2023年湖北省襄樊市成考專升本民法自考預測試題(含答案)

2023年湖北省襄樊市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲遺失一部相機，乙拾得后放在辦公室抽屜內(nèi)。丙盜走該相機，賣給了不知情的丁，丁出質(zhì)于戊。對此，下列哪一種說法不正確（）。

A.乙對相機的占有屬于無權(quán)占有

B.丙對相機的占有屬于他主占有

C.丁對相機的占有屬于自主占有

D.戊對相機的占有屬于直接占有

2.從法律角度看，納稅人可以是法人，也可以是（）。A.個人B.企業(yè)C.事業(yè)單位D.自然人

3.無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同，按照我國《合同法》的規(guī)定屬于()。A.A.效力待定合同B.無效合同C.可撤銷合同D.有效合同

4.要約不失效的情形為()。A.A.受要約人拒絕要約的通知到達要約人

B.要約人依法撤銷要約

C.承諾期限屆滿，受要約人沒有向要約人做出承諾

D.受要約人對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更

5.個體工商戶甲將現(xiàn)有的以及將有的產(chǎn)品、半成品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙同意，以合理價格將部分產(chǎn)品出賣給丙，后甲不能向乙履行到期債務。對此，下列說法正確的是（）。A.抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立

B.抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立

C.乙有權(quán)對丙從甲處購買的產(chǎn)品行使抵押權(quán)

D.該抵押權(quán)雖成立但不能對抗善意第三人

6.不得作為抵押標的物的是()。

A.土地使用權(quán)B.廠房C.運輸工具D.宅基地

7.甲知其房屋南邊鄰地將建一高層樓房，但佯裝不知，將房屋售給乙。半年后，南邊高樓建成，乙之房屋得不到陽光照射。此例中甲違反了民法的（）。

A.權(quán)利不受侵害原則B.平等互利原則C.情勢變更原則D.誠實信用原則

8.下列不是法人成立應當具備的要件的是（）。

A.有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費B.能夠獨立承擔民事責任C.依法成立D.進行注冊登記

9.產(chǎn)品瑕疵致人損害的民事責任的歸責原則是()

A.過錯責任原則B.無過錯責任原則C.過錯推定原則D.公平責任原則

10.訴訟時效中斷后，過去進行的時效期間（）。

A.一律無效B.仍然有效C.部分有效D.視情況而定

11.個體工商戶甲將現(xiàn)有的以及將有的產(chǎn)品、半成品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙同意，以合理價格將部分產(chǎn)品出賣給丙，后甲不能向乙履行到期債務。對此，下列說法正確的是（）。

A.抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立

B.抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立

C.乙有權(quán)對丙從甲處購買的產(chǎn)品行使抵押權(quán)

D.該抵押權(quán)雖成立但不能對抗善意第三人

12.公法人與私法人劃分的標準是（）

A.是否以營利為目的B.是否以社會公益為目的C.是否行使國家統(tǒng)治權(quán)D.設立的方式不同

13.甲公司派代理人乙前往丙公司購買10噸藥，而乙擅自訂購12噸，丙告知甲時，甲未作反應，乙的行為后果由（）。

A.甲承受B.甲、丙承受C.乙、丙承受D.甲、乙承擔連帶責任

14.甲在乙承包的水庫游泳，乙的雇工丙、丁誤以為甲在偷魚苗將甲打傷。下列選項說法正確的是【】

A.乙、丙、丁應承擔連帶責任

B.丙、丁應先賠償甲的損失，再向乙追償

C.只能由丙、丁承擔連帶責任

D.只能由乙承擔賠償責任

15.下列各項中屬于法定孳息的是()。

A.樹上的果實B.未收割的莊稼C.銀行存款的利息D.供熱管道輸送的熱力

16.甲放在陽臺上的酒瓶墜落，造成仃人乙受傷，關(guān)于該民事責任的承擔表述正確的是【】

A.如果乙不能證明甲有過錯，則甲不承擔責任

B.無論甲是否有過錯，都應當承擔無過錯責任

C.無論甲是否有過錯，都應當由乙自己承擔責任

D.如果甲不能證明自己沒有過錯，則應當承擔責任

17.某雜志社未經(jīng)影星李某同意，即在雜志的封面上刊登其未成名時與前妻的露情照片，并附有某生產(chǎn)滋補藥品公司名稱。李某可以要求雜志社承擔民事責任的理由是（）。

A.肖像權(quán)受侵害B.名譽權(quán)受侵害C.肖像權(quán)和名譽權(quán)均受侵害D.可以選擇肖像權(quán)受侵害或名譽權(quán)受侵害

18.甲租給乙一套住房，口頭約定租期1年。后雙方因租賃期限發(fā)生爭議。依據(jù)《合同法》，該租賃合同的租賃期限為（）。

A.6個月B.8個月C.1年D.不定期

19.根據(jù)我國現(xiàn)行擔保立法的規(guī)定，一個債權(quán)之上同時存在保證與債務人提供的物的擔保的，在當事人沒有約定擔保份額時，()。A.A.應當先由保證人承擔保證責任

B.保證人不再承擔保證責任

C.保證人的保證責任限于擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)份額之外的剩余部分債權(quán)額

D.如何實現(xiàn)擔保由債權(quán)人選擇決定

20.下列組織，屬于法人的是（）。

A.股份有限公司B.某大學的法律系C.某公司的分公司D.某廠的車間

二、案例分析題(20題)21.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務均攤。在領取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務員負責聯(lián)系業(yè)務。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計6000元整，當時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關(guān)。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務無關(guān)。問：

本案中的債務人是誰?如何處理這一債務糾紛?理由是什么?

22.小毛是小學四年級學生，為完成老師布置的命題作文：《給孩子多一點關(guān)心》，虛構(gòu)了自家鄰居李威離婚后，脾氣暴躁，經(jīng)常虐待兒子的故事。由于文章感人，老師推薦給《××都市報》發(fā)表，文章發(fā)表后，李威受到同事朋友指責，十分氣憤，于是李威起訴到法院。

問：(1)本案李威的什么權(quán)利受到侵犯?

(2)本案中侵權(quán)責任的承擔人是誰?為什么?

(3)李威可以請求何種方式救濟?

23.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應，給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

24.甲、乙、丙、丁四人于1999年2月份合伙開辦一公司,每人投資15萬元,約定盈利平分,虧損共擔,半年后,甲與其他人在經(jīng)營管理上發(fā)生矛盾,遂退出合伙,對于甲的15萬元的投資及5000元盈利,由于公司資金周轉(zhuǎn)不過,甲與乙、丙、丁商定,年終結(jié)算后退款、分利,同年11月份,乙與丙發(fā)生矛盾,乙也退伙,同時帶走了自己的15萬元投資和盈利2萬元,當時乙與丙、丁商定,甲的155000元由丙、丁二人年終結(jié)算償還,年終結(jié)算后,丙、丁二人散伙,并商定甲的155000元每人償還一半,丙依約償還了甲的72500元,而丁因散伙后用于炒股票的72500元虧本,無力償還72500元。試問:(1)乙、丙、丁是否應對72500元負責?為什么?(2)乙與丙二人負責清償后,乙、丙二人是否要求丁以后有錢償還,為什么?

25.肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?

26.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭相也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院。要求停止侵害，賠禮道歉，賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。

法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。

問：(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應怎樣判決?

27.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產(chǎn)的，卡式爐所使用的燃氣是由某燃氣公司生產(chǎn)的，賈某與家人在用餐時，正在使用的卡式爐和燃氣罐發(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費等財產(chǎn)損失7萬元。經(jīng)查：燃氣公司以及用具廠生產(chǎn)的燃氣和爐子均不合格，宏宇餐廳在提供服務時不存在過錯。

問：（1）宏宇餐廳是否應承擔責任，為什么?（2）燃氣公司是否應承擔責任?（3）對于賈某受到的損害，燃氣公司、用具廠是否應該承擔共同賠償責任，為什么?

28.郭某自己編寫了3萬余字的《毛澤東著名詩詞賞析》，在編寫過程中多次與肖某研究探討，后來又與陳某、肖某共同研究在此基礎上增加內(nèi)容，擴充字數(shù)，書名改為《毛澤東詩詞賞析全集》后郭某聯(lián)系某出版社出版；三人協(xié)議，主編為該三人，為解決出版經(jīng)費問題，三人商定，將集資人吳某等4人署名為副主編，后因某種原因發(fā)生糾紛，郭某向法院提起訴訟。

問：(1)該書的著作權(quán)歸誰所有，為什么?

(2)吳某等4人，作為副主編，向法院要求確認其享有著作權(quán)，能否得到法院支持?

29.周某10歲時父母離婚，其隨母親王某生活，不久王某與高某結(jié)婚，高某與王某一起將周某撫養(yǎng)成人，高某因病去世，周某繼承了高某部分財產(chǎn)，時隔一年，周某的生父也因病去世，周某幫助料理完后事，要求與其父后娶妻子胡某共同繼承財產(chǎn)，而胡某稱，周某已經(jīng)繼承了繼父財產(chǎn)，不能再繼承生父財產(chǎn)。問：(1)周某是否有權(quán)繼承繼父高某的財產(chǎn)?(2)周某是否有權(quán)繼承其生父遺產(chǎn)?為什么?

30.劉某和趙某結(jié)婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭執(zhí)1980年離家出走，一直未有音訊，1988年趙某向當?shù)胤ㄔ荷暾埿鎰⒛乘劳?，法院?988年8月作出劉某死亡宣告，趙某和其子繼承了劉某的遺產(chǎn)，1996年趙某接到某市公安局通知，劉某于1996年11月心臟病死于該市，經(jīng)查，劉某離家出走后在外地經(jīng)商，積聚了200萬元財產(chǎn)，并且與胡某相識，生有一子劉童，劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財產(chǎn)在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。

問：(1)劉某死亡的時間如何確定?為什么?

(2)劉某被宣告死亡之后，趙某等對劉某的遺產(chǎn)的繼承是否有效?為什么?

(3)設劉某所立遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律強制性規(guī)定，該遺囑是否有效?為什么?

31.牛強是某醫(yī)院醫(yī)生，1998年經(jīng)人介紹與楊蘭認識。因牛強家貧，而楊家又只有楊蘭這一個女兒，故兩家決定招牛強為上門女婿，但條件是將來兩人的小孩隨母姓?；楹髢扇烁星楹芎?。2001年，楊蘭產(chǎn)下一子，取名楊小鵬。漸漸地，牛對自己在楊家的地位感到不滿，尤其是對孩子隨了母姓這件事不舒服。2002年，他沒有與楊蘭商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鵬。楊蘭得知后，覺得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，覺得委屈。楊蘭父親得知后更是氣憤，要求將孩子的名字再改過來。(1)兩家決定招牛強為上門女婿時，以將來兩人所生孩子隨母姓為條件，是否正確?(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正確?

32.2009年5月，某縣電力公司經(jīng)批準架設的高壓電線路，與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月，某甲未經(jīng)當?shù)赜嘘P(guān)部門批準，將平房加蓋為三層半樓房，東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米，當?shù)仉娏Σ块T對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月，某乙到某甲家中度暑假，于晚上在陽臺乘涼時，被高壓電路所吸而觸電受傷。經(jīng)過某縣人民法院法醫(yī)鑒定，其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴，要求電力公司承擔責任。

問：（1）電力公司是否應該承擔責任，其歸責原則是什么?

（2）某甲是否應當承擔責任，其歸責原則是什么?

33.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復。甲便讓乙?guī)退M行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

（1）乙已經(jīng)使用過的建材應該歸誰所有?為什么?

（2）乙是否應對丙的損失承擔賠償責任?為什么?

34.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應怎樣判決?

35.陳某向楊某借款65000元，借款期限為三個月，并約定月利率為3‰。李某為陳某作擔保，約定“如陳某到期不履行還款義務，愿意承擔連帶責任”，同時，李某又將其店面一間抵押給楊某，但未辦理登記手續(xù)，合同成立后在借款合同期限屆滿之前李某去世；李某膝下僅有一子。

問：(1)抵押的效力如何?

(2)李某的兒子是否應代其父親承擔連帶保證責任?

36.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認為高，拒絕支付。修理部扣留了電視，并告知甲快交，否則變賣電視。半年后，甲未索要電視，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視，扣留了錄像機，告訴甲限一月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴至法院。請問：修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機?為什么?

37.甲為電視銷售商，因臨時出國，將尚未出售的一批電視委托好友乙暫時保管。乙因為經(jīng)商急需而向丙借錢，丙要求提供擔保。乙遂將甲的電視出質(zhì)給丙。丙將該電視委托丁保管，費用為100元。后甲發(fā)現(xiàn)此事，遂引發(fā)糾紛。問：

(1)丙對該電視是否享有質(zhì)權(quán)?為什么?

(2)保管費100元由誰負擔?為什么?

38.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損失有過錯，所以，石灰廠不承擔責任。問：

(1)對于某的損失，石灰廠有無責任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

39.某設計院在一座立交橋的設計中，需要使用某研究所的一項發(fā)明專利，雙方協(xié)商未能達成合意，設計院向?qū)＠稚暾垙娭圃S可，設計院因此獲得了實施許可，但研究所對專利局于2001年8月3日作出的實施使用費的裁定不滿意。而且還發(fā)現(xiàn)設計院在取得強制許可的專利后，又擅自許可另一家設計院實施其專利，為此研究所于2001年12月1日向人民法院提起訴訟，要求重新確定使用費并追究設計院的侵權(quán)責任。

問：(1)研究所要求重新確定使用費的主張，是否能得到法院的支持?為什么?

(2)設計院的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，為什么?

40.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S收到甲公司函電后，先后向甲回復了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質(zhì)量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費我公司負擔。”發(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構(gòu)成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

三、簡答題(10題)41.簡述《繼承法》中的限定清償原則。

42.簡述乘人之危的民事行為的構(gòu)成要件。

43.簡述共有的概念和特征。

44.簡述物權(quán)變動的原因。

45.簡述遺囑的有效條件。

46.簡述一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

47.簡述訴訟離婚的概念及適用情形。

48.簡述違約責任與侵權(quán)責任的區(qū)別。

49.簡述法人民事行為能力的特點。

50.如何確定合同成立的時間和地點?

四、主觀題(10題)51.簡要回答民事法律行為的成立要件。

52.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔。”第二天，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

53.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

54.簡述合憲性解釋。

55.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

56.論述合同履行的概念及原則。

57.簡述婚姻無效的法律后果。

58.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

59.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

60.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

五、論述題(0題)61.試述婚姻自由原則。

六、判斷題(0題)62.有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務的，分配遺產(chǎn)時，喪失繼承權(quán)。()

參考答案

1.B依占有的不同狀態(tài)，可以將占有分為自主占有與他主占有。這是以占有人的意思為標準進行的分類。自主占有是指以物屬于自己所有的占有；無所有的意思，僅于某種特定關(guān)系支配物的意思的占有是他主占有。本案中，乙、戊是他主占有，丙、丁是自主占有。故B項錯誤。

2.D

3.A本題考查對象是效力未定合同的類型。根據(jù)《合同法》第51條的規(guī)定作答。故選A。

4.D

5.D根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。未經(jīng)登記的抵押合同，不得對抗善意第三人，故D項正確。

6.D

7.D根據(jù)《民法通則》第4條，民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。本題中甲隱患瞞事實真相，造成乙的損失，違反了誠實信用原則。故選D項。

8.D根據(jù)《民法通則》第37條規(guī)定，法人的成立須具備下列條件：(1)依法成立；(2)有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；(3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；(4)能獨立承擔民事責任。

9.B

10.A根據(jù)《民法通則》第140條，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。

11.D根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。未經(jīng)登記的抵押合同，不得對抗善意第三人，故D項正確。

12.C

13.A本題考查的是無權(quán)代理中被代理人默示的法律后果。甲明知乙的行為超越代理權(quán)限而不作否認，依據(jù)我國的法律規(guī)定，應視為甲同意承擔乙行為的法律后果。故此，本題中選項A是正確的，排除其他選項。

14.D《侵權(quán)責任法》第35條規(guī)定，個人之間形成勞務關(guān)系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權(quán)責任。因此選D項。

15.C

16.D《民法典》第1253條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。

17.C本題考查請求權(quán)并存的問題。根據(jù)法學原理，本案中權(quán)利人的請求權(quán)可以并存，故C選項正確。

18.D本題屬于法條理解應用題，考核的知識點是租賃合同的特點。我國《合同法》第215條規(guī)定：“租賃期限六個月以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。”本題中甲租給乙住房一套，租期1年，超過6個月，應該用書面形式合同，但甲乙未用。

故依據(jù)上述法律規(guī)定，此種情況應視為不定期租賃。由此可知本題中選項D為正確答案，排除其他選項。

19.C本題考查擔保物權(quán)與保證這兩種擔保的效力關(guān)系。保證是一種債權(quán)保證方式，擔保物權(quán)是物權(quán)擔保方式，在債務人自己提供物的擔保的情況下，為糾紛解決之便利，先實現(xiàn)擔保物權(quán)，不足清償部分由一般擔保之債務人負責，故應選C。

20.AA項是法人，B、D兩項是法人的內(nèi)設機構(gòu)，不是法人，C項是法人的分支機構(gòu)，不具有法人資格。

21.五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案因張某等5人是合伙關(guān)系所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務都有償還責任都是債務人而且負連帶責任。理由：從事實來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務已經(jīng)存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的退伙人對原合伙的債務應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定為解決本案提供了法律依據(jù)。五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案，因張某等5人是合伙關(guān)系，所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務都有償還責任，都是債務人，而且負連帶責任。理由：從事實來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務已經(jīng)存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。

22.(1)侵犯了李威的名譽權(quán)。(2)本案中侵權(quán)責任的承擔人有：小毛的父母因為父母負監(jiān)護責任；老師因為其傳播侵權(quán)事實；《Bx都市報》社因為報社傳播侵權(quán)事實。(3)李威可以要求停止侵害、賠償損失、消除影響、恢復名譽．賠禮道歉。(1)侵犯了李威的名譽權(quán)。(2)本案中侵權(quán)責任的承擔人有：小毛的父母，因為父母負監(jiān)護責任；老師，因為其傳播侵權(quán)事實；《Bx都市報》社，因為報社傳播侵權(quán)事實。(3)李威可以要求停止侵害、賠償損失、消除影響、恢復名譽．賠禮道歉。

23.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，因此某甲喪失了對該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權(quán)消滅，拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。

24.剩余的72500元，乙、丙、丁三人應承擔連帶清償責任，在丁暫時無力清償?shù)那闆r下，甲有權(quán)要求乙、丙二人清償，乙、丙二人清償后，對丁有追償權(quán)。

25.肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。

26.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應當判決：①于某向原告賠禮道歉；②洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；③收繳洪某和印刷廠的非法所得。

27.(1)承擔，因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。(2)應承擔產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責任。(3)應當，因為燃氣公司和用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

28.(1)該書的著作權(quán)應屬于郭某、肖某和陳某3個共同所有因為該書為合作作品只有上述3人共同參與創(chuàng)作。(2)吳某等4人雖署名為副主編但因其未參加創(chuàng)作。僅為出版提供物質(zhì)條件不可視為作者故不享有著作權(quán)其主張不合法不應予以支持。(1)該書的著作權(quán)應屬于郭某、肖某和陳某3個共同所有，因為該書為合作作品，只有上述3人共同參與創(chuàng)作。(2)吳某等4人，雖署名為副主編，但因其未參加創(chuàng)作。僅為出版提供物質(zhì)條件，不可視為作者，故不享有著作權(quán)，其主張不合法，不應予以支持。

29.(1)周某有權(quán)繼承繼父的財產(chǎn)，按照我國法律，有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女之間互為繼承人。(2)根據(jù)我國法律規(guī)定繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)，與繼父母有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女享有雙重繼承權(quán)，因此周某有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。

30.(1)劉某的死亡時間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時間為1988年8月，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤銷申請，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

31.(1)不正確?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定：子女可以隨父姓，可以隨母姓。因此本案中，楊家以將來所生子女必須隨母姓為條件，招牛強為上門女婿，是不正確的。(2)不正確。對未成年子女的姓名，應由夫妻雙方協(xié)商決定。本案中，牛強不與妻子協(xié)商，擅自為孩子改姓名，是不尊重楊蘭的表現(xiàn)。

32.(1)電力公司應承擔責任，電力公司的高壓線，在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結(jié)果，屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況，構(gòu)成特殊侵權(quán)。其歸責原則是無過錯責任原則，(2)某甲違章翻建三層半樓房，特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米，而未能采取安全防范措施，主觀上存在過錯，對乙的損害負有一定責任。其歸責原則是過鏈責任原則。

33.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結(jié)合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費用巨大，不動產(chǎn)所有權(quán)人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。因為不動產(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應當支付給動產(chǎn)的原所有權(quán)人相當?shù)馁M用。甲因此而取得該建材的所有權(quán)，并應當由甲支付給丙相關(guān)的費用。

(2)乙不應對丙的損失承擔賠償責任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權(quán)行為的實施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應由甲來承擔。

【解析】對于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識有充分的理解和掌握，才能應對此類題目。

34.答案要點：(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。

[解題指導](1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權(quán)的行為進行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對侵害公民肖像權(quán)的救濟作廠規(guī)定。

35.(1)無效因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應代其父親承擔連帶保證責任。因為本題中李某為借款提供擔保的合同是成立的但是擔保合同的效力有待于債務人不如期履行債務的條件成就時才發(fā)生保證人履行保證義務的問題。保證人在主債務未屆履行期時死亡保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時即喪失義務主體保證合同因而終止。所以即使在主債務履行期滿后陳某不還款李某的兒子也不必代其父親承擔連帶清償責任。(1)無效，因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應代其父親承擔連帶保證責任。因為本題中，李某為借款提供擔保的合同是成立的，但是擔保合同的效力有待于債務人不如期履行債務的條件成就時，才發(fā)生保證人履行保證義務的問題。保證人在主債務未屆履行期時死亡，保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時，即喪失義務主體，保證合同因而終止。所以即使在主債務履行期滿后，陳某不還款，李某的兒子也不必代其父親承擔連帶清償責任。

36.(1)修理部無權(quán)扣留甲的錄像機。(2)理由：根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同，二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機予以扣留不符合“債務人所負債務與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件所以不能扣留錄像機。

37.(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權(quán)處分人但是質(zhì)權(quán)人不知道出質(zhì)人為無權(quán)處分人時只要出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人達成合意且將質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)權(quán)人即因善意取得而取得質(zhì)權(quán)。本案中丙是不知情的善意第三人所以可以取得對電視的質(zhì)權(quán)。(2)由乙承擔。因為當事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定無約定的由出質(zhì)人承擔。(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權(quán)處分人，但是質(zhì)權(quán)人不知道出質(zhì)人為無權(quán)處分人時，只要出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人達成合意，且將質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有，質(zhì)權(quán)人即因善意取得而取得質(zhì)權(quán)。本案中，丙是不知情的善意第三人，所以可以取得對電視的質(zhì)權(quán)。(2)由乙承擔。因為當事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定，無約定的由出質(zhì)人承擔。

38.對于某的損失石灰廠有責任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求：第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險因高度危險作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權(quán)行為。其責任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應承擔相應責任。第二根據(jù)《民法通則》的規(guī)定高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件石灰廠應對于某的損失負責任對于某的損失，石灰廠有責任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求：第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險，因高度危險作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權(quán)行為。其責任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可，而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的損失，所以，石灰廠應承擔相應責任。第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的，他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件，石灰廠應對于某的損失負責任

39.(1)不能得到支持因為根據(jù)專利法規(guī)定對專利局作出的實施強制許可使用費的裁決不服的可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴研究所在2001年12月1日提起訴訟時超過了法律規(guī)定的期限因此法院不予支持。(2)設計院的行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)。專利法規(guī)定：取得實施強制許可的單位或個人不享有獨占的實施權(quán)無權(quán)許可他人實施設計院擅自許可其他單位實施研究所的專利構(gòu)成對研究所的侵權(quán)。(1)不能得到支持，因為根據(jù)專利法規(guī)定對專利局作出的實施強制許可使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴，研究所在2001年12月1日提起訴訟時，超過了法律規(guī)定的期限,因此法院不予支持。(2)設計院的行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)。專利法規(guī)定：取得實施強制許可的單位或個人不享有獨占的實施權(quán)，無權(quán)許可他人實施，設計院擅自許可其他單位實施研究所的專利，構(gòu)成對研究所的侵權(quán)。

40.答案要點：本案中，甲公司是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請。

從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構(gòu)成違約。后果應由A廠自負。

[解題指導]區(qū)分各行為的性質(zhì)，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當事人有無違約，無合同關(guān)系的無違約。

41.依《繼承法》的規(guī)定繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務。但對此稅款和債務的清償以遺產(chǎn)的實際價值為限繼承人負清償責任。限定清償以繼承人接受繼承為前提另外超過遺產(chǎn)實際價值的部分應繳納的稅款和應清償?shù)膫鶆针m可以不清償?shù)^承人自愿償還的不受限制。依《繼承法》的規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務。但對此稅款和債務的清償，以遺產(chǎn)的實際價值為限，繼承人負清償責任。限定清償以繼承人接受繼承為前提，另外，超過遺產(chǎn)實際價值的部分應繳納的稅款和應清償?shù)膫鶆眨m可以不清償，但繼承人自愿償還的，不受限制。

42.乘人之危的民事行為須具備以下要件：(I)須乘人之危。即對他人的危難處境加以利用。危難處境一般指經(jīng)濟上的窘迫以及生命、身體、健康、名譽、自由等方面面臨或者陷于危險或困難。(2)須有乘人之危的故意。即須有使危難人按照自己意思進行意思表示的故意。(3)須危難人被迫進行意思表示。即乘人之危與危難人的意思表示之間具有因果聯(lián)系。危難人進行意思表示是不得已而為之是乘危人不正當利用的結(jié)果。如果乘危人臨危不懼不為利誘所動當然談不上危難為人所有而實施行為。(4)須危難人迎合乘危人的意思進行意思表示。即危難人無奈而使自己的意思表示迎合乘危人的意思。如果危難人并不迎合乘危人的意思那么他所實施的行為也就不構(gòu)成危難為人所用而實施的行為。(5)須后果對危難人嚴重不利違反了公平原則。乘人之危的民事行為，須具備以下要件：(I)須乘人之危。即對他人的危難處境加以利用。危難處境一般指經(jīng)濟上的窘迫，以及生命、身體、健康、名譽、自由等方面面臨或者陷于危險或困難。(2)須有乘人之危的故意。即須有使危難人按照自己意思進行意思表示的故意。(3)須危難人被迫進行意思表示。即乘人之危與危難人的意思表示之間具有因果聯(lián)系。危難人進行意思表示是不得已而為之，是乘危人不正當利用的結(jié)果。如果乘危人臨危不懼，不為利誘所動，當然談不上危難為人所有而實施行為。(4)須危難人迎合乘危人的意思進行意思表示。即危難人無奈而使自己的意思表示迎合乘危人的意思。如果危難人并不迎合乘危人的意思，那么他所實施的行為也就不構(gòu)成危難為人所用而實施的行為。(5)須后果對危難人嚴重不利，違反了公平原則。

43.共有是指兩個或兩個以卜的民事主體對同一項財產(chǎn)共同享有所有權(quán)。共有的特征：(1)共有的權(quán)利主體是多數(shù)人。(2)共有的客體是同一項財產(chǎn)。(3)共有既有共有人之間的內(nèi)部關(guān)系又有共有人與非共有人之間的外部關(guān)系。共有是指兩個或兩個以卜的民事主體對同一項財產(chǎn)共同享有所有權(quán)。共有的特征：(1)共有的權(quán)利主體是多數(shù)人。(2)共有的客體是同一項財產(chǎn)。(3)共有既有共有人之間的內(nèi)部關(guān)系,又有共有人與非共有人之間的外部關(guān)系。

44.(1)物權(quán)變動的原因是指引起物權(quán)發(fā)生、變動、終止的法律事實包括民事法律行為和法律行為之外的法律事實。(2)能夠引起物權(quán)變動的法律行為主要有買賣、互易、提存、贈與、遺贈以及設定或變更、終止他物權(quán)的各種法律行為等。(1)物權(quán)變動的原因是指引起物權(quán)發(fā)生、變動、終止的法律事實，包括民事法律行為和法律行為之外的法律事實。(2)能夠引起物權(quán)變動的法律行為主要有買賣、互易、提存、贈與、遺贈以及設定或變更、終止他物權(quán)的各種法律行為等。

45.(1)遺囑人在立遺囑時必須具有遺囑能力，即具有完全行為能力。(2)遺囑必須是遺囑人的真實意思表示。(3)遺囑內(nèi)容必須合法。(4)遺囑的形式必須符合法律規(guī)定。

46.客觀要件：(1)有侵權(quán)損害事實。(2)加害行為的違法性。(3)違法行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。主觀要件：(1)行為人須有行為能力。(2)行為人主觀上有過錯包括故意和過失?？陀^要件：(1)有侵權(quán)損害事實。(2)加害行為的違法性。(3)違法行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。主觀要件：(1)行為人須有行為能力。(2)行為人主觀上有過錯,包括故意和過失。

47.訴訟離婚是指夫妻一方基于法定離婚原因，向人民法院提起離婚訴訟，人民法院依法通過調(diào)解或判決解除當事人之間的婚姻關(guān)系的一種離婚方式。訴訟離婚適用但不限于下列情形：(1)夫妻一方要求離婚，而另一方不同意離婚的。(2)雙方自愿離婚，但就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割、債務負擔等問題無法達成一致意見的。(3)雙方都同意離婚，但一方不在國內(nèi)居住，或下落不明或宣告失蹤，或被勞教、勞改而無法親自去辦理登記離婚的。(4)未辦理結(jié)婚登記，而以夫妻名義同居且為法律所承認的事實婚姻的。(5)精神病人的配偶要求離婚的。(6)婚姻不是在中國內(nèi)地登記的夫妻要求離婚的。

48.違約責任與侵權(quán)責任的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面：

(1)歸責原則不同；

(2)舉證責任不同；

(3)責任構(gòu)成要件不同；

(4)免責條件不同；

(5)責任形式不同；

(6)損害賠償范圍不同；

(7)是否為第三人行為負責不同。

49.法人的民事行為能力是指法人以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務的資格，與自然人相比，法人的民事行為能力具有如下特點：(1)法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力同時發(fā)生、同時消滅。法人一經(jīng)成立，即產(chǎn)生民事權(quán)利能力和民事行為能力，并在法人存續(xù)期間始終存在。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡．但其民事行為能力則受到年齡、智力、精神狀況的限制。既不是與民事權(quán)利能力同時發(fā)生，也不是同時消滅。(2)法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力的范圍上是一致的。法人能夠以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務的范圍，不得超出其民事權(quán)利能力所限定的范圍。自然人的民事行為能力和民事權(quán)利能力不具有這個特點，其民事行為能力因年齡和精神狀況的不同分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力，而其民事權(quán)利能力則是相同的。(3)法人的民事行為能力是由其機關(guān)來實現(xiàn)的。法人具有團體性，其民事行為能力由其法定代表人、其他工作人員實現(xiàn)，以體現(xiàn)法人的意志。當然，法人也可以通過代理人進行民事活動。而自然人的民事行為能力則是靠自己來實現(xiàn)的。

50.(1)不要式合同一般自雙方的意思表示一致即成立，因此，要約人收到承諾的時間和地點也就是合同成立的時間和地點。(2)要式合同需辦理特定手續(xù)才能成立，因此應以辦完規(guī)定程序的時間和地點為合同成立的時間和地點。(3)書面合同中寫明的簽訂地點的，以合同寫明的為準；未寫明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點為合同簽訂地；雙方簽字蓋章不在同一地點的，以最后一方簽字蓋章的地點為合同簽訂地。

51.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。

52.(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構(gòu)成違約。(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。

53.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔風險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。

54.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

55.宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時，負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

56.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行是當事人在整個實施合同過程中全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中要實際履行標的不能用其他標的代替原合同的標的也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同當標的物滅失時實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的使實際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為權(quán)利的實現(xiàn)需要義務人的合作義務的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務人的給付行為沒有債權(quán)人的受領給付合同的內(nèi)容仍難實現(xiàn)?？梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應及時協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為,從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行,是當事人在整個實施合同過程中,全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為,是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量,由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點,以適當?shù)穆男蟹绞?全面完成合同義務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中,要實際履行標的,不能用其他標的代替原合同的標的,也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同,當標的物滅失時,實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的,使實際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標的質(zhì)量不符合合同要求,權(quán)利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中,相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為,權(quán)利的實現(xiàn)需要義務人的合作,義務的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務人的給付行為,沒有債權(quán)人的受領給付,合同的內(nèi)容仍難實現(xiàn)。可以說,沒有相互協(xié)作,就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應及時協(xié)商解決,盡量減少或避免損失的發(fā)生。

57.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權(quán)利和義務。

(2)當事人之間財產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔舉證責任。其三，判決分割應照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權(quán)益。

(3)親子關(guān)系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系，他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。

58.民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點：

(1)主體處于平等地位，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關(guān)系。

(2)當事人意思表示自由，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系，必須堅持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟法的界限。

(3)堅持等價有償原則，即當事人之間發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系時，必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進行，即獲得財產(chǎn)利益應支付相應對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經(jīng)濟客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系，是基本的財產(chǎn)歸屬關(guān)系；財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點是財產(chǎn)關(guān)系的特點。民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所

有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，這種財產(chǎn)關(guān)系所具有的特點在答案要點中已明確，在此不贅述。

59.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權(quán)人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權(quán)人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權(quán)利、義務比較簡單明了不