2023年商法形成性考核冊答案

商法作業(yè)１單項選擇1－5:CCＡＣB6-10:BABAC多項選擇1：ＡBC２:AＣ3:ＡCＤ4：ＡＢD5:ＢＣ6:AB7:ＡCD8:AＢD9：AB10：BＣD股東派生訴訟股東派生訴訟是指當公司的合法權(quán)益受到別人侵害,特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使HＹPERＬINK""\t＂_ｂlank"訴權(quán)時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟,追究其法律責任的訴訟制度。股東派生訴訟制度對于維護股東的合法權(quán)益有重要的意義,中國在新修訂的公司法中規(guī)定了該制度。追索權(quán)追索權(quán)，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定因素出現(xiàn)時，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關(guān)損失和費用的權(quán)利。追索權(quán)是在票據(jù)權(quán)利人的付款請求權(quán)得不到滿足時，法律賦子持票人對票據(jù)債務人進行追償?shù)臋?quán)利。其是用填補付款請求權(quán)對保護持票人票據(jù)權(quán)利的實現(xiàn)所帶來的局限性的一種制度。在性質(zhì)上屬于債權(quán)請求權(quán)。追索權(quán)，是指持票人在HYＰERＬIＮK""\t＂_blaｎk"匯票到期未獲付款,到期前未獲承兌或其他法定因素發(fā)生時,在采用保全權(quán)利行為之后，可以請求前手或其他票據(jù)債務人償還票據(jù)金額以及相關(guān)損失的HYＰERLIＮK""\t"_bｌank"票據(jù)權(quán)利,是法律上為補充付款請求權(quán)而設(shè)定的第二次請求權(quán)。別除權(quán)是指HYPＥRLINK""\o＂債權(quán)人"債權(quán)人因債設(shè)有擔保物而就HYPERＬINK＂"\o"債務人"債務人特定財產(chǎn)在HYＰＥRLIＮK＂"\o"破產(chǎn)"破產(chǎn)程序中享有的單獨、優(yōu)先受償權(quán)利。我國公司HYPERＬＩNK＂＂\o"破產(chǎn)法"破產(chǎn)法(試行)第32條就此規(guī)定：“HYPEＲＬINK＂"\o"破產(chǎn)宣告"破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔保的HＹPERLINK＂"\o＂債權(quán)"債權(quán)，債權(quán)人享有就該HYPEＲLINK＂＂\o"擔保"擔保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利”。民事訴訟法第1９章“ＨYPEＲLINK""＼o"公司法人＂公司法人破產(chǎn)還債程序”第203條也規(guī)定：“已作為HＹＰERLINK""＼o"銀行貸款"銀行貸款等債權(quán)的ＨYPＥRLＩNK"＂＼ｏ"抵押物＂抵押物或者其他擔保物的財產(chǎn),ＨＹPEＲLINK＂"\o"銀行"銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利”。此項權(quán)利在破產(chǎn)法理論上即稱之為別除權(quán)。它是由破產(chǎn)人特定財產(chǎn)上已存在的HYPERＬINK""\o"擔保物權(quán)"擔保物權(quán)之排他性優(yōu)先效力沿襲而來，并非破產(chǎn)法所制設(shè)，別除權(quán)的名稱乃是針對這種權(quán)利在ＨＹＰＥRＬＩNK"＂＼ｏ＂破產(chǎn)程序＂破產(chǎn)程序中行使的特點而命名的。注冊資本是指合營公司在登記管理機構(gòu)登記的資本總額,是合營各方已經(jīng)繳納的或合營者承諾一定要繳納的出資額的總和。我國法律、法規(guī)規(guī)定,合營公司成立之前必須在合營公司協(xié)議、章程中明確公司的注冊資本,合營各方的出資額、出資比例、利潤分派和虧損分擔的比例，并向登記機構(gòu)登記。問答題：有限合作與普通合作的區(qū)別一、普通合作公司與有限合作公司的區(qū)別?1、普通合作公司的所有出資人都必須對合作公司的債務承擔無限連帶責任,即合作人所有為普通合作人;而有限合作公司中一部分出資人對公司債務承擔有限責任，一部分出資人對合作公司的債務承擔無限責任(有限合作公司只有一個普通合作人時）或無限連帶責任(有限合作公司中有兩個或以上普通合作人)

2、普通合作公司的投資人數(shù)為二人以上，即對投資人數(shù)沒有上限規(guī)定;而有限合作公司的投資人數(shù)為二人以上五十人以下且至少有一個普通合作人?３、普通合作公司的合作人對執(zhí)行合作事務享有同等的權(quán)利。當然，根據(jù)合作協(xié)議約定或經(jīng)全體合作人決定,可委托一個或數(shù)個合作人對外代表合作公司，執(zhí)行合作事務；而有限合作公司中的有限合作人不得執(zhí)行合作公司中的事務。

4、普通合作公司的出資人不得在合作協(xié)議中約定將所有利潤分派給部分合作人或由部分合作人承擔公司的所有虧損;而有限合作公司根據(jù)合作協(xié)議的約定可以將所有利潤分派給部分合作人。但不得約定公司所有虧損由部分合作人承擔。?５、普通合作人不得自營或與別人合作經(jīng)營與合作公司相競爭的業(yè)務;有限合作人可自營或與別人合作經(jīng)營與本公司相競爭的業(yè)務，除合作協(xié)議另有約定的除外。

6、普通合作人不得同本公司進行交易,但合作協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合作人一致批準的除外;有限合作人可以與合作公司進行交易,當然,合作協(xié)議約定不能進行交易的除外。

7、普通合作公司的合作人以其出資份額出資,須經(jīng)全體合作人一致批準,否則其出資行為無效；有限合作人可將出資份額出資,但合作協(xié)議約定有限合作人不能以其出資份額出資除外。二、有限合作人與普通合作人在法律規(guī)定上可以作如下的區(qū)分

（1)對公司債務的責任承擔方面?根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，有限合作公司由普通合作人和有限合作人組成，普通合作人對合作公司債務承擔無限連帶責任,有限合作人以其認繳的出資額為限對合作公司債務承擔責任?？梢钥闯?普通合作人對公司債務的承擔范圍要大于有限合作人。

(２)與本公司交易方面?根據(jù)《合作公司法》規(guī)定,除合作協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合作人一致批準外，普通合作人不得同本合作公司進行交易。而有限合作人可以同本有限合作公司進行交易。因此，在關(guān)聯(lián)交易方面，法律允許有限合作人與本公司進行交易。

(3)在競業(yè)嚴禁方面?根據(jù)規(guī)定,有限合作人可以自營或者同別人合作經(jīng)營與本有限合作公司相競爭的業(yè)務；但是,合作協(xié)議另有約定的除外。可以看出,法律允許有限合作人從事與本公司相競爭的業(yè)務。

(4）在財產(chǎn)份額出質(zhì)方面

根據(jù)《合作公司法》規(guī)定，普通合作人以其在合作公司中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合作人一致批準;未經(jīng)其他合作人一致批準，其行為無效,由此給善意第三人導致?lián)p失的,由行為人依法承擔補償責任。而有限合作人可以將其在有限合作公司中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。

(5)在財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓方面?根據(jù)規(guī)定，除合作協(xié)議另有約定外,普通合作人向合作人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合作公司中的所有或者部分財產(chǎn)份額時,須經(jīng)其他合作人一致批準;而有限合作人可以按照合作協(xié)議的約定向合作人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合作公司中的財產(chǎn)份額,但應當提前30日告知其他合作人?？梢钥闯?除合作協(xié)議另有約定外,普通合作人向合作人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時,須經(jīng)其他合作人“一致批準”,而有限合作人轉(zhuǎn)讓時，僅需要按照規(guī)定進行“告知”。

(6)在出資方面

根據(jù)《合作公司法》規(guī)定，普通合作人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資,也可以用勞務出資;而有限合作人不得以勞務出資。五、案例題(缺)商法作業(yè)2單項選擇1－5：DDACＡ6-１0:DＤＣAD多項選擇1：AC2：ABC3：ＢC4：BD5:ＡD6:ＡC7:BC8:ABＣ9:CD10：AＢC上市公司收購上市公司收購是指收購人通過法定方式,取得上市公司一定比例的發(fā)行在外的股份，以實現(xiàn)對該上市公司控股或者合并的行為。它是公司并購的一種重要形式，也是實現(xiàn)公司間兼并控制的重要手段。在公司收購過程中,采用積極的一方稱為收購人,而被動的一方則稱為被收購公司或目的公司。HYＰEＲLINＫ""\t"_bｌank"上市公司HYPＥRＬINK""\ｔ"_bｌank"收購在各國ＨＹPＥＲLINＫ"＂證券法中的含義各不相同，一般有廣義和狹義之分。狹義的上市公司收購即ＨYＰＥＲLIＮK"＂\ｔ"_bｌａｎk"要約收購,是指收購方通過向HYPERＬIＮＫ＂"＼t＂_blａnｋ"目的公司HYPERＬINK"＂\t"_bｌａnk"股東發(fā)出HYPＥRＬINＫ""＼t"_bｌａnk"收購要約的方式購買該公司的有表決權(quán)證券的行為;廣義的上市公司收購,除要約收購以外,還涉及HYPＥRLINK＂"\t＂_bｌａnｋ"協(xié)議收購，即收購方通過與目的公司的股票持有人達成收購協(xié)議的方式進行收購。有限合作有限合作是一種類似于普通合作的HＹPERLIＮK""\ｔ"＿ｂlａnｋ"合作公司,只是除了“ＨYPEＲＬINＫ""＼ｔ＂＿blanｋ"普通合作人”之外有限合作還可以涉及“ＨYPＥＲＬIＮK""\t＂_blａnk＂有限合作人”。有限合作與有限責任合作性質(zhì)不同，有限責任合作里所有合作人都是有限責任。有限合作制度源于英美法系,它是指由普通合作人和有限合作人共同組成的合作組織，在經(jīng)濟活動中發(fā)揮著靈活高效的作用。股權(quán)股權(quán)是有限責任公司或者股份有限公司的股東對公司享有的人身和財產(chǎn)權(quán)益的一種綜合性權(quán)利。即股權(quán)是股東基于其股東資格而享有的，從公司獲得經(jīng)濟利益,并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。股權(quán)是股東在初創(chuàng)公司中的投資份額,即股權(quán)比例，股權(quán)比例的大小，直接影響股東對公司的話語權(quán)和控制權(quán)，也是股東分紅比例的依據(jù)。保險金額所謂保險金額,是指一個HYＰERLINK""\t＂_bｌａnk"保險協(xié)議項下HYＰＥRLINK＂"＼t"_blａnｋ"保險公司承擔補償或給付保險金責任的HYＰEＲLＩNＫ＂＂\t"_bｌank＂最高限額,即HYPＥRLＩNK＂"\ｔ＂＿ｂlank＂投保人對保險標的的實際HYPＥRLＩNＫ""\t＂＿ｂlaｎｋ"投保金額;同時又是保險公司收取HYＰERLINK""＼t＂_blaｎk＂保險費的計算基礎(chǔ)。四、問答題：什么是追索權(quán)？行駛追索權(quán)的要件是什么?追索權(quán),即指匯票到期被拒絕付款或其他法定因素出現(xiàn)時，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關(guān)損失和費用的權(quán)利。追索權(quán)是在票據(jù)權(quán)利人的付款請求權(quán)得不到滿足時，法律賦予持票人對票據(jù)債務人進行追償?shù)臋?quán)利。其是用填補付款請求權(quán)對保護持票人票據(jù)權(quán)利的實現(xiàn)所帶來的局限性的一種制度。在性質(zhì)上屬于債權(quán)請求權(quán)。行使形式要件１.由當事人出具的合法證明;2.由有關(guān)機關(guān)出具的合法證明；3.有關(guān)司法文書及處罰決定。票據(jù)法規(guī)定的有關(guān)機關(guān)出具的證明重要涉及：1.醫(yī)院或有關(guān)單位出具的承兌人、付款人死亡的證明；２.司法機關(guān)出具的承兌人、付款人逃匿的證明;3.公證機關(guān)出具的具有拒絕證明效力的文書。行使實質(zhì)要件表現(xiàn)為持票人的提醒請求受到拒絕,涉及提醒承兌受到拒絕和提醒付款受到拒絕。構(gòu)成追索權(quán)的拒絕應符合:1.持票人所提醒的票據(jù)，必須在形式上為有效的票據(jù);2．持票人必須依法進行提醒;3.經(jīng)持票人依法提醒,未獲得承兌或未獲得付款。在追索權(quán)行使的實質(zhì)要件:是被追索人履行追索義務，向追索人償還了票據(jù)債務,并依法收回原票據(jù),從而使自己重新具有了持票人的地位。五、案例題(1)不對的，溢價發(fā)行款只能作為資本公積,不能用于股利分派。（2）不對，應先把賺錢人民幣０.1億元用于填補虧損。（３）充足,由于其法定公積金已經(jīng)超過了公司注冊資本5０％。（4)不能，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的2５%。商法作業(yè)3單項選擇１-5:ＡACＤD６-10:ＢDDAB多項選擇1：AC2:ABＣD3:ABＣ4：AＢ5:BCD6:CD7：AB8:BCD9:AＢＣ10:CD保險協(xié)議保險協(xié)議是投保人與保險人約定保險權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。保險協(xié)議除了具有一般協(xié)議的雙務有償性質(zhì)以及諾成協(xié)議的特性外,還具有如下法律特性:保險協(xié)議是不要式協(xié)議。（２)保險協(xié)議是附合協(xié)議。(3）保險協(xié)議是射幸協(xié)議。累積投票制累積投票制是股東實行選舉權(quán)的形式之一。是指在公司的選舉會上,實行每個股份持有者按其有表決權(quán)的股份數(shù)與被選人數(shù)的乘積為其應有的選舉權(quán)力，選舉者可以將這一定數(shù)的權(quán)力進行集中或分散投票的選舉辦法。代位求償權(quán)代位求償權(quán)是保險常用名詞。保險人在將保險賠款償付被保險人時,被保險人依法轉(zhuǎn)移給保險人的某些權(quán)利。此種權(quán)利僅限于財產(chǎn)保險。保險人的代位求償權(quán)涉及兩種:①物上代位。保險人補償保險標的損失后，即取得對該標的的所有權(quán)。物上代位僅存在于保險標的發(fā)生部分損失的情況中。②權(quán)利代位。保險標的發(fā)生保險事故而損失,假如根據(jù)法律或有關(guān)規(guī)定應由第三者負責補償?shù)?保險人在先行補償后，即取得被保險人向第三者索賠的權(quán)利。但這種權(quán)利不能超過保險人賠付的金額。保險人追償?shù)降慕痤~小于或等于賠付金額歸保險人所有，若追回金額大于賠付金額，則超過部分應償還給被保險人。合作事務執(zhí)行人合作事務執(zhí)行人又稱“合作負責人”。由全體合作人選舉,負責合作平常事務執(zhí)行的合作人。合作事務執(zhí)行人的選舉，應堅持少數(shù)服從多數(shù)的原則。合作事務執(zhí)行人一經(jīng)選任,即為合作的代理人，沒有合法的理由不_辭職或解任。合作事務執(zhí)行人在執(zhí)行業(yè)務中所產(chǎn)生的法律后果，應由合作和其他合作人共同承擔。四、問答題（無）五、案列(略）商法作業(yè)4單項選擇1-5:BＣBAB多項選擇1:AC2：ABC3:ABＣD4：AＢＣD5：ＡＢD合作財產(chǎn)份額是指合作人依照出資數(shù)額或協(xié)議約定的分派比例按份享有合作公司財產(chǎn)的利益和分擔合作公司虧損的份額。票據(jù)的無因性票據(jù)的無因性，是對票據(jù)行為外在無因性和票據(jù)行為內(nèi)在無因性的統(tǒng)稱。所謂票據(jù)行為的外在無因性是指票據(jù)行為的效力獨立存在,持票人不負給付因素之舉證責任。其只要可以證明票據(jù)債權(quán)債務的真實成立與存續(xù)，而無須證明自己及前手取得票據(jù)的因素，即可對票據(jù)債務人行使票據(jù)權(quán)利。所謂票據(jù)行為的內(nèi)在無因性是指產(chǎn)生票據(jù)關(guān)系、引起票據(jù)行為的實質(zhì)因素從票據(jù)行為中抽離,其不構(gòu)成票據(jù)行為的自身內(nèi)容,當形成票據(jù)債權(quán)債務關(guān)系時，原則上，票據(jù)債務人不得以基礎(chǔ)關(guān)系所生之抗辯事由對抗票據(jù)債權(quán)的行使。特殊的普通合作公司特殊的普通合作公司是指以專門知識和技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構(gòu),這些服務機構(gòu)可以設(shè)立為特殊的普通合作公司。例如律師事務所、會計師事務所、醫(yī)師事務所、設(shè)計師事務所等。特殊的普通合作公司必須在其公司名稱中標明“特殊HＹPＥRLINK""普通合作”字樣，以區(qū)別于ＨYＰERLIＮＫ""\t＂_blank＂普通合作公司。人壽保險人壽保險是人身保險的一種，簡稱ＨYPEＲＬINK""\t＂＿blanｋ"壽險,人壽保險：以被保險人的壽命為保險標的，且以被保險人的生存或死亡為給付條件的人身保險。和所有保險業(yè)務同樣，被保險人將風險轉(zhuǎn)嫁給保險人,接受保險人的條款并支付ＨYPＥＲLINＫ"＂\t"_ｂlank"保險費。與其他保險不同的是,人壽保險轉(zhuǎn)嫁的是被保險人的生存或者死亡的風險。四、問答題(股東派生訴訟制度）(一)股東派生訴訟制度的概念股東派生訴訟是指當公司的合法權(quán)益受到別人侵害,特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使ＨYPERLIＮＫ""\t"＿blａnk＂訴權(quán)時,符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。（二）股東派生訴訟制度的擬定1、派生訴訟的原告派生訴訟的HYPERＬINＫ""＼t"_blank＂原告大都是享有派生訴訟提起權(quán)的股東，所不同的是各國公司法對原告股東的資格規(guī)定寬嚴不一,具體說來重要體現(xiàn)在持股期間和持股數(shù)量上。中國公司法也將提起派生訴訟的原告限定為有限責任公司的股東及連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股份有限公司的股東。2、派生訴訟的被告派生訴訟的被告是以不妥行為侵害公司利益而應對公司承擔補償責任的當事人。關(guān)于被告的范圍，各國立法規(guī)定不一,具體來說有兩種立法模式。一種是以美國為代表的立法體例。另一種模式以日本和中國臺灣地區(qū)為代表。3、股東派生訴訟的范圍所謂派生訴訟的范圍事實上涉及互相聯(lián)系的兩個方面:一方面即上文所提到的派生訴訟的被告；另一方面即ＨYPEＲLINＫ""\t＂_blank"原告可就