浙院工程施工合同糾紛解答及典型案例

浙江省高級人民法院民事審判第一庭關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答近年來隨著經(jīng)濟濟和社會的迅迅猛發(fā)展，建建設工程施工工合同糾紛案案件頻發(fā)，新新情況、新問問題層出不窮窮。為正確審審理此類案件件，省高院民民事審判第一一庭經(jīng)深入調調研，并廣泛泛征求意見，現(xiàn)現(xiàn)就此類案件件審理中的一一些突出問題題作出解答，供供辦案時參考考。一、如何認定內內部承包合同同？如何認定定其效力？建設工程施工合合同的承包人人與其下屬分分支機構或在在冊職工簽訂訂合同，將其其承包的全部部或部分工程程承包給其下下屬分支機構構或職工施工工，并在資金金、技術、設設備、人力等等方面給予支支持的，可認認定為企業(yè)內內部承包合同同；當事人以以內部承包合合同的承包方方無施工資質質為由，主張張該內部承包包合同無效的的，不予支持持。二、如何認定未未取得“四證”而簽訂的建建設工程施工工合同的效力力？發(fā)包人未取得建建設用地規(guī)劃劃許可證或建建設工程規(guī)劃劃許可證，與與承包人簽訂訂建設工程施施工合同的，應應認定合同無無效；但在一一審庭審辯論論終結前取得得建設用地規(guī)規(guī)劃許可證和和建設工程規(guī)規(guī)劃許可證或或者經(jīng)主管部部門予以竣工工核實的，可可認定有效。發(fā)包人未取得建建設用地使用用權證或建筑筑工程施工許許可證的，不不影響建設工工程施工合同同的效力。三、如何認定當當事人就工程程價款計價方方法所約定的的條款的效力力？建設工程施工合合同約定的工工程價款的確確定方法雖然然與建設工程程計價依據(jù)不不一致，但并并不違反法律、行行政法規(guī)強制制性規(guī)定的，該該約定應認定定有效。四、如何認定當當事人約定的的保修期低于于法律規(guī)定的的最低保修期期限的條款的的效力？建設工程施工合合同中約定的的正常使用條條件下工程的的保修期限低低于國家和省省規(guī)定的最低低期限的，該該約定應認定定無效。五、如何認定開開工時間？建設工程施工合合同的開工時時間以開工通通知或開工報報告為依據(jù)。開開工通知或開開工報告發(fā)出出后，仍不具具備開工條件件的，應以開開工條件成就就時間確定。沒沒有開工通知知或開工報告告的，應以實實際開工時間間確定。六、如何認定工工期順延？發(fā)包人僅以承包包人未在規(guī)定定時間內提出出工期順延申申請而主張工工期不能順延延的，該主張張不能成立。但但合同明確約約定不在規(guī)定定時間內提出出工期順延申申請視為工期期不順延的，應應遵從合同的的約定。七、發(fā)包人已經(jīng)經(jīng)簽字確認驗驗收合格，能能否再以質量量問題提出抗抗辯，主張延延期或不予支支付工程價款款？發(fā)包人已組織驗驗收并在相關關文件上簽字字確認驗收合合格，后又以以工程質量存存在瑕疵為由由，拒絕支付付或要求延期期支付工程價價款的，該主主張不能成立立。但確因承承包人施工導導致地基基礎礎工程、工程程主體結構質質量不合格的的，發(fā)包人仍仍可以拒絕支支付或要求延延期支付工程程價款。八、如何把握工工程質量鑒定定程序的啟動動？要嚴格把握工程程質量鑒定程程序的啟動。建建設工程未經(jīng)經(jīng)竣工驗收，發(fā)發(fā)包人亦未擅擅自提前使用用，發(fā)包人對對工程質量提提出異議并提提供了初步證證據(jù)的，可以以啟動鑒定程程序。九、發(fā)包人以工工程質量為由由提出的對抗抗性主張，究究竟是抗辯還還是反訴？承包人訴請給付付工程價款，發(fā)發(fā)包人以工程程質量不符合合合同約定或或國家強制性性的質量規(guī)范范標準為由，要要求減少工程程價款的，按按抗辯處理；；發(fā)包人請求求承包人賠償償損失的，按按反訴處理。十、哪些證據(jù)可可以作為工程程量、工程價價款的結算依依據(jù)？雙方當事人在建建設工程施工工過程中形成成的補充協(xié)議議、會議紀要、工程聯(lián)系單單、工程變更單單、工程對帳簽簽證以及其他他往來函件、記記錄等書面證證據(jù)，可以作作為工程量計計算和認定工工程價款的依依據(jù)。十一、施工過程程中誰有權利利對涉及工程程量和價款等等相關材料進進行簽證、確確認？要嚴格把握工程程施工過程中中相關材料的的簽證和確認認。除法定代代表人和約定定明確授權的的人員外，其其他人員對工工程量和價款款等所作的簽簽證、確認，不不具有法律效效力。沒有約約定明確授權權的，法定代代表人、項目目經(jīng)理、現(xiàn)場場負責人的簽簽證、確認具具有法律效力力；其他人員員的簽證、確確認，對發(fā)包包人不具有法法律效力，除除非承包人舉舉證證明該人人員確有相應應權限。十二、能否調整整總價包干合合同的工程量量、工程價款款？建設工程施工合合同采用固定定總價包干方方式，當事人人以實際工程程量存在增減減為由要求調調整的，有約約定的按約定定處理。沒有有約定，總價價包干范圍明明確的，可相相應調整工程程價款；總價價包干范圍約約定不明的，主主張調整的當當事人應承擔擔舉證責任。十三、建設工程程施工合同無無效，但工程程竣工驗收合合格的，誰有有權利請求參參照合同約定定確定工程價價款？建設工程施工合合同無效，但但工程竣工驗驗收合格，按按照最高人民民法院《關于于審理建設工工程施工合同同糾紛案件適適用法律若干干問題的解釋釋》第二條的的規(guī)定精神，承承包人或發(fā)包包人均可以請請求參照合同同約定確定工工程價款。十四、承包人能能否直接請求求按照竣工結結算文件結算算工程價款？？建設工程施工合合同明確約定定發(fā)包人應在在承包人提交交竣工結算文文件后一定期期限內予以答答復，且逾期期未答復則視視為認可竣工工結算文件的的，承包人可可以請求按照照竣工結算文文件進行工程程價款結算。建設工程施工合合同雖約定發(fā)發(fā)包人應在承承包人提交竣竣工結算文件件后一定期限限內予以答復復，但未約定定逾期不答復復則視為認可可竣工結算文文件的，承包包人不能請求求按照竣工結結算文件確定定工程價款。建設工程施工合合同約定發(fā)包包人在承包人人提交竣工結結算文件后未未答復則視為為認可竣工結結算文件，但但未約定答復復期限，且經(jīng)經(jīng)承包人催告告后，發(fā)包人人仍不予答復復的，人民法法院可根據(jù)實實際情況確定定合理的答復復期限，但答答復期限不應應超過60天。建設工程施工合合同中對此未未明確約定，承承包人不能僅僅以GF-11999-00201《建建設工程施工工合同（示范范文本）》通通用條款333.2條為依依據(jù)，要求按按照竣工結算算文件結算工工程價款。十五、如何認定定“黑白合同”？認定“黑白合同同”時所涉的“實質性內容”，主要包括括合同中的工工程價款、工工程質量、工工程期限三部部分。對施工工過程中，因因設計變更、建建設工程規(guī)劃劃指標調整等等客觀原因，承承、發(fā)包雙方方以補充協(xié)議議、會談紀要要、往來函件件、簽證等洽洽商紀錄形式式，變更工期期、工程價款款、工程項目目性質的書面面文件，不應應認定為《中中華人民共和和國招標投標標法》第466條規(guī)定的“招標人和中中標人再行訂訂立背離合同同實質性內容容的其他協(xié)議議”。十六、對“黑白白合同”如何結算？？當事人就同一建建設工程另行行訂立的建設設工程施工合合同與中標合合同實質性內內容不一致的的，不論該中中標合同是否否經(jīng)過備案登登記，均應當當按照最高人人民法院《關關于審理建設設工程施工合合同糾紛案件件適用法律問問題的解釋》第第二十一條的的規(guī)定，以中中標合同作為為工程價款的的結算依據(jù)。當事人違法進行行招投標，當當事人又另行行訂立建設工工程施工合同同的，不論中中標合同是否否經(jīng)過備案登登記，兩份合合同均為無效效；應當按照照最高人民法法院《關于審審理建設工程程施工合同糾糾紛案件適用用法律問題的的解釋》第二二條的規(guī)定，將將符合雙方當當事人的真實實意思，并在在施工中具體體履行的那份份合同，作為為工程價款的的結算依據(jù)。十七、啟動工程程量和工程價價款鑒定程序序，應該注意意哪些問題？？當事人對工程價價款存在爭議議，不能協(xié)議議一致，也無無法采取其他他方式確定的的，可以根據(jù)據(jù)當事人的申申請，對工程程造價進行鑒鑒定；雙方當當事人均不申申請鑒定的，應應向負有舉證證責任的當事事人一方進行行釋明，其仍仍不申請鑒定定的，由其承承擔舉證不能能的法律后果果。訴訟前已經(jīng)由當當事人共同選選定具有相應應資質的鑒定定機構對工程程價款進行了了鑒定，訴訟訟中一方當事事人要求重新新鑒定的，不不予準許，但但確有證據(jù)證證明鑒定結論論具有最高人人民法院《關關于民事訴訟訟證據(jù)的若干干規(guī)定》第二二十七條第一一款規(guī)定的情情形除外。一審訴訟期間對對工程價款進進行了鑒定，當當事人在二審審訴訟期間申申請重新鑒定定或補充鑒定定的，不予準準許，但確有有證據(jù)證明鑒鑒定結論具有有最高人民法法院《關于民民事訴訟證據(jù)據(jù)的若干規(guī)定定》第二十七七條第一款規(guī)規(guī)定情形的除除外。二審訴訟期間，雙雙方當事人均均同意鑒定的的，可予準許許，但可能損損害社會公共共利益或第三三人利益的除除外。人民法院應避免免隨意、盲目目委托鑒定和和不必要的多多次、重復鑒鑒定。根據(jù)雙雙方當事人的的合同約定或或者現(xiàn)有證據(jù)據(jù)，足以認定定工程量和工工程價款的，不不應再就工程程價款委托鑒鑒定。十八、工程因發(fā)發(fā)包人的原因因未及時竣工工驗收，發(fā)包包人能否以工工程未竣工驗驗收為由拒絕絕支付工程款款？發(fā)包人收到承包包人竣工驗收收報告后，在在合理期限內內無正當理由由不組織竣工工驗收的，不不能以工程未未驗收合格為為由，拒絕支支付工程價款款。十九、如何認定定建設工程施施工合同關于于工期和質量量等獎懲辦法法約定的性質質？建設工程施工合合同關于工期期和質量等獎獎懲辦法的約約定，應當視視為違約金條條款。當事人人請求按照《中中華人民共和和國合同法》第第一百一十四四條第二款，以以及最高人民民法院《關于于適用<中華人民共共和國合同法法>若干問題的的解釋（二）》第第二十七條、第第二十八條、第第二十九條的的規(guī)定調整的的，可予支持持。二十、合同無效效是否影響關關于工程質量量的約定、承承諾的效力？？建設工程施工合合同無效，不不影響發(fā)包人人按合同約定定、承包人出出具的質量保保修書或法律律法規(guī)的規(guī)定定，請求承包包人承擔工程程質量責任。二十一、承包人人能否一并請請求逾期支付付工程款的違違約金和利息息？承包人不能按照照建設工程施施工合同的約約定，既請求求發(fā)包人承擔擔逾期支付工工程款的違約約金，又同時時請求支付相相應利息。二十二、建設工工程施工合同同無效情形下下，誰有權行行使優(yōu)先受償償權？建設工程施工合合同無效，但但工程經(jīng)竣工工驗收合格，承承包人可以主主張工程價款款優(yōu)先受償權權。分包人或或實際施工人人完成了合同同約定的施工工義務且工程程質量合格，在在總承包人或或轉包人怠于于行使工程價價款優(yōu)先受償償權時，就其其承建的工程程在發(fā)包人欠欠付工程價款款范圍內可以以主張工程價價款優(yōu)先受償償權。二十三、實際施施工人可以向向誰主張權利利？實際施工人的合合同相對人破破產(chǎn)、下落不不明或資信狀狀況嚴重惡化化，或實際施施工人至承包包人（總承包包人）之間的的合同均為無無效的，可以以依照最高人人民法院《關關于審理建設設工程施工合合同糾紛案件件適用法律問問題的解釋》第第二十六條第第二款的規(guī)定定，提起包括括發(fā)包人在內內為被告的訴訴訟。浙江高院關于審審理建設工程程合同案件疑疑難問題解答答新聞發(fā)布會會典型案例【案例一】簽訂黑白合同按按實結算付款款2003年9月月28日，置業(yè)業(yè)公司與環(huán)宇宇公司簽訂置置業(yè)涂山花園園建設工程補補充協(xié)議一份份，約定由環(huán)環(huán)宇公司承建建置業(yè)涂山花花園中總平面面圖劃分標段段的1、2、3、5、6、7號樓、會館館(地下停車場場)、幼兒園工工程。該協(xié)議議第六條同時時明確，本協(xié)協(xié)議作為合同同文本的補充充條件，與合合同具有同等等法律效力。原原招投標文件件及中標通知知書與合同文文本及本補充充協(xié)議有抵觸觸的，以合同同文本及本補補充協(xié)議為準準，當合同文文本與本補充充協(xié)議有抵觸觸的，以本補補充協(xié)議為準準。20033年11月27日，置業(yè)業(yè)公司發(fā)布招招標文件。應應置業(yè)公司的的邀請，環(huán)宇宇公司作為投投標人參加了了投標，并以以總造價下浮浮5.25%%中標。20003年12月28日，雙方方訂立建設工工程施工合同同一份，合同同載明：由環(huán)環(huán)宇公司承攬攬施工置業(yè)涂涂山花園I標工程，工工程內容為總總平面圖劃分分段內的1、2、3、5、6、7號樓、會館館(地下車庫)、幼兒園，承承包范圍為施施工圖范圍內內的建筑工程程、水電安裝裝工程，合同同工期是20003年12月28日至20044年10月28日，總日日歷天數(shù)為3300天。并并明確雙方于于2003年9月28日簽訂的的補充協(xié)議建建設工程施工工合同文本的的補充內容，其其法律效力大大于合同文本本。后環(huán)宇公司依約約施工，工程程也竣工驗收收。20088年5月18日，環(huán)宇宇公司向法院院起訴，要求求按照招投標標合同結算工工程款，工程程造價為48837萬元，置置業(yè)公司已支支付32899萬元，尚有有1548萬元元沒有支付，請請求置業(yè)公司司立即支付。法院經(jīng)審理認為為：案涉合同同為“黑白合同”。在置業(yè)公公司進行招投投標以前，雙雙方就已于22003年12月28日簽訂了了建設工程施施工合同。換換言之，“黑”合同在先，“白”合同在后，白白合同實際上上是雙方當事事人串標的結結果，是雙方方當事人為規(guī)規(guī)避行政監(jiān)管管而簽訂的虛虛假意思表示示的合同，對對雙方均無約約束力，黑白白合同均是串串通的結果，均均應當認定無無效。因此本本案不應按照照最高人民法法院《關于審審理建設工程程施工合同糾糾紛案件適用用法律問題的的解釋》第二二十一條的規(guī)規(guī)定，以中標標合同作為工工程價款的結結算依據(jù)。結結合雙方當事事人的約定，明明確“黑”合同的效力力大于中標合合同，而且雙雙方在實際履履行過程中，也也是按照補充充協(xié)議而非招招投標合同，因因此結合雙方方當事人的真真實意思表示示和實際履行行的情況，應應當按照補充充協(xié)議作為結結算依據(jù)。據(jù)據(jù)此，對環(huán)宇宇公司要求按按照招投標合合同進行結算算的請求不予予支持。【案例二】內部承包實為掛掛靠對外責任任自己來挑綠地公司系會展展中心工程的的總包方。22008年3月1日，綠地公公司與史某簽簽訂《會展中中心工程內部部承包協(xié)議書書》，約定：：1、史某以包包工包料包施施工方式向綠綠地公司承包包會展中心工工程的全部施施工與管理，綠綠地公司按審審計總價的22%收取管理理費，余下的的工程款歸史史某所有包干干使用；2、綠地公司司為史某刻制制發(fā)放本工程程所需項目部部相關用章，并并交史某使用用，史某不得得使用未經(jīng)綠綠地公司核準準備案之用章章用于本工程程的生產(chǎn)經(jīng)營營活動，史某某不得以公司司項目部用章章對外簽訂合合同；3、綠地公司司按建設方每每支付一筆工工程款，在扣扣除相關管理理費等費用后后支付第三人人。協(xié)議簽訂訂后，史某將將上述工程中中的腳手架及及其輔助工程程交其同鄉(xiāng)張張某承包。施施工過程中，張張某從史某處處陸續(xù)領取工工程款人民幣幣21萬元。后后張某完工退退場。20009年1月22日，史某某在張某制作作的《項目工工資清單》上上簽字并寫明明“同意支付”，并在承諾諾書上加蓋了了綠地公司項項目部圖章。后后由于史某未未支付上述工工程款，張某某于20099年1月24日至綠地地公司要求付付款。由于春春節(jié)將至，綠綠地公司為解解決糾紛，要要求史某先向向綠地公司出出具300萬元的的借條，然后后綠地公司將將款項支付給給張某。此后后，張某因繼繼續(xù)催促支付付剩余款項未未果而訴至法法院，請求判判決綠地公司司支付工程款款29萬元。法法院審理中張張某又要求將將史某作為第第三人，并要要求綠地公司司和史某共同同承擔支付上上述工程款的的責任。法院經(jīng)審理認為為，史某從綠綠地公司處承承接案涉工程程項目，雖然然是以內部承承包合同的名名義，但是雙雙方當事人不不存在實質的的內部關系，史史某不是綠地地公司的員工工，綠地公司司也未在資金金、技術、設設備等方面對對史某提供支支持。因此，所所謂內部承包包合同實際上上是一種掛靠靠關系。史某某承接工程后后將其中腳手手架及輔助工工程交張某施施工，雖然未未訂立合同，但但雙方存在分分包關系。本本案中，史某某對所涉工程程款項已經(jīng)予予以確認，故故其應向張某某支付相應工工程款。綠地地公司與張某某采取掛靠方方式承包工程程，違反國家家相關法律規(guī)規(guī)定，也應就就張某主張的的工程款承擔擔付款責任。張張某要求綠地地公司及史某某支付工程欠欠