2022-2023學年山東省濰坊市成考專升本民法自考測試卷(含答案)

2022-2023學年山東省濰坊市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復。甲便讓乙?guī)退M行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

(1)乙已經(jīng)使用過的建材應該歸誰所有?為什么?

(2)乙是否應對丙的損失承擔賠償責任?為什么?

2.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求

追加洪某為被告。法院經(jīng)調查，認定上述事實屬實。問：

（1）本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。

（2）法院應怎樣判決?

3.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機房設備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

4.農(nóng)民田某2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳觯嗣穹ㄔ航?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟能力給田燕治療，2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。2011年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《民法典》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關系，姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同，田某訴至法院。問：(1)田某與胡某間的夫妻關系是否可以恢復?(2)田燕的送養(yǎng)是否有效?

5.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后，胡某突發(fā)心肌梗死病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。問：

（1）張某是否有權向陳某要回花瓶?為什么?

（2）張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

6.王某的妻子和女兒早年死亡，1991年王某也死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割，王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋，王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間，當事人均不服，上訴到二審法院，二審法院判決四間房屋應先由王某的兒子和女兒各繼承兩間，然后，轉由女婿、外孫女各繼承一間，兒媳和孫子各繼承一間。問：

法院的判決存在哪些問題?應怎樣判決?

7.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學習，因為辦理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當即表示，下個月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

8.農(nóng)民田某于2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?，人民法院?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟能力給田燕治療，2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。2011年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《收養(yǎng)法》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關系，姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同，田某訴至法院。問：

田某與胡某間的夫妻關系是否可以恢復?

9.李軍是個體運輸戶，2002年5月在運輸過程中不幸墜入山谷而車毀人亡，妻子徐小英得知消息后上吊自殺，留下一12歲兒子李明明，村委會在處理喪事后，對其財產(chǎn)和債務作了清查，其財產(chǎn)有：房屋一棟，價值10000元，現(xiàn)金500元，家庭用具和其他財產(chǎn)約5000元，共計15500元，其債務有，購車銀行貸款20000元，貨損4000元，喪葬費5000元，共計29000元，于是村委員與銀行、貨主一起召開了一個會議，到會的還有李明明和李明明的叔叔李民，會議達成一個書面協(xié)議。(1)李明明由李民撫養(yǎng)，房屋由其處理，貨損4000元由李民負責。(2)喪葬費5000元由李軍的家庭用具和其他財產(chǎn)折抵。(3)銀行貸款由李明明在18歲后5年內(nèi)還清，與會各方表示同意，并在協(xié)議上簽字。

問：(1)李明明在協(xié)議上的簽字是否有效?為什么?

(2)在債務大于遺產(chǎn)時，李明明能否分得遺產(chǎn)，為什么?

(3)銀行貸款由李明明還的約定是否合法?為什么?

(4)貨損賠償是否應先于銀行貸款的償還?為什么?

10.一天早晨，劉莉將自家的一只黑貝犬，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，競撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰1椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1.2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：（1）張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構成侵權的民事責任?為什么?（2）劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

11.曹某1月1日上午通過郵局向嚴某發(fā)出要約信，要約中規(guī)定本要約20日內(nèi)有效，但未規(guī)定起算時期。嚴某1月15日收到要約，1月22日發(fā)出承諾。但曹某表示已超過20日的期限，期限從1月1日起算，嚴某認為期限應從自己收到要約即1月15日算起。你認為應如何處理?

12.甲將自己三間私房出租給乙，后甲因做生意急需資金，要出賣該房。乙表示愿意購買，與甲簽訂購房協(xié)議，約定房價為10萬元，一個月內(nèi)付清，不久，乙依約付清房款，但因甲外出做生意，過戶手續(xù)一直未辦理，后丙聽說此事表示愿以12萬元購買。甲即要乙補交2萬元，乙堅決反對提價，認為自己已交清房款，房子屬于自己所有，甲無權要求補交房款，甲見狀，即將房子以12萬元的價款賣給丙，并辦理了過戶手續(xù)。丙據(jù)此要求乙騰房，乙認為自己買房在先，而且租期尚未屆至，因此拒絕騰房。

問：(1)此房屋的所有權應屬于誰?

(2)丙是否有權要求乙騰房?

13.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

14.王某承租趙某私房兩問。租期屆滿前，王某向趙某提出愿以6萬元購買該房，趙某表示同意。王某當即交給趙某5萬元，并約定：（1）余下的1萬元于1個月內(nèi)付清；（2）一周后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。三天后，王某雇請個體戶李某將事先委托其制作的家具搬到該房中，并答應辦理完房屋過戶手續(xù)后再給付其加工費和搬運費。不料，當天夜里，該房屋遭雷擊著火，房屋和家具均因此損毀。事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已經(jīng)交付的5萬元房款，趙某不僅不返還，而且還要求王某給付所欠余款1萬元。李某聞訊也前來追索其家具加工費和搬運費，遭到王某拒絕。三人發(fā)生爭執(zhí)。問：

（1）本案中損毀房屋的所有權是否移轉?為什么?

（2）本案中家具的加工費和搬運費應由誰承擔?為什么?

15.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向鄰村人劉江、信用社和復員軍人張海各借款1萬元，分別寫下1萬元欠條3張，共計3萬元，購買鄰村一臺舊卡車開始貨運業(yè)務。1999年1月，在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下，李天志冒著雪天路滑的危險為村民劉江運貨進城，不幸墜人山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權處理李、朱喪事并清查其財產(chǎn)債務后，會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、鄰村村長、信用社負責人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議，內(nèi)容是：①朱蘭名下存款2000元清償劉江的貨損；②瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元，由張海負責處理，折抵其借款1萬元；③喪葬費1000元由村委會承擔；④欠信用社和鄰村人的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清，但不計利息；⑤李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學習和生活，建議在財產(chǎn)上有所照顧。請回答以下問題：(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認為本案依法應如何處理?

16.劉某和趙某結婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭執(zhí)1980年離家出走，一直未有音訊，1988年趙某向當?shù)胤ㄔ荷暾埿鎰⒛乘劳?，法院?988年8月作出劉某死亡宣告，趙某和其子繼承了劉某的遺產(chǎn)，1996年趙某接到某市公安局通知，劉某于1996年11月心臟病死于該市，經(jīng)查，劉某離家出走后在外地經(jīng)商，積聚了200萬元財產(chǎn)，并且與胡某相識，生有一子劉童，劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財產(chǎn)在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。

問：(1)劉某死亡的時間如何確定?為什么?

(2)劉某被宣告死亡之后，趙某等對劉某的遺產(chǎn)的繼承是否有效?為什么?

(3)設劉某所立遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律強制性規(guī)定，該遺囑是否有效?為什么?

17.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權，所為行為為無權代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關系，此代理行為為雙方代理行為，應判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：(1)肖飛的行為是否屬于無權代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實質上屬于什么性質?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質?(3)本案應如何處理?

18.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔保證責任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙公司訴至法院。問：

本案如何處理?為什么?

19.11歲的中學生甲從親友饋贈的錢財中拿出2萬元，到乙商場購買了一臺筆記本電腦。第二天，甲之父丙得知此事，遂到商場要求退貨。丙認為，甲年齡尚小，未經(jīng)家長同意，不能購買如此貴重的商品，商場應當予以退貨。商場認為購買電腦系雙方自愿，且已錢貨兩訖，所以不能退貨，雙方協(xié)商未果，丙遂訴至法院。

問：法院能否支持丙的主張?為什么?

20.對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權利參與財產(chǎn)分配?

二、論述題(20題)21.簡論侵害姓名權的方式。

22.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質及效力。

23.試述婚姻自由原則。

24.論述他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

25.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

26.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

27.試述可撤銷婚姻。

28.論述民事法律責任。

29.論述物權法定原則。

30.試述締約過失責任的概念、構成要件及適用情形。

31.試論一般侵權行為民事責任的構成要件。

32.試述所有權和債權的主要區(qū)別。

33.試論表見代理。

34.論善意取得制度。

35.簡論合同法上的不安抗辯權。

36.論善意取得制度。

37.論述民事權利的概念和種類。

38.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

39.論善意取得制度。

40.試述直接代理和間接代理的概念和特征。

三、簡答題(10題)41.簡述違約責任的概念和特征。

42.簡答民事法律行為的概念和一般生效要件。

43.簡述債的保全制度。

44.稅務機關享有哪些稅務檢查權利？

45.什么是保證?保證的方式有哪些?

46.簡述民法在時間上的效力。

47.簡述違反合同民事責任的免責理由。

48.簡述法人民事行為能力的特點。

49.簡述我國合同法對格式合同的規(guī)定。

50.簡述受脅迫而為的民事行為的構成要件。

四、論述題(10題)51.簡論合同法上的不安抗辯權。

52.試述可撤銷婚姻。

53.簡論侵害姓名權的方式。

54.簡論合同法上的不安抗辯權。

55.論述遺囑繼承與遺贈的異同。

56.論侵權行為的民事責任與違約責任的區(qū)別。

57.試述民事法律行為應當具備的條件。

58.試論共同侵權行為。

59.論作品的構成要件。

60.論善意取得制度。

五、計算題(10題)61.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關支出如下:取得土地使用權支付的地價款及各種費用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財務費用中的利息支出為500萬元(可按轉讓項目計算分攤并提供金融機構證明)；轉讓環(huán)節(jié)繳納的有關稅費共計為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計算該公司應繳納的土地增值稅。

62.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關業(yè)務及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運收入380萬元，環(huán)保車客運收入280萬元；（3）民俗文化村項目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進入公司非獨立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進場費20萬元。當月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應納的增值稅額是多少？

63.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關情況如下：（1）客房部：取得宿費收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務中心：代購機票、車票，取得手續(xù)費收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費140萬元，替旅游者支付的餐費、宿費、交通、門票等費用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應納的增值稅額是多少？

64.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當月應稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設計圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項非專利技術轉讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項計算）

65.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊（均為非獨立核算單位）。該公司2014年度有關情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊負責施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機構遷移費18萬元、臨時設施費120萬元、勞?；?2萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊負責施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊負責施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當年完工并進行了價款結算。（4）在外省S市城關區(qū)中標承包1棟寫字樓（由第三施工隊負責施工），在S市與建設單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項工程當年完工并進行了價款結算。其他資料：F市地方稅務局按行政區(qū)域設置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負責所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應向哪個稅務局辦理營業(yè)稅納稅申報？

六、判斷題(0題)66.財產(chǎn)所有權關系的義務主體具有特定性和不作為義務。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費用巨大，不動產(chǎn)所有權人取得動產(chǎn)的所有權。因為不動產(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應當支付給動產(chǎn)的原所有權人相當?shù)馁M用。甲因此而取得該建材的所有權，并應當由甲支付給丙相關的費用。

二、應試模擬

(2)乙不應對丙的損失承擔賠償責任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權行為的實施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應由甲來承擔。

【解析】對于所有權的相關理論和知識有充分的理解和掌握，才能應對此類題目。

2.(1)于某的行為構成侵權。因為，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構成侵權。

(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。

3.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人維修費屬于合伙債務按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務屬連帶責任債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕應當全部支付維修費事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務，合伙人對外承擔連帶責任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔按份責任。

4.(1)如胡某沒有書面聲明不愿意恢復與田某的夫妻關系，田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。根據(jù)《民法典》第51條的規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機關書面聲明不愿意恢復的除外。(2)本案中，田燕的送養(yǎng)是合法有效的，田某不得要求撤銷收養(yǎng)。《民法典》第52條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的，在死亡宣告被撤銷后，不得以未經(jīng)本人同意為由主張收養(yǎng)行為無效。因為在此期間其配偶是子女現(xiàn)實的唯一的法定監(jiān)護人，送養(yǎng)只能由其配偶決定。

5.【答案要點】(1)張某無權向陳某要回花瓶。理由：胡楠將花瓶賣給陳某，屬于無權處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權條件的，故陳某已取得花瓶所有權。

(2)張某對胡楠有權請求損害賠償。理由：陳某的善意取得，使張某喪失了對花瓶的所有權；但是胡楠的無權處分行為，損害了張某的權益，依法負有損害賠償責任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是善意取得和無權處分行為應承擔的民事責任。

【評注】應全面理解和掌握侵權責任各種方式的含義和適用情形，并能就實例進行準確的分析和判斷。

6.答案要點：一審法院判決的錯誤在于把王某兒媳和孫子的轉繼承當作代位繼承處理；二審法院判決的錯誤在于把王某外孫女的代位繼承當作轉繼承處理。因此，一、二審法院的判決都是錯誤的。

本案中，由于王某的女兒先于王某死亡，所以，王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)，王某的女婿沒有繼承權。而王某的兒子則是在王某死后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，對其應繼承的遺產(chǎn)份額，依法應適用轉繼承的規(guī)定，由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，除另有約定外，歸夫妻共同所有。所以，王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)，屬于夫妻共同財產(chǎn)，其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn)，而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)，由其配偶和兒子共同繼承。所以，本案應判決：對王某的四間房屋，王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。

[解題指導]主要是區(qū)別代位繼承和轉繼承。區(qū)別清了，結論就容易得出。

7.(1)楊某和吳某之間的債務關系適用一般訴訟時效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算，本案中，時效期間應從1998年7月27日起計算。時效期間應到2000年7月27日。(2)楊某債務的訴訟時效期間并未屆滿。因為2000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應重新計算，所以說到8月7日當吳某主張權利時，他們的債務并未超過兩年訴訟時效期間。

8.田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷如果其配偶尚未再婚的夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定,被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。

9.(1)無效李明明是限制民事行為能力人不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權分得遺產(chǎn)因為他是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人。清償債務時應確保其生活需要。(3)不合法繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔債務清償責任。不應由李明明在18歲以后償還銀行債務。(4)不能優(yōu)先無擔保的債權應均等受償銀行的貨款和貨損應按比例受償。(1)無效，李明明是限制民事行為能力人，不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權分得遺產(chǎn)，因為他是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人。清償債務時，應確保其生活需要。(3)不合法，繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔債務清償責任。不應由李明明在18歲以后償還銀行債務。(4)不能優(yōu)先，無擔保的債權應均等受償，銀行的貨款和貨損應按比例受償。

10.(1)構成侵權民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關系，因此，構成侵權的民事責任。(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據(jù)《民法通則》《侵權責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

解析：首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅使下去咬傷路人，則此情形不構成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅使者承擔一般侵權責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關系。因此本案構成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

11.《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算，要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算?！北景咐械囊s有效期，即承諾期限。據(jù)此，本案例中的承諾期限應從郵戳日期(即投寄日)開始計算，到1月22日時，已超過20天的承諾期，因此，嚴某發(fā)出的承諾，不具有承諾的效力，可視為一個新要約。

12.(1)該房屋應歸丙所有因為房屋為不動產(chǎn)其所有權的轉移必須辦理登記故乙未取得所有權而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權。(2)雖然丙取得了房屋所有權但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則丙替代甲成為出租人應承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房乙有權拒絕。(1)該房屋應歸丙所有，因為房屋為不動產(chǎn)，其所有權的轉移必須辦理登記，故乙未取得所有權，而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權。(2)雖然丙取得了房屋所有權，但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則，丙替代甲成為出租人，應承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房，乙有權拒絕。

13.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結合本案的實際情況，本案應作如下處理：

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。

14.【答案要點】(1)本案中，損毀房屋的所有權尚未移轉。依照我國法律規(guī)定，房地產(chǎn)轉讓時，當事人應當依法辦理權屬登記。只有在房地產(chǎn)管理部門辦理權屬登記手續(xù)后，房屋的所有權才發(fā)生移轉。本案中，房屋買賣合同雖然已經(jīng)簽訂，但未辦理過戶登記手續(xù)，因此，房屋所有權仍然由趙某享有。

(2)本案中，在李某已經(jīng)交付王某定做的家具并已經(jīng)履行搬運勞務之后，王某應當按照和李某之間的承攬合同和提供勞務合同中的約定支付酬金。由于家具已經(jīng)交付王某，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，家具滅失的風險應當由王某獨立承擔。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是買賣合同中不動產(chǎn)所有權的轉移條件，以及標的物滅失的風險承擔問題的效力。依據(jù)我國法律規(guī)定，不動產(chǎn)所有權的轉移自登記時發(fā)生效力，所以本題中房屋的所有權因未登記而不發(fā)生變動效力；另外，依我國《合同法》的規(guī)定，標的物毀損滅失的風險，除法律另有規(guī)定和當事人另有約定外，自標的物支付時起轉移。所以本題中家具滅失的風險由王某承擔。

【評注】應對相關法條有準確的記憶和理解，并應學會在實例中運用法條。

15.(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題；②李天志、朱蘭兩人與信用社等債權人的債務清償問題；③監(jiān)護人的設定問題；④李梅的行為能力問題。(2)依民法規(guī)定，本案應作如下處理：①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應由作為二人唯一繼承人的李梅繼承。李梅為未成年人，又無其他生活來源，故應為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要；②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應用于清償信用社、張海、鄰村人劉江等人的債務。由于這些債權均沒有擔保，故應平等受償，且債務清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不再承擔清償責任；③關于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔監(jiān)護職責，經(jīng)村委會同意．其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應由村委會作為李梅的監(jiān)護人；④該協(xié)議對李梅沒有約束力。因為她年齡只有11周歲，是限制行為能力人。

16.(1)劉某的死亡時間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時間為1988年8月，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤銷申請，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

17.(1)不屬于無權代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

18.答案要點：丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

[解題指導]本題考查保證人的責任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，在債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任。但保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意增加的債務不承擔保證責任。

19.丙的主張能夠得到支持。11歲的甲為限制民事行為能力人，他可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。購買2萬元的電腦屬重大民事活動，應由甲的法定代理人代理或征得其同意，丙是甲的法定代理人，有權代理甲的重大民事活動，故法院應支持丙的主張。

20.郭某無權參與分割國畫。與問題(1)相似此國畫亦是王某的婚前財產(chǎn)因此郭某沒有權利參與財產(chǎn)分配。郭某無權參與分割國畫。與問題(1)相似,此國畫亦是王某的婚前財產(chǎn)因此郭某沒有權利參與財產(chǎn)分配。

21.在實踐中，侵害姓名權的行為主要有以下幾種方式：一是干涉他人姓名權的行為，如父母干涉子女姓名權，養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母為其取名，包括正式姓名和乳名，這不是侵權行為，不是干涉姓名權，而是父母親權的表現(xiàn)。二是盜用他人姓名的行為，指未經(jīng)他人同意或授權而擅自使用他人姓名，實施有害于他人或社會的行為。例如，以他人姓名簽字領取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行為，假冒即冒名頂替，指使用他人姓名，并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權行為，但二者有一定區(qū)別。盜用是侵權人擅自使用他人姓名，并以受害人身份進行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名，并以他人身份進行民事活動。四是不正確使用他人姓名，指惡意使用他人姓名的行為，例如，惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學作品中的反面人物命名，或者對他人姓名中的文字乃至讀音進行改動，進而達到奚落他人的目的等，都屬于不正確使用他人姓名的行為。

22.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的，由遺贈人將自己的合法財產(chǎn)的一部分或全部于其死后轉移給扶養(yǎng)人所有，而由扶養(yǎng)人承擔遺贈人生養(yǎng)死葬義務的協(xié)議。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是我國立法上的一個創(chuàng)舉，它是在我國農(nóng)村“五保戶”的基礎上形成和發(fā)展起來的。在現(xiàn)階段，我國社會保障制度不健全的條件下，采取遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的形式保障老年人，老有所養(yǎng)，老有所終是具有重要意義的。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在性質上是一種合同，雖然它與一般合同所要求的等價不同，但其成立也必須在平等的基礎上，由雙方當事人經(jīng)過協(xié)商，取得一致意見后才能有效。協(xié)議生效后，雙方都應遵守協(xié)議的規(guī)定，任何一方不得單方解除協(xié)議。所以，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務、有償?shù)姆尚袨椤?/p>

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一經(jīng)訂立，對雙方當事人就具有約束力，任何一方不得隨意變更或解除協(xié)議。扶養(yǎng)人如果有正當理由需要解除協(xié)議時，必須事先通知被扶養(yǎng)人，并安排好被扶養(yǎng)人的短期生活。被扶養(yǎng)人如果有正當?shù)慕獬碛?，應與扶養(yǎng)人協(xié)商。協(xié)議履行一段時間的，應根據(jù)扶養(yǎng)人所盡義務的情況，給予適當?shù)慕?jīng)濟補償。

23.婚姻自由是指公民有權按照法律的規(guī)定完全自愿地決定自己的婚姻問題不受任何人的強制和干涉?；橐鲎杂傻膬?nèi)容包括：(1)結婚自由。結婚自由是建立婚姻關系的自由。結婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一結婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實不容許任何一方對他方進行強迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二結婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一夫妻雙方有共同作出離婚決定、達成離婚協(xié)議的權利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關系無法繼續(xù)維持下去的情況下夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權利；第二離婚必須符合法定條件履行法定程序承擔相應的法律后果?；橐黾彝シ▽﹄x婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題都作了明確規(guī)定這些規(guī)定既是對離婚自由的保障又是對行使離婚自由權利的約束?；橐鲎杂墒侵腹裼袡喟凑辗傻囊?guī)定,完全自愿地決定自己的婚姻問題,不受任何人的強制和干涉。婚姻自由的內(nèi)容包括：(1)結婚自由。結婚自由是建立婚姻關系的自由。結婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一,結婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實,不容許任何一方對他方進行強迫、欺騙、乘人之危或任何第三者加以包辦及非法干涉；第二,結婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一,夫妻雙方有共同作出離婚決定、達成離婚協(xié)議的權利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關系無法繼續(xù)維持下去的情況下,夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權利；第二,離婚必須符合法定條件,履行法定程序,承擔相應的法律后果。婚姻家庭法對離婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題,都作了明確規(guī)定,這些規(guī)定既是對離婚自由的保障,又是對行使離婚自由權利的約束。

24.自物權就是所有權，是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產(chǎn)生的基礎和根據(jù)，他物權是財產(chǎn)所有人行使其所有權的必要方式，是財產(chǎn)所有權的權能和財產(chǎn)所有人分離的結果，他物權與自物權有著密切的聯(lián)系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物;自物權是完全物權，權利人可以行使法律所允許的各種權能，他物權則是限制物權，權利人行使權利除受法律限制外，還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權在我國《民法典》中被稱為與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權，包括自然資源的使用收益權、承包經(jīng)營權、經(jīng)營權，以及釆礦權等。

25.(1)效力待定行為，是指民事法律行為之效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。(2)與無效行為的區(qū)別：無效行為，其無效是自始確定的，不因第三人的承認而重新發(fā)生效力；同時其無效又是當然的，無須第三人實施拒絕來確定其無效。(3)與可撤銷行為的區(qū)別：可撤銷行為，其生效效力在撤銷前業(yè)已發(fā)生，而不是處于懸而未決狀態(tài)；撤銷只是消滅該效力，而不是使未決效力得以確定無效。

26.自物權就是所有權，是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產(chǎn)生的基礎和根據(jù)，他物權是財產(chǎn)所有人行使其所有權的必要方式，是財產(chǎn)所有權的權能和財產(chǎn)所有人分離的結果，他物權與自物權有著密切的聯(lián)系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物；自物權是完全物權，權利人可以行使法律所允許的各種權能，他物權則是限制物權，權利人行使權利除受法律限制外，還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權，包括自然資源的使用收益權、承包經(jīng)營權、經(jīng)營權，以及采礦權等。

27.(1)可撤銷婚姻的概念可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機關或法院申請撤銷的婚姻。(2)婚姻可撤銷的原因婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結的婚姻。(3)撤銷婚姻的程序①婚姻撤銷的機關是婚姻登記機關和人民法院。②婚姻撤銷的請求權人及請求權行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內(nèi)提出。(4)婚姻被撤銷的法律后果根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

解析：可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結的婚姻。還應特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點時，應對各要點進行必要的展開和論述。

28.民事法律責任即民事責任，是指民事主體違反民事法律規(guī)定或者合同約定后依法應當承擔的民事法律后果。民事法律責任從其保護的對象范圍和違反的根據(jù)區(qū)分，有侵權行為的民事責任和違反合同的民事責任。侵權責任是指侵犯他人的人身權、物權和知識產(chǎn)權后應當承擔的民事責任。違反合同的民事責任指合同義務人不履行或者不完全履行合同義務而應當承擔的民事責任。民事責任有停止侵害，排除妨礙，消除危險，返還財產(chǎn)，恢復原狀，修理、重作、更換，繼續(xù)履行，賠償損失，支付違約金，賠禮道歉，消除影響、恢復名譽等11種主要方式。

29.(1)概念：物權法定原則，是指物權的種類和內(nèi)容均須由法律加以明確規(guī)定，不允許當事人任意創(chuàng)設與法律不同的物權種類或協(xié)議改變物權的內(nèi)容。

(2)意義：為了避免由于認識不一帶來的混亂，由法律統(tǒng)一地明確規(guī)定物權的種類、內(nèi)容，成為保障經(jīng)濟秩序、保證民事主體交易安全的基本要求。

(3)物權法定原則的要求具體表現(xiàn)在：物權的種類法定，即不得創(chuàng)設我國法律未規(guī)定的新種類的物權；物權的內(nèi)容法定，即不得創(chuàng)設與法律規(guī)定的內(nèi)容不同的物權或變更物權的法定內(nèi)容；物權效力法定，即當事人不得通過協(xié)議為物權設定不同于法律規(guī)定的效力。

物權法定原則為強行性規(guī)定，非依《物權法》或其他法律規(guī)定的物權種類和內(nèi)容而創(chuàng)設的“物權”，不被認可為物權，不具有物權效力。

【解析】本題屬于理論綜合論述題，考核的知識點是物權法定原則。

【評注】應準確理解和掌握物權法定原則的概念及其要求，特別是對物權法定原則強行性的理解。

30.【答案要點】(1)概念：締約過失責任是指在合同締結過程中，一方當事人因過錯導致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當事人遭受損失時所應承擔的損害賠償責任。

(2)締約過失責任的構成要件：①當事人一方違反先合同義務；②對方當事人因此遭受損失；③違反先合同義務與該損失之間有因果關系；④違反先合同義務的一方有過錯。

(3)締約過失責任適用的主要情形：①假借訂立合同，惡意進行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；③泄露或不正當使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；

④其他違背誠實信用原則的行為。

【解析】本題屬于基本知識綜合論述題，考核的知識點是締約過失責任的概念、構成條件及適用情形。

【評注】(1)應準確地理解締約過失責任的概念、構成要件。該知識點出題概率不低，要適當予以注意。

(2)在理解基本概念和知識的基礎上，應熟記締約過失責任適用的各種情形并應予準確把握，特別是應將締約過失責任與相關的其他責任予以區(qū)別。

31.一般侵權行為是指行為人因故意或過失侵害他人財產(chǎn)權和人身權并造成損害的違法行為。一般侵權行為承擔民事責任時必須具備以下條件：(1)損害后果。損害后果是指由一定的行為或事件造成的他人人身或財產(chǎn)的不利狀態(tài)包括財產(chǎn)損害和精神損害；(2)加害行為的違法性。加害行為就是侵權行為包括作為和不作為兩種作為的侵權行為是指實施法律禁止的行為不作為的侵權行為是不實施法律所要求的行為；(3)違法行為與損害后果之間有因果關系。認定二者的因果關系應堅持因果關系的客觀性、必然性和直接性；(4)過錯是指行為人在實施違法行為時其對該行為將導致的結果所持的心理狀態(tài)包括故意和過失。一般侵權行為是指行為人因故意或過失侵害他人財產(chǎn)權和人身權，并造成損害的違法行為。一般侵權行為承擔民事責任時，必須具備以下條件：(1)損害后果。損害后果是指由一定的行為或事件造成的他人人身或財產(chǎn)的不利狀態(tài)，包括財產(chǎn)損害和精神損害；(2)加害行為的違法性。加害行為就是侵權行為，包括作為和不作為兩種，作為的侵權行為是指實施法律禁止的行為，不作為的侵權行為是不實施法律所要求的行為；(3)違法行為與損害后果之間有因果關系。認定二者的因果關系應堅持因果關系的客觀性、必然性和直接性；(4)過錯，是指行為人在實施違法行為時，其對該行為將導致的結果所持的心理狀態(tài)，包括故意和過失。

32.(1)債權反映動態(tài)的財產(chǎn)流轉關系；所有權反映靜態(tài)的財產(chǎn)所有關系。(2)債權發(fā)生于特定的當事人之間；所有權則是特定的權利主體和不特定的義務主體間的法律關系。(3)債的客體可以是物也可以是行為、無形財產(chǎn)等；所有權的客體只能是物。(4)債的權能是請求權和受領權。所有權的權能包括占有、使用、收益、處分權。(5)債權的產(chǎn)生可基于合法行為也可以基于不合法的行為所有權只能基于合法行為而產(chǎn)生。(1)債權反映動態(tài)的財產(chǎn)流轉關系；所有權反映靜態(tài)的財產(chǎn)所有關系。(2)債權發(fā)生于特定的當事人之間；所有權則是特定的權利主體和不特定的義務主體間的法律關系。(3)債的客體可以是物，也可以是行為、無形財產(chǎn)等；所有權的客體只能是物。(4)債的權能是請求權和受領權。所有權的權能包括占有、使用、收益、處分權。(5)債權的產(chǎn)生可基于合法行為，也可以基于不合法的行為，所有權只能基于合法行為而產(chǎn)生。

33.行為人雖無代理權，但其所具有的一定表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人承擔的，稱為表見代理。表見代理的構成要件如下：(1)代理人無代理權，即代理人在實施代理行為時，并無本人的授權，或雖有授權但并未授權其可實施超出特定授權范圍的行為。(2)該無權代理人有被授予代理權的外表或假象。如果無權代理人以被代理人名義實施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權”的存在。(3)相對人有正當理由相信該無權代理人有代理權。如果雖有外表授權的存在，但相對人還是不相信，仍然不構成表見代理。(4)相對人基于信任而與該無權代理人成立法律行為。雖有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理設立法律行為，那么，也不構成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權代理的法律后果。被代理人承擔代理行為帶來的法律后果，即享受其權利，承擔其義務。當然，被代理人有權要求無權代理人賠償因無權代理而造成的損失。

34.(1)善意取得的含義。善意取得，是指無處分權人將不動產(chǎn)或動產(chǎn)的所

有權移轉給他人或設定他物權，受讓人因善意而依法取得該物的所有權或他物權的制度。

(2)善意取得的構成條件。善意取得應具備下列條件：

①標的物為依法可流通的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)。首先，必須是依法可流通的。其次，法律規(guī)定不適用善意取得的動產(chǎn)，依其規(guī)定。如《物權法》規(guī)定，遺失物所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。

②讓與人對所讓與的標的物無處分權。

③標的物須以合理的價格轉讓。

④受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的。

⑤轉讓行為必須完成了物權變動的法定公示要求?！段餀喾ā芬?guī)定，轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

(3)善意取得的法律效果。

①受讓人取得標的物的所有權。善意取得制度的基本法律效果就是受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權。

②受讓標的物原有權利消滅。

③無處分權人對原所有權人負賠償責任。

35.不安抗辯權，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務合同中，應先履行債務的一方當事人，在后履行一方當事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行一方當事人未履行或提供擔保之前，可以拒絕先為履行的權利。其適用條件如下：

(1)適用于有先后履行順序的雙務合同。

(2)后履行債務的一方當事人的債務尚未屆履行期限。

(3)后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況，如經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽等。

(4)后履行債務一方當事人未履行或提供擔保。

36.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉讓而取得原物的第三人)時，由該善意第三人取得原物所有權的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護交易的安全。實質上，就是犧牲原權利人的利益來保護善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人，財產(chǎn)的原權利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質。對于善意取得在法律上的性質究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點。一種觀點認為是原始取得，即善意取得人并非基于原權利人的權利而取得所有權，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當然為原始取得。另一種觀點認為是繼受取得，因為善意取得效力的發(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點為通說。(4)善意取得的構成要件。具體來講一般包括：善意取得的標的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權的出讓人處取得所有權?對此有種種解說。如取得時效說、權利外像說、法律賦權說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

37.(1)民事權利是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權利首先是一種自由權意味著權利人在一定范圍內(nèi)的意志自由在這一范圍內(nèi)他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權利的標的為標準民事權利可以劃分為人身權和財產(chǎn)權。其中人身權是以人身利益為內(nèi)容。包括人格權、身份權；財產(chǎn)權是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容包括物權、債權、繼承權等。②以民事權利的作用方式為標準可分為支配權、請求權、形成權、抗辯權。支配權為對權利標的直接進行排他性支配的權利其行使不需他人配合他人不得為同樣的支配行為。請求權為法律關系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權利。形成權是依照權利人的單方面意思表示就能使權利發(fā)生、變更和消滅的權利?？罐q權是權利人所享有的對抗對方當事人請求權的權利。③以權利的相互關系為標準可分為主權與從權。主權是不以其他權利為存在條件的權利從權是須以其他權利的存在為發(fā)生條件的權利。④以權利的服務與被服務關系為標準可分為原權與救濟權。⑤以權利效力所及的范圍可分為絕對權和相對權。絕對權是指權利效力所及為不特定人的權利。相對權是指權利效力所及為特定人的權利。⑥以民事權利是否現(xiàn)實取得可分為既得權與期待權。(1)民事權利,是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權利首先是一種自由權,意味著權利人在一定范圍內(nèi)的意志自由,在這一范圍內(nèi),他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權利的標的為標準,民事權利可以劃分為人身權和財產(chǎn)權。其中,人身權是以人身利益為內(nèi)容。包括人格權、身份權；財產(chǎn)權是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容,包括物權、債權、繼承權等。②以民事權利的作用方式為標準,可分為支配權、請求權、形成權、抗辯權。支配權為對權利標的直接進行排他性支配的權利,其行使不需他人配合,他人不得為同樣的支配行為。請求權為法律關系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權利。形成權是依照權利人的單方面意思表示就能使權利發(fā)生、變更和消滅的權利?？罐q權是權利人所享有的對抗對方當事人請求權的權利。③以權利的相互關系為標準,可分為主權與從權。主權是不以其他權利為存在條件的權利,從權是須以其他權利的存在為發(fā)生條件的權利。④以權利的服務與被服務關系為標準,可分為原權與救濟權。⑤以權利效力所及的范圍,可分為絕對權和相對權。絕對權是指權利效力所及為不特定人的權利。相對權是指權利效力所及為特定人的權利。⑥以民事權利是否現(xiàn)實取得,可分為既得權與期待權。

38.(1)效力待定行為，是指民事法律行為之效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。(2)與無效行為的區(qū)別：無效行為，其無效是自始確定的，不因第三人的承認而重新發(fā)生效力;同時其無效又是當然的，無須第三人實施拒絕來確定其無效。(3)與可撤銷行為的區(qū)別：可撤銷行為，其生效效力在撤銷前業(yè)已發(fā)生，而不是處于懸而未決狀態(tài);撤銷只是消滅該效力，而不是使未決效力得以確定無效。

39.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉讓而取得原物的第三人)時，由該善意第三人取得原物所有權的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護交易的安全。實質上，就是犧牲原權利人的利益來保護善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人，財產(chǎn)的原權利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質。對于善意取得在法律上的性質究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點。一種觀點認為是原始取得，即善意取得人并非基于原權利人的權利而取得所有權，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當然為原始取得。另一種觀點認為是繼受取得，因為善意取得效力的發(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點為通說。(4)善意取得的構成要件。具體來講一般包括：善意取得的標的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權的出讓人處取得所有權?對此有種種解說。如取得時效說、權利外像說、法律賦權說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

40.根據(jù)代理的后果是否直接由被代理人承受代理分為直接代理和間接代理。直接代理是代理人顯示被代理人姓名或者名稱、代理后果直接由被代理人承受的代理?！睹穹ㄍ▌t》關于代理的規(guī)定．就是直接代理的規(guī)則。這種代理也叫“顯名代理”。間接代理是不顯示被代理人姓名或者名稱、代理人從相對人承受權利義務后將權利義務轉交被代理人的代理也叫“隱名代理”?！逗贤ā返?02、403條有所規(guī)定。在間接代理中一般是代理人從相對人受領代理后果。然后再轉交被代理人被代理人與相對人之間不發(fā)生直接的權利義務關系甚至相互毫無知曉。但是代理人也可以披露被代理人或者向相對人披露被代理人由他們直接發(fā)生權利義務關系。在間接代理中代理人通常叫“受托人”而不叫代理人被代理人也叫“委托人”不叫被代理人。根據(jù)代理的后果是否直接由被代理人承受，代理分為直接代理和間接代理。直接代理是代理人顯示被代理人姓名或者名稱、代理后果直接由被代理人承受的代理。《民法通則》關于代理的規(guī)定．就是直接代理的規(guī)則。這種代理，也叫“顯名代理”。間接代理是不顯示被代理人姓名或者名稱、代理人從相對人承受權利義務后將權利義務轉交被代理人的代理，也叫“隱名代理”。《合同法》第402、403條有所規(guī)定。在間接代理中，一般是代理人從相對人受領代理后果。然后再轉交被代理人，被代理人與相對人之間不發(fā)生直接的權利義務關系，甚至相互毫無知曉。但是，代理人也可以披露被代理人，或者向相對人披露被代理人，由他們直接發(fā)生權利義務關系。在間接代理中，代理人通常叫“受托人”而不叫代理人，被代理人也叫“委托人”，不叫被代理人。

41.違約責任是違反合同的民事責任的簡稱,是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。違約責任具有以下特征：(1)違約責任是一種民事責任。(2)違約責任是違約的當事人一方對另一方承擔的責任。(3)違約責任是當事人不履行或不完全履行合同的責任。(4)違約責任具有補償性和一定的任意性。(5)違約責任由當事人約定。

42.概念：民事法律行為是指民事主體設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。

民事法律行為的一般生效要件為：(1)主體合格；(2)意思表示真實；(3)內(nèi)容合法。

【解析】本題考核的知識點是民事法律行為的概念和一般生效要件。生效要件是使民事法律行為能夠依照意思表示內(nèi)容發(fā)生法律效力的要件，分為一般生效要件和特別生效要件。民事法律行為的一般生效要件在答案中已經(jīng)指出，在此不再贅述。

本知識點出題概率是比較高的，如2004年統(tǒng)考第22題：甲公司與乙公司簽訂了一份進口機床租賃合同，在租賃期間內(nèi)，甲公司將出租的該機床賣給了丙公司。下列表述正確的是：A．在租賃期內(nèi)，甲公司不能將租賃物出賣給丙公司；B．該買賣合同須征得乙公司同意后才產(chǎn)生法律效力；C．該買賣合同有效，原租賃合同對丙公司繼續(xù)有效；D．該買賣合同有效，原租賃合同須丙公司同意后才繼續(xù)有效；答案選C。再如2005年統(tǒng)考第8題：王某出國前將自己的房屋書面贈與女友李某，李某拿到了王某的房屋產(chǎn)權證并搬入居住。由于王某倉促成行，故未辦理房屋過戶手續(xù)。王某的姐姐認為該房屋贈與因未辦理過戶手續(xù)而不成立，并強行占住其中一間。該房屋贈與合同，A．有效，B．無效，C．效力待定，D．未成立。答案選A。

【評注】(1)首先應準確理解民事法律行為的概念，特別是應注意它是一種合法行為；(2)熟記民事法律行為的一般生效要件，應在熟記的基礎上準確地予以理解和把握。

43.債的保全屬債的一般擔保。它是為彌補特別擔保及強制執(zhí)行等民事制裁的不足而設立的?，F(xiàn)代民法上債的保全方法有二：(1)債權人的代位權。指債務人享有對第三人的權利而又不積極行使致使其財產(chǎn)應能增加而不增加危害債權實現(xiàn)時債權人有權相向法院請求以自己的名義代位行使屬于債務人的(2)撤銷權。指因債務人的行為害及債權債權人有權以訴訟程序申請法院予以撤銷的一種權利。債的保全屬債的一般擔保。它是為彌補特別擔保及強制執(zhí)行等民事制裁的不足而設立的?，F(xiàn)代民法上,債的保全方法有二：(1)債權人的代位權。指債務人享有對第三人的權利而又不積極行使,致使其財產(chǎn)應能增加而不增加,危害債權實現(xiàn)時,債權人有權相向法院請求以自己的名義代位行使屬于債務人的(2)撤銷權。指因債務人的行為害及債權,債權人有權以訴訟程序申請法院予以撤銷的一種權利。

44.⑴檢查納稅人的賬簿、記賬憑證、報表和有關資料，檢查扣繳義務人代扣代繳、代收代繳稅款賬簿、記賬憑證和有關資料；⑵到納稅人的生產(chǎn)、經(jīng)營場所和貨物存放地檢查納稅人應納稅的商品、貨物或者其他財產(chǎn)，檢查扣繳義務人與代扣代繳、代收代繳稅款有關的經(jīng)營情況；⑶責成納稅人、扣繳義務人提供與納稅或者代扣代繳、代收代繳稅款有關的文件、證明材料和有關資料；⑷詢問納稅人、扣繳義務人與納稅或者代扣代繳、代收代繳稅款有關的問題和情況；⑸到車站、碼頭、機場、郵政企業(yè)及其分支機構檢查納稅人托運、郵寄應納稅商品、貨物或者其他財產(chǎn)的有關單據(jù)、憑證和有關資料；⑹經(jīng)縣以上稅務局(分局)局長批準，憑全國統(tǒng)一格式的檢查存款賬戶許可證明，查詢從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務人在銀行或者其他金融機構的存款賬戶。稅務機關在調查稅收違法案件時，經(jīng)設區(qū)的市、自治州以上稅務局(分局)局長批準，可以查詢案件涉嫌人員的儲蓄存款。稅務機關查詢所獲得的資料，不得用于稅收以外的用途。

45.保證是指由當事人以外的第三人擔保債務人履行債務的制度即當債務人不履行債務時由第三人按約定履行或承擔連帶責任。保證分為兩種方式：(1)一般保證。是指當事人在保證合同中約定只有在債務人不能履行債務時保證人才能代為履行的保證方式。對于一般保證保證人享有先訴抗辯權。(2)連帶保證。是指債務人在債務履行期屆至時未履行債務的債權人既可以請求債務人履行債務也可以請求保證人履行保證債務的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權只要主債務履行期屆至債權人可選擇向主債務人或保證人請求履行。當事人應當在合同中明確約定保證方式如果未約定或約定不明確的保證人依《擔保法》規(guī)定應承擔連帶保證責任。保證是指由當事人以外的第三人，擔保債務人履行債務的制度，即當債務人不履行債務時，由第三人按約定履行或承擔連帶責任。保證分為兩種方式：(1)一般保證。是指當事人在保證合同中約定，只有在債務人不能履行債務時，保證人才能代為履行的保證方式。對于一般保證，保證人享有先訴抗辯權。(2)連帶保證。是指債務人在債務履行期屆至時未履行債務的，債權人既可以請求債務人履行債務，也可以請求保證人履行保證債務的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權，只要主債務履行期屆至，債權人可選擇向主債務人或保證人請求履行。當事人應當在合同中明確約定保證方式，如果未約定或約定不明確的，保證人依《擔保法》規(guī)定應承擔連帶保證責任。

46.民法在時間上的效力主要指兩個方面：第一民事法律規(guī)范發(fā)生法律效力的起、止時間即從什么時候開始生效到什么時間終止效力。立法上對民事法律規(guī)范開始生效的時間通常有兩種做法：一種是在法律文件中明確規(guī)定該法從其通過或公布之日起開始生效；另一種是在民事規(guī)范的條文中單獨列舉一條說明該規(guī)范在公布后的什么時間才開始生效。民事法律的失效時間法律本身一般都不作規(guī)定而是通過下列方式進行：自然失效．即當某一民事法規(guī)規(guī)定的任務已經(jīng)完成該法規(guī)的效力自然終止；在公布新的法律時明確宣布以前的同類法規(guī)與其相抵觸的部分效力終止；修改并重新公布實施法律并宣布原法律的效力終止。第二民法上的溯及既往效力即民法對于其公布實施以前發(fā)生的民事關系有無溯及既往的效力。通常情況下新的民事法律只適用于該法生效后所發(fā)生的民事關系也就是說民法原則上沒有溯及既往的效力。民法在時間上的效力主要指兩個方面：第一，民事法律規(guī)范發(fā)生法律效力的起、止時間，即從什么時候開始生效，到什么時間終止效力。立法上對民事法律規(guī)范開始生效的時間，通常有兩種做法：一種是在法律文件中明確規(guī)定，該法從其通過或公布之日起開始生效；另一種是在民事規(guī)范的條文中，單獨列舉一條說明該規(guī)范在公布后的什么時間才開始生效。民事法律的失效時間，法律本身一般都不作規(guī)定，而是通過下列方式進行：自然失效．即當某一民事法規(guī)規(guī)定的任務已經(jīng)完成，該法規(guī)的效力自然終止；在公布新的法律時，明確宣布以前的同類法規(guī)與其相抵觸的部分效力終止；修改并重新公布實施法律，并宣布原法律的效力終止。第二，民法上的溯及既往效力，即民法對于其公布實施以前發(fā)生的民事關系有無溯及既往的效力。通常情況下，新的民事法律，只適用于該法生效后所發(fā)生的民事關系，也就是說，民法原則上沒有溯及既往的效力。

47.通常情況下違反合同時就要承擔相應的法律責任。但在有些情況下由于某些客觀條件所造成的違約法律卻不要求違約者承擔責任即免除違約者的違約責任這些客觀條件即是免責理由。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定違反合同的民事責任的免責理由主要包括：(1)不可抗力。即在當事人由于不能預見、不能避免并不能克服的客觀現(xiàn)象造成合同不能履行或不能完全履行時違約方可以不負責任。(2)有法律規(guī)定或當事人約定免責理由的。即在訂立合同時法律有特別規(guī)定或當事人有特別約定免責條款的當發(fā)生合同不履行或不適當履行后果又符合這些免責條款時可以免除違約者的違約責任。(3)對方有過錯。如果合同的不能履行或不完全履行是由于對方的過錯造成的不能履行或不完全履行合同的當事人可以免除責任。通常情況下違反合同時就要承擔相應的法律責任。但在有些情況下，由于某些客觀條件所造成的違約，法律卻不要求違約者承擔責任，即免除違約者的違約責任，這些客觀條件即是免責理由。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，違反合同的民事責任的免責理由主要包括：(1)不可抗力。即在當事人由于不能預見、不能避免并不能克服的客觀現(xiàn)象造成合同不能履行或不能完全履行時，違約方可以不負責任。(2)有法律規(guī)定或當事人約定免責理由的。即在訂立合同時，法律有特別規(guī)定或當事人有特別約定免責條款的，當發(fā)生合同不履行或不適當履行后果又符合這