商法-公司法第四章-公司章程

商法-公司法第四章--公司章程第一頁(yè)，共37頁(yè)。第一節(jié)

公司章程的概念和特征本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題：一、公司章程的概念和意義二、公司章程的主要法律特征第二頁(yè)，共37頁(yè)。一、公司章程的概念和意義1.公司章程的概念見(jiàn)教材P151：“公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則?！?/p>

第三頁(yè)，共37頁(yè)?！竟菊鲁獭?，是指在公司設(shè)立過(guò)程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書(shū)面形式反映全體股東共同意思的，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。分解：①公司章程是公司設(shè)立的要件之一。②公司章程須依法制定。③章程由發(fā)起人共同制定(募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會(huì)通過(guò)）。④制定章程是要式行為。⑤反映股東的共同意思。⑥章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。第四頁(yè)，共37頁(yè)。公司章程的性質(zhì)？（教材P152）關(guān)于公司章程的性質(zhì)，主要兩種不同觀點(diǎn)，即契約說(shuō)和自治法說(shuō)。契約說(shuō)認(rèn)為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而且，章程制定后即對(duì)發(fā)起人產(chǎn)生約束力，因此具有契約的性質(zhì)。自治法說(shuō)認(rèn)為，章程不僅約束章程的制定者或者公司的發(fā)起人，而且也當(dāng)然約束公司機(jī)關(guān)及新加入公司的股東，因此，章程具有自治法規(guī)的性質(zhì)。在我國(guó)，學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界的通說(shuō)認(rèn)為公司章程是公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。第五頁(yè)，共37頁(yè)。公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的聯(lián)系與區(qū)別？【公司設(shè)立協(xié)議】又稱(chēng)發(fā)起人協(xié)議，是在公司設(shè)立過(guò)程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議。公司設(shè)立協(xié)議與公司章程之間存在著密切聯(lián)系:兩者的目標(biāo)一致，內(nèi)容也有許多相同之處。公司章程的制定往往以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)，設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收。第六頁(yè)，共37頁(yè)。區(qū)別：（l）對(duì)于有限責(zé)任公司，公司設(shè)立協(xié)議通常是任意性文件；而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。（2）設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，作為當(dāng)事人之間的合同，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般規(guī)則；而公司章程則是要式法律文件，公司法對(duì)章程的內(nèi)容有明確規(guī)定，體現(xiàn)了公司法對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定。第七頁(yè)，共37頁(yè)。（3）公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力也不同。A.從效力的范圍來(lái)看，設(shè)立協(xié)議只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調(diào)整所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系。B.從效力的期間來(lái)看，設(shè)立協(xié)議的效力期間是從設(shè)立行為開(kāi)始到設(shè)立過(guò)程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個(gè)的存續(xù)過(guò)程，直至公司終止。第八頁(yè)，共37頁(yè)。2.公司章程的意義（作用）①全面規(guī)范公司的組織和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；②對(duì)內(nèi)（股東）對(duì)外（第三人）表彰公司信用；③也是公司對(duì)政府和社會(huì)的書(shū)面保證。

第九頁(yè)，共37頁(yè)。二、公司章程的主要法律特征1.法定性

所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定,并須經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。2.公開(kāi)性公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。第十頁(yè)，共37頁(yè)。3.自治性公司章程是公司的自治規(guī)則。①章程可由公司自己制定。但公司章程的自治性是相對(duì)的，其自治是以不違法為前提的。②章程只對(duì)公司內(nèi)部有約束力。對(duì)于第三人不產(chǎn)生約束力。

第十一頁(yè)，共37頁(yè)。第二節(jié)公司章程的制定和修改本節(jié)包括三個(gè)問(wèn)題：一、公司章程的制定二、公司章程的內(nèi)容三、公司章程的修改第十二頁(yè)，共37頁(yè)。一、公司章程的制定1.制定章程是公司設(shè)立的要件之一。2.章程的制定人是發(fā)起人。對(duì)于募集設(shè)立的股份公司來(lái)講，準(zhǔn)確的表述應(yīng)是認(rèn)股股東通過(guò)公司創(chuàng)立大會(huì)制定。（即先由發(fā)起人“制訂”，然后由創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)方為“制定”。）3.章程制定是要式行為，即需書(shū)面制定，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。第十三頁(yè)，共37頁(yè)。二、公司章程的內(nèi)容1.公司章程內(nèi)容的分類(lèi)公司章程的內(nèi)容，即公司章程記載的事項(xiàng)。公司章程記載的事項(xiàng)，依據(jù)其效力不同，可分為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。第十四頁(yè)，共37頁(yè)。①絕對(duì)必要記載事項(xiàng)所謂絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉并規(guī)定在公司章程中必須記載的事項(xiàng)。②相對(duì)必要記載事項(xiàng)所謂相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉的，但不強(qiáng)制記載的事項(xiàng)。

③任意記載事項(xiàng)所謂任意記載事項(xiàng)，是指法律未列舉，也不強(qiáng)制記載，可以由發(fā)起人根據(jù)需要記入章程的事項(xiàng)。第十五頁(yè)，共37頁(yè)。

2.我國(guó)公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)

我國(guó)《公司法》第22條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)：（1）公司名稱(chēng)和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或者名稱(chēng)；（5）股東的權(quán)利和義務(wù)；（6）股東的出資方式和出資額；（7）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；

（8）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（9）公司的法定代表人；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第十六頁(yè)，共37頁(yè)。第25條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

(一)公司名稱(chēng)和住所；

(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍；

(三)公司注冊(cè)資本；

(四)股東的姓名或者名稱(chēng)；

(五)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；

(六)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；

(七)公司法定代表人；

(八)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

第十七頁(yè)，共37頁(yè)。我國(guó)《公司法》第79條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)：（1）公司名稱(chēng)和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；（5）發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；

（6）股東的權(quán)利和義務(wù)；（7）董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（8）公司法定代表人；（9）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（10）公司利潤(rùn)分配辦法；（11）公司的解散事由與清算辦法；（12）公司的通知和公告辦法；（13）股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第十八頁(yè)，共37頁(yè)。第82條股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

(一)公司名稱(chēng)和住所；

(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍；

(三)公司設(shè)立方式；

(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；

(五)發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；

(六)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

(七)公司法定代表人；

(八)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

(九)公司利潤(rùn)分配辦法；

(十)公司的解散事由與清算辦法；

(十一)公司的通知和公告辦法；

(十二)股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。第十九頁(yè)，共37頁(yè)。三、公司章程的修改公司章程的修改，即公司章程的變更。把握三點(diǎn)即可：1.修改公司章程的權(quán)限專(zhuān)屬于公司股東（大）會(huì)2.修改公司章程須以特別決議為之，即2/3以上（含本數(shù)，即“≥”）表決權(quán)通過(guò)。第二十頁(yè)，共37頁(yè)。我國(guó)《公司法》第40條規(guī)定，有限責(zé)任公司修改章程的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東（理解為全體股東）通過(guò)。（新第44條）《公司法》第107條規(guī)定，股份有限公司修改章程必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東（“出席”可理解為到場(chǎng)的和委托的表決權(quán)）所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。（新第104條）3.公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，對(duì)外不得以其變更對(duì)抗第三人。第二十一頁(yè)，共37頁(yè)。第三節(jié)公司章程的效力本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題：一、公司章程的時(shí)間效力二、公司章程的對(duì)人效力第二十二頁(yè)，共37頁(yè)。一、公司章程的時(shí)間效力1.公司章程生效時(shí)間對(duì)內(nèi)效力，即對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理（包括發(fā)起人）的效力，自全體發(fā)起人簽章后生效。變更章程自股東（大）會(huì)決議通過(guò)后生效。對(duì)外效力，一般以公司成立時(shí)間為效力產(chǎn)生時(shí)間。

第二十三頁(yè)，共37頁(yè)?！緟⒖冀Y(jié)論】(見(jiàn)教材第P167)綜上，我們認(rèn)為，章程中調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司的投資者之間關(guān)系的內(nèi)容，相當(dāng)于公司設(shè)立協(xié)議，可以適用合同法的一般規(guī)則，自簽字蓋章時(shí)成立并生效。發(fā)起設(shè)立公司的投資者均自章程成立時(shí)受其約束。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及未來(lái)可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時(shí)生效。第二十四頁(yè)，共37頁(yè)。2.公司章程的失效時(shí)間公司章程的效力終止時(shí)間應(yīng)以公司最后終結(jié)為準(zhǔn)。第二十五頁(yè)，共37頁(yè)。二、公司章程的對(duì)人效力我國(guó)《公司法》第11條規(guī)定，公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。新第11條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

第二十六頁(yè)，共37頁(yè)。1.公司章程對(duì)公司的效力公司章程對(duì)公司的約束力表現(xiàn)為公司應(yīng)當(dāng)在章程所規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司超越其章程，從事其經(jīng)營(yíng)范圍以外的活動(dòng)，其行為構(gòu)成越權(quán)。

第二十七頁(yè)，共37頁(yè)。2.公司章程對(duì)股東的效力主要表現(xiàn)為兩個(gè)方面：①對(duì)股東出資或認(rèn)購(gòu)股份行為的約束；②對(duì)股東權(quán)利的保護(hù)。需要注意，章程是公司的自治規(guī)則，因此，章程不能對(duì)抗法律。具體而言就是，不能以章程來(lái)剝奪法律賦予股東的權(quán)利，也不能賦予股東超越法律的權(quán)利。章程中違反法律原則的規(guī)定應(yīng)被認(rèn)定為無(wú)效。第二十八頁(yè)，共37頁(yè)。3.公司章程對(duì)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的效力表現(xiàn)為兩個(gè)方面：①章程是公司高級(jí)管理人員權(quán)利的來(lái)源。②章程是對(duì)高級(jí)管理人員權(quán)利的制約。即高級(jí)管理人員必須在法律和章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)。第二十九頁(yè)，共37頁(yè)。《公司法》第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄豆痉ā返?18條第3款規(guī)定：“董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任?！?/p>

第三十頁(yè)，共37頁(yè)。第150條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第153條董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。第三十一頁(yè)，共37頁(yè)。第113條

董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

第三十二頁(yè)，共37頁(yè)。需要領(lǐng)會(huì)的問(wèn)題：章程性質(zhì)【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】(教材P170-172)

大港與愛(ài)使“章程之爭(zhēng)”的法律問(wèn)題截止到1998年7月31日，天津煉達(dá)集團(tuán)有限公司、天津大港油田重油公司和天津市大港油田港聯(lián)石油產(chǎn)業(yè)股份有限公司等三家具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)為“大港”）所持上海愛(ài)使股份有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)為“愛(ài)使”）股份達(dá)總股本的10．0116％，大港收購(gòu)愛(ài)使的行動(dòng)趨于白熱。在大港實(shí)施收購(gòu)行為的期間，愛(ài)使修改了公司章程，增加了四項(xiàng)條款，以提高反收購(gòu)能力。愛(ài)使在公司章程第67條增加了以下內(nèi)容，董事會(huì)在聽(tīng)取股東意見(jiàn)的基礎(chǔ)上提出董事、監(jiān)事候選人名單。董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請(qǐng)股東大會(huì)決議。單獨(dú)或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10％（不合投票代理權(quán)）以上，持有時(shí)間半年以上的股東，如要推派代表進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前20日，書(shū)面向董事會(huì)提出，并提供有關(guān)材料。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)任期屆滿需要換屆時(shí)，新的董事、監(jiān)事人數(shù)不超過(guò)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成人數(shù)的l／2。董事、監(jiān)事候選人產(chǎn)生程序：①董事會(huì)負(fù)責(zé)召開(kāi)股東座談會(huì)，聽(tīng)取股東意見(jiàn)；②董事會(huì)召開(kāi)會(huì)議，審查候選人任職資料，討論、確定候選人名單；③董事會(huì)向股東大會(huì)提交董事、監(jiān)事候選人名單，提供董事、監(jiān)事候選人的簡(jiǎn)歷和基本情況。此外，愛(ài)使公司章程第93條規(guī)定，董事會(huì)由13人組成，董事會(huì)任期屆滿前，股東大會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)。

第三十三頁(yè)，共37頁(yè)。根據(jù)這些新增條款，大港即使長(zhǎng)期高比例持有愛(ài)使的股份，也難以從實(shí)質(zhì)上控制和經(jīng)營(yíng)管理愛(ài)使。被收購(gòu)公司的章程成為收購(gòu)者收購(gòu)的障礙并由此引發(fā)出“章程之爭(zhēng)”?！豆痉ā返?條規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！币虼耍瑢?duì)公司董事、監(jiān)事的提名權(quán)是選擇管理者權(quán)利的組成部分，是股東固有的權(quán)利，公司章程只能依據(jù)法律保障其行使而不能加以限制。在本案例中，愛(ài)使公司章程第67條關(guān)于董事提名必須通過(guò)董事會(huì)的規(guī)定，剝奪了股東固有權(quán)利。換屆時(shí)新任董事、監(jiān)事人數(shù)不得超過(guò)組成人數(shù)的1／2的規(guī)定，其目的是為了保住現(xiàn)任管理層的地位，實(shí)際上限制其他股東信任的董事、監(jiān)事進(jìn)入管理層，不具有積極的社會(huì)意義?！豆痉ā返?04條規(guī)定，持有公司股份10％以上的股東有權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，同時(shí)，《指引》第57條規(guī)定，公司召開(kāi)股東大會(huì)，持有或者合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5％以上的股東，有權(quán)向公司提出新的提案。因此，把股東行使董事提名權(quán)的持股條件規(guī)定為10％缺乏根據(jù)。同時(shí)，對(duì)股東限定持股期限也是沒(méi)有依據(jù)的。所以，該章程第67條對(duì)于股東如要推派代表進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的，作了持股比例和時(shí)間的限制，并借助通過(guò)提高持股比例和時(shí)間的方式加大新股東進(jìn)入公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)難度的規(guī)定是不合法的。第三十四頁(yè)，共37頁(yè)。證監(jiān)會(huì)就此專(zhuān)門(mén)發(fā)文，確認(rèn)愛(ài)使章程第67條違法