擔(dān)保之保證人負(fù)責(zé)，故應(yīng)選選項(xiàng)D。

2.D民法的淵源指的是民事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，而不是民法的起源。故選D項(xiàng)。

3.A

4.AA。本題考查自然人的民事行為能力問(wèn)題。雖然根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。但是，王某不能完全辨認(rèn)自己行為，按照法律規(guī)定應(yīng)該屬于限制民事行為能力人。

5.DA、B分別是按主體、客體的特點(diǎn)進(jìn)行的劃分，C不是劃分標(biāo)準(zhǔn)，支配和請(qǐng)求表現(xiàn)了不同權(quán)利的不同作用，故D正確。

6.B根據(jù)《繼承法》第25條，繼承開(kāi)始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。所以，推斷出放棄繼承權(quán)的效力，追溯到遺產(chǎn)分割的時(shí)間。

7.B本題是基本法條理解題，考核的知識(shí)點(diǎn)是宣告死亡的效力。宣告死亡，是指自然人下落不明滿一定期限，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，依法宣告該自然人死亡的法律制度。宣告死亡與自然死亡的效力相同，但它畢竟不是自然死亡，事實(shí)上自然人可能并沒(méi)有死亡，因此，如果自然人事實(shí)上為生存，則存在著被宣告死亡人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為是否有效的問(wèn)題。對(duì)此《民通意見(jiàn)》第36條作了規(guī)定，“被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。”可見(jiàn)選項(xiàng)B符合法律的規(guī)定，其他選項(xiàng)都是錯(cuò)誤的。

8.B所有權(quán)是所有權(quán)人對(duì)所有物的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。它屬于自物權(quán)。本題中，他物權(quán)包括用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)。

9.A我國(guó)《收養(yǎng)法》規(guī)定成立收養(yǎng)關(guān)系的法定程序是收養(yǎng)登記程序，同時(shí)以收養(yǎng)協(xié)議及收養(yǎng)公證為補(bǔ)充。

10.DD。本題考查著作權(quán)的客體問(wèn)題。根據(jù)法律規(guī)定，法律法規(guī)不受《著作權(quán)法》的保護(hù)，不是著作權(quán)的客體。

11.D本題考查身份權(quán)和人格權(quán)的區(qū)分。人格權(quán)，是指與作為民事主體的要件相聯(lián)系的專屬性支配權(quán)。而身份權(quán)，則是指自然人因一定的身份關(guān)系而產(chǎn)生的一種資格。

12.A本題考查對(duì)最長(zhǎng)時(shí)效期間的掌握，選項(xiàng)B、C、D都是普通訴訟時(shí)效的起算時(shí)間，均因不符合題意而被排除掉。故本題中選項(xiàng)A是正確的。

13.D本題考查訴訟時(shí)效的中止。依據(jù)《民法通則》的規(guī)定，法定事由須發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)才能引起訴訟時(shí)效中止，故本題中選項(xiàng)D是正確的，排除其他選項(xiàng)。

14.C本題考查保證期間的問(wèn)題。《擔(dān)保法》規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)在保證合同中約定保證期間，如未約定該期限或約定不明，保證期間應(yīng)為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。本題中問(wèn)的是自貸款合同成立之日起算的保證期間，故應(yīng)加上1個(gè)月的貸款期限，即7個(gè)月，故選項(xiàng)C正確。

15.C《民法典》第898條規(guī)定，寄存人寄存貨幣、有價(jià)證券或者其他貴重物品的，應(yīng)當(dāng)向保管人聲明，由保管人驗(yàn)收或者封存;寄存人未聲明的，該物品毀損、滅失后，保管人可以按照一般物品予以賠償。因此應(yīng)選C項(xiàng)。

16.B

17.B交付包括簡(jiǎn)易交付、占有改定、指示交付、擬制交付。所謂簡(jiǎn)易交付，即受讓人已經(jīng)占有動(dòng)產(chǎn)，物權(quán)變動(dòng)的合意成立時(shí)，視為交付。占有改定是指動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的讓與人與受讓人之間特別約定，標(biāo)的物仍然由出讓人繼承占有，此時(shí)，在物權(quán)讓與的合意成立時(shí)，視為交付。故正確答案是B項(xiàng)。

18.A四個(gè)選項(xiàng)中房屋和土地屬于不動(dòng)產(chǎn)，在我國(guó)，是土地使用權(quán)而非土地所有權(quán)可以作為抵押對(duì)象，正確選項(xiàng)為A。

19.A

20.B

21.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬(wàn)元欠款的義務(wù)且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對(duì)于甲公司第二次的4萬(wàn)元貸款丙公司沒(méi)有清償義務(wù)因?yàn)楸ＷC人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬(wàn)元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對(duì)于甲公司第二次的4萬(wàn)元貸款，丙公司沒(méi)有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。解析：本題考查保證人的責(zé)任問(wèn)題。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。但保證人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。

22.(1)無(wú)效李明明是限制民事行為能力人不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權(quán)分得遺產(chǎn)因?yàn)樗侨狈趧?dòng)能力又無(wú)生活來(lái)源的繼承人。清償債務(wù)時(shí)應(yīng)確保其生活需要。(3)不合法繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。不應(yīng)由李明明在18歲以后償還銀行債務(wù)。(4)不能優(yōu)先無(wú)擔(dān)保的債權(quán)應(yīng)均等受償銀行的貨款和貨損應(yīng)按比例受償。(1)無(wú)效，李明明是限制民事行為能力人，不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權(quán)分得遺產(chǎn)，因?yàn)樗侨狈趧?dòng)能力又無(wú)生活來(lái)源的繼承人。清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)確保其生活需要。(3)不合法，繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。不應(yīng)由李明明在18歲以后償還銀行債務(wù)。(4)不能優(yōu)先，無(wú)擔(dān)保的債權(quán)應(yīng)均等受償，銀行的貨款和貨損應(yīng)按比例受償。

23.被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

24.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬(wàn)元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對(duì)于甲公司第二次的4萬(wàn)元貸款，丙公司沒(méi)有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。

25.無(wú)權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購(gòu)買屬于婚前財(cái)產(chǎn)不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分所以王某無(wú)權(quán)參加分割。無(wú)權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購(gòu)買,屬于婚前財(cái)產(chǎn),不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分,所以王某無(wú)權(quán)參加分割。

26.丙可以主張由甲支付剩余1萬(wàn)元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)按我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬(wàn)元維修費(fèi)。因?yàn)榧住⒁沂呛匣锶?，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。

27.丙可以主張由甲支付剩余1萬(wàn)元維修費(fèi)。因?yàn)榧住⒁沂呛匣锶司S修費(fèi)屬于合伙債務(wù)按我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬(wàn)元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責(zé)任問(wèn)題。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，就合伙的債務(wù)，合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔(dān)按份責(zé)任。

28.【答案要點(diǎn)】(1)構(gòu)成緊急避險(xiǎn)。理由：緊急避險(xiǎn)是指為了防止公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而采取的損害較小利益的行為。本案中，張女士為了避免自己的合法人身、財(cái)產(chǎn)利益不受損害，面對(duì)正在發(fā)生的危險(xiǎn)，迫不得已采取了相應(yīng)措施，侵害了乘客乙的較小利益，構(gòu)成緊急避險(xiǎn)。

(2)應(yīng)當(dāng)由駕駛員甲所在的公交公司來(lái)承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，因緊急避險(xiǎn)造成損害的，由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任：企業(yè)法人對(duì)他的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)責(zé)任。本案中，險(xiǎn)情系由駕駛員甲的行為引起。所以，應(yīng)當(dāng)由駕駛員甲所在的公交公司來(lái)承擔(dān)賠償責(zé)任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識(shí)點(diǎn)是職務(wù)侵權(quán)行為及其責(zé)任。29.(1)對(duì)于某的損失，石灰廠有責(zé)任。

(2)于某可以從以下兩個(gè)方面支持自己的訴訟請(qǐng)求：

第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險(xiǎn)作業(yè)，對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)，因高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實(shí)以及損害事實(shí)與高度危險(xiǎn)作業(yè)之間有因果關(guān)系即可，而無(wú)須證明作業(yè)人有過(guò)錯(cuò)。本案中，石灰廠雖然在放炮時(shí)也采取了一些安全防范措施，但因?yàn)槿栽斐闪擞谀车膿p傷，所以，石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒(méi)有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件，石灰廠應(yīng)對(duì)于某的損失負(fù)責(zé)任。30.(1)根據(jù)合同法的規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，非違約方可以單方解除合同。解除合同時(shí)，乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。(2)乙公司不構(gòu)成違約。乙公司未按合同所約定的數(shù)量履行是由于不可抗力造成的，可以免除責(zé)任。(3)乙公司的主張不能得到支持。因?yàn)橐該?dān)保當(dāng)事人履約為目的的定金與違約金作用相同，兩者不能并用。合同法規(guī)定當(dāng)事人在合同中既約定了違約金，又約定了定金的。只能選擇執(zhí)行其中之一。

31.(1)劉某的死亡時(shí)間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請(qǐng)所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時(shí)間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時(shí)間為1988年8月，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤銷申請(qǐng)，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的時(shí)間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。

32.(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由：張某將畫贈(zèng)與劉某只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國(guó)《著作權(quán)法》的規(guī)定美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移劉某只享有對(duì)作品原件的展覽權(quán)著作僅中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈(zèng)之畫屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由：張某將畫贈(zèng)與劉某，只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國(guó)《著作權(quán)法》的規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，劉某只享有對(duì)作品原件的展覽權(quán)，著作僅中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈(zèng)之畫，屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。解析：本題考查著作權(quán)的侵權(quán)問(wèn)題。根據(jù)《著作權(quán)法》第18條分析解決本案。33.(1)推定甲與乙同時(shí)死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財(cái)產(chǎn)50萬(wàn)元每人一半，房屋為乙個(gè)人財(cái)產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬(wàn)元，乙的遺產(chǎn)為25萬(wàn)元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應(yīng)由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的袒父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

34.(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。”根據(jù)本條規(guī)定非經(jīng)利害關(guān)系人的申請(qǐng)人民法院不得主動(dòng)宣告失蹤。本案中雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟沒(méi)有申請(qǐng)宣告王某失蹤王某的其他利害關(guān)系人也沒(méi)有申請(qǐng)因此人民法院不能依職權(quán)主動(dòng)宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見(jiàn)》中提到夫妻一方下落不明已滿二年且經(jīng)過(guò)公告查找確無(wú)下落的可以判決準(zhǔn)予離婚。該案中王某離家出走已三年多完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關(guān)系來(lái)看王某長(zhǎng)期不盡夫妻義務(wù)不珍惜夫妻感情放棄對(duì)子女的養(yǎng)育現(xiàn)在錢某提出離婚顯然夫妻感情確已破裂法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人?！备鶕?jù)本條規(guī)定，非經(jīng)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，人民法院不得主動(dòng)宣告失蹤。本案中，雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件，但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟，沒(méi)有申請(qǐng)宣告王某失蹤，王某的其他利害關(guān)系人也沒(méi)有申請(qǐng)，因此人民法院不能依職權(quán)主動(dòng)宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見(jiàn)》中提到，夫妻一方下落不明已滿二年，且經(jīng)過(guò)公告查找確無(wú)下落的，可以判決準(zhǔn)予離婚。該案中，王某離家出走已三年多，完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關(guān)系來(lái)看，王某長(zhǎng)期不盡夫妻義務(wù)，不珍惜夫妻感情，放棄對(duì)子女的養(yǎng)育，現(xiàn)在錢某提出離婚，顯然夫妻感情確已破裂，法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。

35.【答案要點(diǎn)】(1)租賃合同無(wú)效。理由：劉毅年僅16周歲，屬限制民事行為能力人，其對(duì)租房這樣重大的民事行為，應(yīng)經(jīng)其法定代理人孫秀英同意或追認(rèn)后，才具有效力。現(xiàn)孫秀英明確表示了反對(duì)意見(jiàn)，應(yīng)認(rèn)定房屋租賃合同無(wú)效。

(2)有權(quán)要求停工、恢復(fù)原狀。理由：民事法律行為被確認(rèn)無(wú)效后，行為人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，孫秀英作為劉毅的法定監(jiān)護(hù)人，對(duì)于因租賃合同而導(dǎo)致的拆改房屋行為，有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識(shí)點(diǎn)是民事行為效力的認(rèn)定及其民事責(zé)任的承擔(dān)方式。36.(1)承擔(dān)，因?yàn)楹暧畈蛷d在提供服務(wù)時(shí)對(duì)顧客負(fù)有安全保障義務(wù)。(2)應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。(3)應(yīng)當(dāng)，因?yàn)槿細(xì)夤竞陀镁邚S提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

37.一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉(zhuǎn)繼承當(dāng)作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當(dāng)作轉(zhuǎn)繼承處理。因此一、二審法院的判決都是B的。本案中由于王某的女兒先于王某死亡所以王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)王某的女婿沒(méi)有繼承權(quán)。而王某的兒子則是在王某死后遺產(chǎn)分割之前死亡的對(duì)其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額依法應(yīng)適用轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國(guó)《婚姻法》規(guī)定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)除另有約定外歸夫妻共同所有。所以王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)其中的一半是王某兒媳的個(gè)人財(cái)產(chǎn)而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)由其配偶和兒子共同繼承。所以本案應(yīng)判決：對(duì)王某的四間房屋王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉(zhuǎn)繼承當(dāng)作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當(dāng)作轉(zhuǎn)繼承處理。因此，一、二審法院的判決都是B的。本案中，由于王某的女兒先于王某死亡，所以，王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)，王某的女婿沒(méi)有繼承權(quán)。而王某的兒子則是在王某死后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，對(duì)其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額，依法應(yīng)適用轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定，由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國(guó)《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，除另有約定外，歸夫妻共同所有。所以，王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，其中的一半是王某兒媳的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)，由其配偶和兒子共同繼承。所以，本案應(yīng)判決：對(duì)王某的四間房屋，王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。解析：主要是區(qū)別代位繼承和轉(zhuǎn)繼承。區(qū)別清了，結(jié)論就容易得出。

38.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)椋m然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過(guò)了賀某夫婦的同意，但其將照片贈(zèng)給洪某在掛歷上使用卻沒(méi)有征得權(quán)利人的同意，而且其贈(zèng)與行為并無(wú)合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：①于某向原告賠禮道歉；②洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；③收繳洪某和印刷廠的非法所得。39.(1)某甲和某乙之間的抵押關(guān)系有效，根據(jù)《擔(dān)保法》第43條規(guī)定，當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。某甲的價(jià)值10萬(wàn)元的音響不屬于必須進(jìn)行抵押登記的財(cái)產(chǎn)，故雙方簽訂抵押合同時(shí)，該抵押關(guān)系有效。(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效，根據(jù)《物權(quán)法》第210條規(guī)定，設(shè)立質(zhì)權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立質(zhì)權(quán)合同。第212條規(guī)定，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。某甲和某丙之問(wèn)有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押關(guān)系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。40.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時(shí)效期間，根據(jù)我國(guó)《民法通則》規(guī)定一般訴訟時(shí)效期間為2年。一般訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，本案中，時(shí)效期間應(yīng)從1998年7月27日起計(jì)算。時(shí)效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效期間并未屆滿。因?yàn)?000年7月15日在兩年時(shí)效期間吳某向楊某提出了要求還款的請(qǐng)求，使訴訟時(shí)效期間中斷，時(shí)效期間應(yīng)重新計(jì)算，所以說(shuō)到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時(shí)，他們的債務(wù)并未超過(guò)兩年訴訟時(shí)效期間。41.對(duì)違反法律應(yīng)作廣義理解，包括違反國(guó)家有關(guān)的各種法律，不限于違反民法法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定是要求民事主體必須遵守、不得違反、否則有關(guān)民事行為就沒(méi)有法律效力的規(guī)定。民事行為違反了這種規(guī)定的，就構(gòu)成無(wú)效民事行為。例如，我國(guó)法律禁止買賣毒品，買賣毒品的行為就是無(wú)效民事行為。再如，我國(guó)法律和行政法規(guī)規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為，必須依法辦理過(guò)戶登記，否則不能發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的效果。當(dāng)事人之間買賣房屋雖然交付了房屋，但不辦理過(guò)戶登記，就是無(wú)效的轉(zhuǎn)讓行為。

42.共有是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體對(duì)同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)共同享有所有權(quán)。共有的特征：(1)共有的權(quán)利主體是多數(shù)人。(2)共有的客體是同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。(3)共有既有共有人之間的內(nèi)部關(guān)系，又有共有人與非共有人之間的外部關(guān)系。43.以承擔(dān)責(zé)任是否有財(cái)產(chǎn)限制為標(biāo)準(zhǔn)，民事責(zé)任可以分為有限責(zé)任與無(wú)限責(zé)任。有限責(zé)任，是指責(zé)任人以其某部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，如抵押人僅以抵押財(cái)產(chǎn)對(duì)所擔(dān)保的債權(quán)承擔(dān)的責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東僅以其出資對(duì)公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。無(wú)限責(zé)任，是指責(zé)任人以其所有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，如保證人的保證責(zé)任，普通合伙人對(duì)合伙組織債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。

44.保證是指由當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的制度即當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)由第三人按約定履行或承擔(dān)連帶責(zé)任。保證分為兩種方式：(1)一般保證。是指當(dāng)事人在保證合同中約定只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)保證人才能代為履行的保證方式。對(duì)于一般保證保證人享有先訴抗辯權(quán)。(2)連帶保證。是指?jìng)鶆?wù)人在債務(wù)履行期屆至?xí)r未履行債務(wù)的債權(quán)人既可以請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)也可以請(qǐng)求保證人履行保證債務(wù)的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)只要主債務(wù)履行期屆至債權(quán)人可選擇向主債務(wù)人或保證人請(qǐng)求履行。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定保證方式如果未約定或約定不明確的保證人依《擔(dān)保法》規(guī)定應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。保證是指由當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的制度，即當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由第三人按約定履行或承擔(dān)連帶責(zé)任。保證分為兩種方式：(1)一般保證。是指當(dāng)事人在保證合同中約定，只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，保證人才能代為履行的保證方式。對(duì)于一般保證，保證人享有先訴抗辯權(quán)。(2)連帶保證。是指?jìng)鶆?wù)人在債務(wù)履行期屆至?xí)r未履行債務(wù)的，債權(quán)人既可以請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請(qǐng)求保證人履行保證債務(wù)的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)，只要主債務(wù)履行期屆至，債權(quán)人可選擇向主債務(wù)人或保證人請(qǐng)求履行。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定保證方式，如果未約定或約定不明確的，保證人依《擔(dān)保法》規(guī)定應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

45.依《繼承法》的規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)。但對(duì)此稅款和債務(wù)的清償，以遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值為限，繼承人負(fù)清償責(zé)任。限定清償以繼承人接受繼承為前提，超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值的部分應(yīng)繳納的稅款和應(yīng)清償?shù)膫鶆?wù)，可以不清償，但繼承人自愿償還的，不受限制。

46.一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的構(gòu)成要件指在一般情況下構(gòu)成侵權(quán)行為民事責(zé)任所必須具備的條件。其構(gòu)成要件包括以下四個(gè)方面：(1)須有損害事實(shí)。損害是指權(quán)利或受法律保護(hù)的利益減少以及品質(zhì)降低。既包括財(cái)產(chǎn)損害也包括精神損害；既包括直接損害也包括間接損害。(2)須加害行為違法。即造成損害事實(shí)的行為必須具有違法性質(zhì)。違法包括違反法律也包括違反法規(guī)或公序良俗；包括作為的違法也包括不作為的違法。(3)須行為人在行為時(shí)有過(guò)錯(cuò)。一般侵權(quán)行為以過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則為歸責(zé)原則有過(guò)錯(cuò)即有責(zé)任。所以在侵權(quán)行為實(shí)施時(shí)行為人須有過(guò)錯(cuò)才構(gòu)成侵權(quán)行為。(4)損害事實(shí)與違法行為之間有因果關(guān)系。即損害事實(shí)必須是由于違法行為所造成的。一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的構(gòu)成要件，指在一般情況下，構(gòu)成侵權(quán)行為民事責(zé)任所必須具備的條件。其構(gòu)成要件包括以下四個(gè)方面：(1)須有損害事實(shí)。損害是指權(quán)利或受法律保護(hù)的利益減少以及品質(zhì)降低。既包括財(cái)產(chǎn)損害，也包括精神損害；既包括直接損害，也包括間接損害。(2)須加害行為違法。即造成損害事實(shí)的行為，必須具有違法性質(zhì)。違法包括違反法律，也包括違反法規(guī)或公序良俗；包括作為的違法，也包括不作為的違法。(3)須行為人在行為時(shí)有過(guò)錯(cuò)。一般侵權(quán)行為以過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則為歸責(zé)原則，有過(guò)錯(cuò)即有責(zé)任。所以，在侵權(quán)行為實(shí)施時(shí)，行為人須有過(guò)錯(cuò)，才構(gòu)成侵權(quán)行為。(4)損害事實(shí)與違法行為之間有因果關(guān)系。即損害事實(shí)必須是由于違法行為所造成的。

47.受脅迫而為的民事行為，是指當(dāng)事人一方因?qū)Ψ降耐{強(qiáng)迫，陷入恐懼而作出不真實(shí)意思表示的民事行為。它具有以下要件：

(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當(dāng)?shù)仡A(yù)告危害，以使對(duì)方陷入恐懼的行為。

(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個(gè)方面：第一，須有脅迫相對(duì)人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二，須有使相對(duì)人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對(duì)人作出迎合性意思表示。

(3)須預(yù)告危害屬于不正當(dāng)。所謂不正當(dāng)，即違背誠(chéng)實(shí)信用原則和公認(rèn)的道德準(zhǔn)則。違法當(dāng)然屬于不正當(dāng)，但不正當(dāng)卻不一定都違法。因?yàn)樗缮媪讼鄬?duì)人是否簽訂合同的意思自由。

(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫，但被脅迫人并不因此產(chǎn)生恐懼；或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的無(wú)效民事行為。

(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系，而且，其意思表示又須迎合脅迫人的意思作出。48.職務(wù)發(fā)明是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)作品是指公民為完成法人或者其他組織交給的工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。兩者的區(qū)別在于：(1)職務(wù)發(fā)明屬于專利權(quán)的客體，職務(wù)作品屬于著作權(quán)的客體；(2)職務(wù)發(fā)明的專利申請(qǐng)權(quán)屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的所在單位；職務(wù)作品的著作權(quán)一般情況下歸作者享有，只有在特殊情況下，除了署名權(quán)之外的其他著作權(quán)才歸單位享有。49.遺囑繼承具有如下特征：(1)遺囑繼承的發(fā)生以存在有效遺囑以及被繼承人死亡為前提。(2)遺囑繼承直接體現(xiàn)了遺囑人的意愿。(3)遺囑繼承不受法定繼承人的繼承順序、份額的約束。(4)遺囑繼承的效力優(yōu)先于法定繼承。

50.(1)概念：國(guó)有土地使用權(quán)是指全民所有制和集體所有制單位、其他組織或公民個(gè)人依照法律規(guī)定對(duì)國(guó)家所有的土地等自然資源享有的占有、使用和收益的權(quán)利。國(guó)有土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指國(guó)有土地使用權(quán)人作為民事主體的一方將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移給作為民事主體另一方的新的土地使用權(quán)受讓人的行為。(2)依現(xiàn)行法律的規(guī)定國(guó)有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式主要包括：出售(買賣)、交換與贈(zèng)與。①出售。國(guó)有土地使用權(quán)的出售是指從國(guó)家手中取得土地使用權(quán)的受讓者將經(jīng)過(guò)一定程度開(kāi)發(fā)的土地或具有土地使用權(quán)的地上建筑物、設(shè)施出賣給第三人而由此將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人的行為。②交換。國(guó)有土地使用權(quán)的交換是交換各自具有使用權(quán)的土地是一種權(quán)利客體的交換。這種交換本質(zhì)上是一種權(quán)利互易應(yīng)遵循市場(chǎng)規(guī)律和原則。③贈(zèng)與。國(guó)有土地使用權(quán)的贈(zèng)與是指贈(zèng)與人(原受讓人或再受讓人)將土地使用權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)移給受贈(zèng)人的行為。受贈(zèng)人成為土地使用權(quán)的新的受讓人。(1)概念：國(guó)有土地使用權(quán)是指全民所有制和集體所有制單位、其他組織或公民個(gè)人依照法律規(guī)定，對(duì)國(guó)家所有的土地等自然資源享有的占有、使用和收益的權(quán)利。國(guó)有土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指國(guó)有土地使用權(quán)人作為民事主體的一方，將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移給作為民事主體另一方的新的土地使用權(quán)受讓人的行為。(2)依現(xiàn)行法律的規(guī)定，國(guó)有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式主要包括：出售(買賣)、交換與贈(zèng)與。①出售。國(guó)有土地使用權(quán)的出售是指從國(guó)家手中取得土地使用權(quán)的受讓者將經(jīng)過(guò)一定程度開(kāi)發(fā)的土地或具有土地使用權(quán)的地上建筑物、設(shè)施出賣給第三人而由此將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人的行為。②交換。國(guó)有土地使用權(quán)的交換是交換各自具有使用權(quán)的土地，是一種權(quán)利客體的交換。這種交換本質(zhì)上是一種權(quán)利互易，應(yīng)遵循市場(chǎng)規(guī)律和原則。③贈(zèng)與。國(guó)有土地使用權(quán)的贈(zèng)與是指贈(zèng)與人(原受讓人或再受讓人)將土地使用權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)移給受贈(zèng)人的行為。受贈(zèng)人成為土地使用權(quán)的新的受讓人。

51.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動(dòng)、共同管理按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)完全符合我國(guó)《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負(fù)責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運(yùn)輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運(yùn)輸過(guò)程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對(duì)飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動(dòng)、共同管理，按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，完全符合我國(guó)《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負(fù)責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運(yùn)輸合同關(guān)系，因此A、B、C三人在共同運(yùn)輸過(guò)程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對(duì)飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

52.無(wú)效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當(dāng)事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無(wú)效婚姻，自始無(wú)效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。

(2)當(dāng)事人之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當(dāng)事人共有，主張個(gè)人所有的要承擔(dān)舉證責(zé)任。其三，判決分割應(yīng)照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方利益。其四，保護(hù)合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

(3)親子關(guān)系上的效力。《婚姻法》規(guī)定，無(wú)效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系，他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。

53.(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構(gòu)成違約。(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。

54.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個(gè)，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對(duì)于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對(duì)于有因行為來(lái)說(shuō)，標(biāo)的的給付原因是特殊成立要件。也就是說(shuō)，除要有給付標(biāo)的的意思表示這個(gè)一般成立要件外，還必須有標(biāo)的給付原因這個(gè)特別要件，有因行為才能成立。

(2)對(duì)于實(shí)踐行為來(lái)說(shuō)，標(biāo)的物的接受是特殊成立要件。實(shí)踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標(biāo)的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標(biāo)的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。55.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會(huì)上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強(qiáng)的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對(duì)的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實(shí)施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無(wú)權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無(wú)權(quán)代理。理由：無(wú)權(quán)代理，是指沒(méi)有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為，它包括沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無(wú)權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無(wú)權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實(shí)施。

56.(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權(quán)有追及力即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時(shí)無(wú)論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權(quán)所有人皆可追回。同時(shí)民法又有動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力保護(hù)交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購(gòu)買連衣裙時(shí)并不知道連衣裙的來(lái)歷也不可能知道其來(lái)歷這個(gè)行為沒(méi)有過(guò)錯(cuò)她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來(lái)連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個(gè)條件不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無(wú)權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度。換句話說(shuō)雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)黎某對(duì)連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力不因動(dòng)產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①?gòu)埿〗銓⑦B衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒(méi)有歸還原主反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會(huì)公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無(wú)效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無(wú)效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權(quán)有追及力，即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時(shí)，無(wú)論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權(quán)所有人皆可追回。同時(shí)，民法又有動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力，保護(hù)交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購(gòu)買連衣裙時(shí)，并不知道連衣裙的來(lái)歷，也不可能知道其來(lái)歷，這個(gè)行為沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來(lái)連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個(gè)條件，不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無(wú)權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度。換句話說(shuō)，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)，黎某對(duì)連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力，不因動(dòng)產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①?gòu)埿〗銓⑦B衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒(méi)有歸還原主，反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會(huì)公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無(wú)效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無(wú)效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。

57.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過(guò)程中全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過(guò)程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中要實(shí)際履行標(biāo)的不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對(duì)的在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同當(dāng)標(biāo)的物滅失時(shí)實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的使實(shí)際履行對(duì)權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請(qǐng)求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過(guò)程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為沒(méi)有債權(quán)人的受領(lǐng)給付合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)?？梢哉f(shuō)沒(méi)有相互協(xié)作就沒(méi)有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對(duì)方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時(shí)應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方;發(fā)生合同糾紛時(shí)應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為,從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行,是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過(guò)程中,全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為,是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過(guò)程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同