監(jiān)理工程師考試合同管理必背基礎知識點

2020年監(jiān)理工程師考試《合同管理》基礎知識點建設工程合同管理相關法律體系與建設工程合同有直接關系的是1、《中華人民共和國民法通則》，這是調整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系的基本法律。2、《中華人民共和國合同法》，這是規(guī)范我國市場經濟財產流轉關系的基本法。3、《中華人民共和國招標投標法》，這是規(guī)范建筑市場競爭的主要規(guī)律，能夠有效地實現(xiàn)建筑市場的公開、公平、公正的競爭。4、《中華人民共和國建筑法》是規(guī)范建筑活動的基本法律，建設工程合同的訂立和履行也是一種建筑活動，合同的內容也必須遵守《建筑法》的規(guī)定。另外與建設工程合同管理相關的法律還有《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國保險法》、《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國仲裁法》以及《中華人民共和國民事訴訟法》等等。在市場經濟中，財產的流轉主要依靠合同。1999年10月1日實施《中華人民共和國合同法》，此后，建設部與國家工商行政管理總局聯(lián)合頒發(fā)了建設工程施工、勘察、設計、監(jiān)理合同等示范文本。但是，我們應當注意，合同示范文本不屬于法律法規(guī)，它是推薦使用的文本。合同法律關系的構成(一)、合同法律關系的概念：合同法律關系是指由合同法律規(guī)范所調整的在民事流轉過程中所產生的權利義務關系。合同法律關系包括合同法律關系主體、客體、內容三個要素。(二)、合同法律關系主體1.自然人：是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。自然人包括：公民，外國人和無國籍人。自然人要成為民事法律關系主體必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。2.法人：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人應當具備以下條件(記)：(1)、依法成立;設立法人必須經過政府主管機關的批準或者核準登記。(2)、有必要的財產或者經費;這是法人進行民事活動的物質基礎。(3)、有自己的名稱、組織機構和場所;名稱是法人之間相互區(qū)別的標志，場所是確定法律管轄的依據(jù)。(4)、獨立承擔民事責任。法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類，非企業(yè)法人包括行政法人，事業(yè)法人、社團法人。企業(yè)法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。3.其他組織：法人以外的其他組織也可以成為合同法律關系主體，主要包括：法人的分支機構，不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。它是不具備法人資格的組織，與法人相比他的復雜性在于民事責任的承擔較為復雜。(三)合同法律關系的客體：合同法律關系客體，是指參加合同法律關系的主體享有的權利和承擔的義務所共同指向的對象。1.物：法律意義上的物是指可為人們控制、并且有經濟價值的生產資料和消費資料。貨幣作為一般等價物也是法律意義上的物.可以作為合同法律關系的客體，如借款合同。2、行為：法律意義上的行為是指人的有意識的活動。3.智力成果：智力成果是通過人的智力活動所創(chuàng)造出的精神成果，包括知識產權、技術秘密及在特定情況下的公知技術。如專利權、工程設計等。(四)合同法律關系的內容：是指合同約定和法律規(guī)定的權利和義務。合同法律關系的內容是合同的具體要求，決定了合同法律關系的性質，它是連接主體的紐帶。合同法律關系的內容包括兩個方面：1.權利;2.義務。合同法律關系的產生、變更與消滅(一)、法律事實的概念：能夠引起合同法律關系產生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實，就是法律事實。法律事實包括行為和事件。(二)、行為：行為是指法律關系主體有意識的、能夠引起法律關系發(fā)生變更和消滅的活動，包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。(三)、事件：事件是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關系產生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當事人無法預見和控制的。事件分為自然事件和社會事件。三、代理關系(一)、代理的概念和特征：代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。代理具有以下特征：1、代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為;2、代理人以被代理人的名義實施代理行為;3、代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現(xiàn)自己的意志;4、被代理人對代理行為承擔民事責任。(二)代理的種類：以代理權產生的依據(jù)不同.可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。1、委托代理：委托代理，是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理。委托代理關系的產生，需要在代理人與被代理人之間存在基礎法律關系，授予代理權的形式可以用書面形式.也可以是口頭形式。超出授權范圍的行為則應當由行為人自己承擔。如果授權范圍不明確.則應當由被代理人(單位)向第三人承擔民事責任.代理人負連帶責任，但是代理人的連帶責任是在被代理人無法承擔責任的基礎上承擔的。2.法定代理：法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而產生的代理。法定代理主要是為維護無行為能力或限制行為能力人的利益而設立的代理方式。3.指定代理：指定代理。是根據(jù)人民法院和有關單位的指定而產生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。(三)無權代理：無權代理是指行為人沒有代理權而以他人名義進行民事、經濟活動。無權代理包括以下幾種情況：(1)沒有代理權而為代理行為;(2)超越代理權限為代理行為;(3)代理權終止為代理行為。對于無權代理行為，被代理人可以根據(jù)無權代理行為的后果對自己有利或不利的原則，行使“追認權”或“拒絕權”。行使追認權后.將無權代理行為轉化為合法的代理行為。三、保證在建設工程中的應用：在工程建設的過程中，保證是最為常用的一種擔保方式。保證這種擔保方式必須由第三人作為保證人，由于對保證人的信譽要求比較高，建設工程中的保證人往往是銀行，也可能是信用較高的其他擔保人，在建設工程中習慣把銀行出具的保證稱為保函，而把其他保證人出具的書面保證稱為保證書。(一)、施工投標保證：施工項目的投標擔保應當在投標時提供。擔保方式可以是由投標人提供一定數(shù)額的保證金;也可以提供第三人的信用擔保(保證)，一般是由銀行或者擔保公司向招標人出具投標保函或者投標保證書。在下列情況下可以沒收投標保證金或要求承保的擔保公司或銀行支付投標保證金：(1)、投標人在投標有效期內撤銷投標書;(2)、投標人在業(yè)主已正式通知他的投標已被接受中標后，在投標有效期內未能或拒絕按“投標人須知”規(guī)定，簽訂合同協(xié)議或遞交履約保函。投標保證的有效期限一般是從投標截止日起到確定中標人止。(第3種沒收保證金方式見招標部分)(二)施工合同的履約保證：施工合同的履約保證，是為了保證施工合同的順利履行而要求承包人提供的擔保。履約保函或者保證書是承包人通過銀行或者擔保公司向發(fā)包人開具的保證。在合同執(zhí)行期間按合同規(guī)定履行其義務的經濟擔保書。履約保證的有效期限從提交履約保證起，到項目竣工并驗收合格止。(與FIDIC不同，F(xiàn)IDIC包括保修期)(三)施工預付款保證：發(fā)包人一般應向承包人支付預付款，幫助承包人解決前期施工資金周轉的困難。預付款擔保，是承包人提交的、為保證返還預付款的擔保。預付款擔保都是采用由銀行出具保函的方式提供。預付款保證的有效期從預付款支付之日起至發(fā)包人向承包人全部收回預付款之日止。擔保金額應當與預付款金額相同，預付款在工程的進展過程中每次結算工程款(中間支付)分次返還時，經發(fā)包人出具相應文件擔保金額也應當隨之減少。建設工程合同管理法律基礎與合同法概述一、內容提要：本講主要講解工程保險中的建筑工程一切險，合同的公證與鑒證區(qū)別以及對合同法的概念和合同分類等相關內容進行了簡介。二、重點、難點：1、建筑工程一切險;2、合同公證與鑒證的區(qū)別;3、合同的類別工程保險一、保險概述(一)、保險的概念：是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為。保險的目的是為了分散風險。(二)保險合同的概念：保險合同是指投保人與保險人約定保險權利義務關系的協(xié)議。投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照保險合同負有支付保險費義務的人。保險人是指與投保人訂立保險合同，并承擔賠償或者給付保險金責任的保險公司。(三)、保險合同的分類：1、財產保險合同，建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產保險合同。2、人身保險合同二、建筑工程涉及的主要險種：建設工程由于涉及的法律關系較為復雜，風險也較為多樣，因此，建設工程涉及的險種也較多。但狹義的工程險則是針對工程的保險，只有建筑工程一切險(及第三者責任險)和安裝工程一切險(及第三者責任險)，其它險種并非專門針對工程的。(一)、建筑工程一切險(及第三者責任險)概述：建筑工程一切險是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項目，在建造過程中因自然災害或意外事故而引起的一切損失的險種。建筑工程一切險往往還加保第三者責任險。第三者責任險是指凡在工程期間的保險有效期內因在工地上發(fā)生意外事故造成在工地及鄰近地區(qū)第三者人身傷亡或財產損失，依法應由被保險人承擔的經濟賠償責任。投保人與被保險人(1)投保人：建筑工程一切險的投保人可以是發(fā)包人.也可以是承包人。我國的《建設工程施工合同(示范文本)》規(guī)定，工程開工前，發(fā)包人應當為建設工程辦理保險.支付保險費用。在國外建筑工程一切險投保人一般是承包人。如FIDIC《施工合同條件》要求，承包人以承包人和業(yè)主的共同名義對工程及其材料、配套設備裝置投保保險。(2)被保險人：建筑工程一切險的被保險人則范圍較寬，所有在工程進行期間，對該項工程承擔一定風險的有關各方(即具有可保利益的各方).均可作為被保險人。如果被保險人不止一家則各家接受賠償?shù)臋嗬圆怀^其對保險標的的可保利益為限。被保險人具體包括：(1)業(yè)主或工程所有人;(2)承包人或者分包人;(3)技術顧問，包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。保險責任(1)、保險人的責任范圍：保險人對下列原因造成的損失和費用負責賠償：①自然事件，指地震、海嘯、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災、凍災、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象;②意外事故，指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質損失或人身傷亡的突發(fā)性事件。包括火災和爆炸。(2)、除外責任(記)：保險人對下列各項原因造成的損失不負責賠償：(1)設計錯誤引起的損失和費用;(2)自然磨損、內在或潛在缺陷、物質本身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣(氣候或氣溫)變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的保險財產自身的損失和費用;(3)因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用;(4)非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失.或施工用機具、設備、機械裝置失靈造成的本身損失;(5)維修保養(yǎng)或正常檢修的費用;(6)檔案、文件、賬簿、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失;(7)盤點時發(fā)現(xiàn)的短缺;(8)領有公共運輸行駛執(zhí)照的，或已由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機的損失;(9)除非另有約定，在保險工程開始以前已經存在或形成的位于工地范圍內或其周圍的屬于被保險人的財產的損失;(10)除非另有約定，在保險單保險期限終止以前，保險財產中已由工程所有人簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或實際占有或使用或接受的部分。第三者責任險：建筑工程一切險如果加保第三者責任險，則保險人對下列原因造成的損失和費用負責賠償：(1)在保險期限內，因發(fā)生與所保工程直接相關的意外事故引起工地內及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產損失;(2)被保險人因上述原因而支付的訴訟費用以及事先經保險人書面同意而支付的其他費用。賠償金額：保險人對每次事故引起的賠償金額以法院或政府有關部門根據(jù)現(xiàn)行法律裁定的應以被保險人償付的金額為準，但在任何情況下，均不得超過保險單明細表中對應列明的每次事故賠償限額。在保險期限內，保險人經濟賠償?shù)淖罡哔r償責任不得超過本保險單明細表中列明的累計賠償限額。保險期限：建筑工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時起始。至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格?；蚬こ趟腥藢嶋H占用或使用或接受該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準。但在任何情況下，保險人承擔損害賠償義務的期限不超過保險單明細表中列明的建筑期保險終止日。(三)、安裝工程一切險(及第三者責任險)概述：安裝工程一切險是承保安裝機器、設備、儲油罐、鋼結構工程、起重機、吊車以及包含機械工程因素的各種建造工程的險種。現(xiàn)任范圍：保險人對下列原因造成的損失和費用負責賠償：(1)自然事件，指地震、海嘯、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災、凍災、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象;(2)意外事故，指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質損失或人身傷亡的突發(fā)性事件。包括火災和爆炸。除外責任保險期限：安裝工程一切險的保險期限，通常應以整個工期為保險期限。一般是從被保險項目被缷至施工地點時起生效到工程預計竣工驗收交付使用之日止。如驗收完畢先于保險單列明的終止日，則驗收完畢時保險期也終止。三、保險合同的管理(一)投保決策：保險決策主要表現(xiàn)在兩個方面：是否投保和選擇保險人。針對建設工程的風險，可以自留也可以轉移。在進行這一決策時.需要考慮期望損失與風險概率、機會成本、費用等因素。例如：期望損失與風險發(fā)生的概率高.則盡量避免風險自留。如果機會成本高，則可以考慮風險自留。當決定將建設工程的風險進行轉移后.還需要決策是否投保。風險轉移的方法包括保險風險轉移和非保險風險轉移。在比較風險自留的損失和保險的成本時，可以采用定量的計算方法。在進行選擇保險人的決策時，一般至少應當考慮安全、服務、成本這三項因素。在進行決策時應當選擇安全性高、服務質量好、保險成本低的保險人。(二)保險合同當事人的管理義務：保險合同訂立后，當事人雙方必須嚴格地、全面地按保險合同訂明的條款履行各自的義務。在訂立保險合同前，當事人雙方均應履行告知義務。在保險事故發(fā)生后，投保人有責任采取一切措施，避免擴大損失，并將保險事故發(fā)生的情況及時通知保險人。保險人對保險事故所造成的保險標的損失或者引起的責任.應當按照保險合同的規(guī)定履行賠償或給付責任。對于損壞的保險標的，保險人可以選擇賠償或者修理。如果選擇賠償，保險事故發(fā)生后，保險人已支付了全部保險金額。并且保險金額相等于保險價值的，受損保險標的全部權利歸于保險人;保險金額低于保險價值的，保險人按照保險金額與保險時此保險標的的價值取得保險標的的部分權利。(三)保險索賠：對于投保人而言，保險的根本目的是發(fā)生災難事件時能夠得到補償.而這一目的必須通過索賠實現(xiàn)。首先，工程投保人在進行保險索賠時，必須提供必要的，有效的證明作為索賠的依據(jù)。其次.投保人應當及時提出保險索賠。第三，要計算損失大小。合同的公證和鑒證法律制度一、合同的公證(一)、合同公證的概念和原則：合同公證，是指國家公證機關根據(jù)當事人雙方的申請，依法對合同的真實性與合法性進行審查并予以確認的一種法律制度。國家公證機關依照公民、法人的申請，對其法律行為或具有法律意義的文書、事實進行審查并證明其合法性與真實性的法律依據(jù)。我國的公證機關是公證處，經省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關批準設立。合同公證一般實行自愿公證原則。公證機關進行公證的依據(jù)是當事人的申請，這是自愿原則的主要體現(xiàn)。在建設工程領域，除了證明合同本身的合法性與真實性外。在合同的履行過程中有時也需要進行公證。如承包人已經進場，但在開工前發(fā)包人違約而導致合同解除，承包人撤場前如果雙方無法對賠償達成一致，則可以對承包人已經進場的材料設備數(shù)量進行公證，即進行證據(jù)保全，為以后糾紛解決留下證據(jù)。(二)合同的公證程序：1、當事人申請公證。2、公證員應當對合同進行全面審查，既要審查合同的真實性和合法性，也要審查當事人的身份和行使權利、履行義務的能力。3、公證員對申請公證的合同，經過審查認為符合公證原則后，應當制作公證書發(fā)給當事人。對于追償債款、物品的債權文書.經公證處公證后，該文書具有強制執(zhí)行的效力。一方當事人不按文書規(guī)定履行時，對方當事人可以向有管轄權的基層人民法院申請執(zhí)行。合同的鑒證(一)合同鑒證的概念和原則：合同鑒證是指合同管理機關根據(jù)當事人雙方的申請對其所簽訂的合同進行審查證明其真實性和合法性.并督促當事人雙方認真履行的法律制度。我國的合同鑒證實行的是自愿原則，合同鑒證根據(jù)雙方當事人的申請辦理。(二)合同鑒證的管轄和鑒證審查的內容：合同鑒證應當審查以下主要內容：(1)不真實、不合法的合同;(2)有足以影響合同效力的缺陷且當事人拒絕更正的;(3)當事人提供的申請材料不齊全，經告知補正而沒有補正的;(4)不能即時鑒證，而當事人又不能等待的;(5)其他依法不能鑒證的。(三)合同鑒證的作用：(1)經過鑒證審查，可以使合同的內容符合國家的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，有利于糾正違法合同;(2)經過鑒證審查，可以使合同的內容更加完備。預防和減少合同糾紛;(3)經過鑒證審查，便于合同管理機關了解情況，督促當事人認真履行合同，提高履約率。合同公證與鑒證的相同點與區(qū)別(一)合同公證與鑒證的相同點：合同公證與鑒證，除另有規(guī)定外.①都實行自愿申請原則;②合同鑒證與公證的內容和范圍相同;③合同鑒證與公證的目的都是為了證明合同的合法性與真實性。(二)合同公證與鑒證的區(qū)別1.合同公證與鑒證的性質不同：①合同鑒證是工商行政管理機關依據(jù)《合同鑒證辦法》行使的行政管理行為。而②合同公證則是司法行政管理機關領導下的公證機關依據(jù)《公證暫行條例》行使公證權所作出的司法行政行為。合同公證與鑒證的效力不同：經過公證的合同其法律效力高于經過鑒證的合同。經過公證的法律行為、法律文書和事實，人民法院作為認定事實的依據(jù)，但有相反證據(jù)足以****公證證明的以外。對于追償債款、物品的債權文書，經過公證后，該文書還有強制執(zhí)行的效力。而經過鑒證的合同則沒有這樣的效力.在訴訟中仍需要對合同進行質證，人民法院應當辨別真?zhèn)危瑢彶榇_定其效力。法律效力的適用范圍不同：公證作為司法行政行為，按照國際慣例，在我國域內和域外都有法律效力。而鑒證作為行政管理行為，其效力只能限于我國國內。合同的訂立一、合同的形式和內容(一)合同形式的概念和分類：合同形式是當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式?？陬^形式是以口頭語言形式表現(xiàn)合同內容的合同。其他形式則包括公證、審批、登記等形式。根據(jù)合同形式的產生依據(jù)可劃分為：法定形式和約定形式。建設工程合同屬于法定形式。(二)合同形式的原則：《合同法》在合同形式上的要求是以不要式為原則的?！逗贤ā凡捎貌灰皆瓌t的原因：1、合同本質對合同形式不作要求;2、市場經濟要求不應對合同形式進行限制;3、國際公約要求不應對合同形式進行限制;4、電子技術對合同形式的影響。(三)合同形式欠缺的法律后果：《合同法》規(guī)定的合同形式的不要式原則的一個重要體現(xiàn)還在于：即使法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經履行了主要義務，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同的，在簽字蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。(四)合同的內容：《合同法》規(guī)定了合同一般應當包括的條款：(但具備這些條款不是合同成立的必要條件。)1.當事人的名稱或者姓名和住所2.標的：標的是合同當事人雙方權利和義務共同指向的對象。標的的表現(xiàn)形式為物、勞務、行為、智力成果、工程項目等。3.數(shù)量：數(shù)量是衡量合同標的多少的尺度，以數(shù)字和計量單位表示。數(shù)量必須嚴格按照國家規(guī)定的法定計量單位填寫，以免當事人產生不同的理解。施工合同中的數(shù)量主要體現(xiàn)的是工程量的大小。4.質量：質量是標的的內在品質和外觀形態(tài)的綜合指標。合同對質量標準的約定應當是準確而具體，對于技術上較為復雜的和容易引起歧義的詞語、標準，應當加以說明和解釋。對于強制性的標準.當事人必須執(zhí)行，合同約定的質量不得低于該強制性標準。對于推薦性的標準.國家鼓勵采用。當事人沒有約定質量標準，如果有國家標準，則依國家標準執(zhí)行;如果沒有國家標準，則依行業(yè)標準執(zhí)行;沒有行業(yè)標準。則依地方標準執(zhí)行;沒有地方標準.則依企業(yè)標準執(zhí)行。由于建設工程中的質量標準大多是強制性的質量標準，當事人的約定不能低于這些強制性的標準。5.價款或者報酬：價款或者報酬是當事人一方向交付標的的另一方支付的貨幣。合同條款中應寫明有關銀行結算和支付方法的條款。6.履行的期限、地點和方式：履行的期限是當事人各方依照合同規(guī)定全面完成各自義務的時間。履行的地點是指當事人交付標的和支付價款或酬金的地點。包括標的的交付、提取地點;服務、勞務或工程項目建設的地點;價款或勞務的結算地點。施工合同的履行地點是工程所在地。履行的方式是指當事人完成合同規(guī)定義務的具體方法。包括標的的交付方式和價款或酬金的結算方式。履行的期限、地點和方式是確定合同當事人是否適當履行合同的依據(jù)。7.違約責任：違約責任是任何一方當事人不履行或者不適當履行合同規(guī)定的義務而應當承擔的法律責任。當事人可以在合同中約定，一方當事人違反合同時，向另一方當事人支付一定數(shù)額的違約金;或者約定違約損害賠償?shù)挠嬎惴椒ā?.解決爭議的方法：在合同履行過程中不可避免地會產生爭議.為使爭議發(fā)生后能夠有一個雙方都能接受的解決辦法，應當在合同條款中對此作出規(guī)定。如、要約與承諾二、要約與承諾：當事人訂立合同，采用要約、承諾方式。合同的成立需要經過要約和承諾兩個階段。(一)要約(在法律上承擔責任)1.要約的概念和條件：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為被要約人。要約應當具有以下條件：(1)內容具體確定;(2)表明經受要約人承諾。要約人即受該意思表示約束。具體地講，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結合同為目的。要約必須是對相對人發(fā)出的行為，必須由相對人承諾，雖然相對人的人數(shù)可能為不特定的多數(shù)人。另外，要約必須具備合同的一般條款。2.要約邀請：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經過程，它是當事人訂立合同的預備行為，在法律上無須承擔責任。這種意思表示的內容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內容.也不含相對人同意后受其約束的表示。比如價目表的寄送、招標公告、商業(yè)廣告、招股說明書等，即是要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的視為要約。3.要約的撤回和撤銷要約撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人。要約撤銷，是要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：1、要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;2、受要約人有理由認為要約是不可撤銷，并已經為履行合同做了準備工作。(二)承諾1承諾的概念和條件：承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。承諾具有以下條件：(1)承諾必須由受要約人作出。非受要約人向要約人作出的接受要約的意思表示是一種要約而非承諾。(2)承諾只能向要約人作出。(3)承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，視為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款和報酬、履行期限和履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時反對或者要約表明不得對要約內容作任何變更以外，該承諾有效，合同以承諾的內容為準。(4)承諾必須在承諾期限內發(fā)出。超過期限，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外,為新要約。在建設工程合同訂立過程中，招標人發(fā)出中標通知書的行為是承諾。2.承諾的期限：承諾必須以明示的方式，在要約規(guī)定的期限內作出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定。(1)要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外。(2)要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。3、遲到的承諾：超過承諾期限到達要約人的承諾.按照遲到的原因不同，《合同法》對承諾的有效性作出了不同的區(qū)分。(1)受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。除非要約人及時通知受要約人該承諾有效。否則該超期的承諾視為新要約，對要約人不具備法律效力。(2)非受要約人責任原因延誤到達的承諾。受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過了承諾期限。對于這種情況，除非要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾，否則承諾有效。4承諾的撤回：承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。(三)要約和承諾的生效：要約各承諾的生效在世界各國有三種規(guī)定，1、投郵主義2、到達主義。3、了解主義。到達主義是要求要約、承諾到達受要約人、要約人時生效。我國《合同法》規(guī)定.要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同.收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的.該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進人收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。承諾應當以通知的方式作出，根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的通知送達給要約人時生效。(四)合同的成立1.不要式合同的成立：合同成立是指合同當事人對合同的標的、數(shù)量等內容協(xié)商一致。如果法律法規(guī)、當事人對合同的形式、程序沒有特殊的要求，則承諾生效時合同成立。2.要式合同的成立：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。需要注意的是，合同書的表現(xiàn)形式是多樣的.在很多情況下雙方簽字、蓋章只要具備其中的一項即可。雙方簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。如果當事人希望通過仲裁作為解決爭議的最終方式，則必須在合同中約定仲裁條款.因為仲裁是以自愿為原則的。合同的生效(一)合同生效應當具備的條件：合同生效是指合同對雙方當事人的法律約束力的開始。合同生效應當具備下列條件：當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力：訂立合同的人必須具備一定的獨立表達自己的意思和理解自己的行為的性質和后果的能力，即合同當事人應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。法人和其他組織的權利能力就是他們的經營、活動范圍，民事行為能力則與他們的權利能力相一致。在建設工程合同中，合同當事人一般都應當具有法人資格，并且承包人還應當具備相應的資質等級，否則.當事人就不具有相應的民事權利能力和民事行為能力，訂立的建設工程合同無效。意思表示真實：是合同的生效條件而非合同的成立條件。意思表示不真實包括意思與表示不一致、不自由的意思表示兩種。3、不違反法律或者社會公共利益：不違反法律或者社會公共利益.是合同有效的重要條件。不違反法律或者杜會公共利益，實際是對合同自由的限制。(二)合同的生效時間1.合同生效時間的一般規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。具體地講：口頭合同自受要約人承諾時生效;書面合同自當事人雙方簽字或者蓋章時生效;法律規(guī)定應當采用書面形式的合同，當事人雖然未采用書面形式但已經履行全部或者主要義務的.可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會公共利益條款的，當事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。2.附條件和期限合同的生效時間：當事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同。包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成就時生效;附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為了自己的利益不正當阻止條件成就的，視為條件已經成就;不正當促成條件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限界至時生效;附終止期限合同，自期限屆滿時失效。附條件合同的成立與生效不是同一時間，合同成立后雖然并未開始履行，但任何一方不得撤銷要約和承諾，否則應承擔締約過失責任，賠償對方因此而受到的損失;合同生效后.當事人雙方必須忠實履行合同約定的義務.如果不履行或未正確履行義務，應按違約責任條款的約定追究責任。一方不正當?shù)刈柚箺l件成就，視為合同已生效，同樣要追究其違約責任。(三)合同效力與仲裁條款：合同成立后，合同中的仲裁條款是獨立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。如果當事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議，不能認為合同無效將導致仲裁條款無效。(四)效力待定的合同：有些合同的效力較為復雜，不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關.這類合同即為效力待定的合同。1、限制民事行為能力人訂立的合同：無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下也不能獨立訂立合同。限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認以后，合同有效。無代理權人訂立的合同：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同.未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利，撤銷應當以通知的方式作出。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同.相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。表見代理人訂立的合同：“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理。基于此項信賴.該代理行為有效。善意第三人與無權代理人進行的交易行為(訂立合同).其后果由被代理人承擔。表見代理一般應當具備以下條件：(1)表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權，是無權代理;(2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權的理由;(3)相對人善意且無過失。法定代表人、負責人越權訂立的合同：法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同.除相對人知道或應當知道其超越權限以外，該代理行為有效。無處分權人處分他人財產訂立的合同：一般情況下是無效的。但是，在下列兩種情況下合同有效：(1)無處分權人處分他人財產，經權利人追認，訂立的合同有效;(2)無處分權人通過訂立合同取得處分權的合同有效。無效合同(一)無效合同的概念：無效合同是指當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予法律保護的合同。無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不論合同履行到什么階段，合同被確認無效后，這種無效的確認要溯及到合同訂立時。(二)合同無效的情形無效合同：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同;(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。無效合同的免責條款：合同免責條款，是指當事人約定免除或者限制其未來責任的合同條款。合同中的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。(三)無效合同的確認：無效合同的確認權歸人民法院或者仲裁機構，合同當事人或其他任何機構均無權認定合同無效。(四)無效合同的法律后果：合同被確認無效后，合同規(guī)定的權利義務即為無效。履行中的合同應當終止履行，尚未履行的不得繼續(xù)履行。對因履行無效合同而產生的財產后果應當依法進行處理。返還財產：由于無效合同自始沒有法律約束力，因此，退還財產是處理無效合同的主要方式。合同被確認無效后，當事人依據(jù)該合同所取得的財產，應當返還給對方;不能返還的，應當作價補償。賠償損失：合同被確認無效后，有過錯的一方應賠償對方因此而受到的損失。如果雙方都有過錯，應當根據(jù)過錯的大小各自承擔相應的責任。追繳財產，收歸國有：雙方惡意串通，損害國家或者第三人利益的，國家采取強制性措施將雙方取得的財產收歸國庫或者返還第三人。無效合同不影響善意第三人取得合法權益。可變更或可撤銷的合同(一)可變更或可撒銷合同的概念和種類：可變更或可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當事人可依照自己的意思使合同的內容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。如果合同當事人對合同的可變更或可撤銷發(fā)生爭議，只有人民法院或者仲裁機構有權變更或者撤銷合同。可變更或可撤銷的合同不同于無效合同，當事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院或者仲裁機構不得主動變更或者撤銷合同。當事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構不得撤銷其合同。有下列情形之一的.當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷其合同：1.因重大誤解而訂立的合同：重大誤解是指由于合同當事人一方本身的原因，對合同主要內容發(fā)生誤解，產生錯誤認識。這里的重大誤解必須是當事人在訂立合同時已經發(fā)生的誤解，如果是合同訂立后發(fā)生的事實，且一方當事人訂立時由于自己的原因而沒有預見到，則不屬于重大誤解。2.在訂立合同時顯失公平的合同：一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平原則的，可以認定為顯失公平。3、以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同：一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危.使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。(二)合同撤銷權的消滅：(1)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權;(2)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。(三)合同被撤銷后的法律后果：合同被撤銷后的法律后果與合同無效的法律后果相同，也是返還財產，賠償損失，追繳財產、收歸國有三種。四、當事人名稱或者法定代表人變更對合同效力的影響：當事人名稱或者法定代表人變更不會對合同的效力產生影響。因此，合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。五、當事人合并或分立后對合同效力的影響：在現(xiàn)實的市場經濟活動中，經常由于資產的優(yōu)化或重組而產生法人的合并或分立，但不應影響合同的效力。按照《合同法》的規(guī)定.訂立合同后當事人與其他法人或組織合并，合同的權利和義務由合并后的新法人或組織繼承，合同仍然有效。訂立合同后分立的，分立的當事人應及時通知對方.并告知合同權利和義務的繼承人，雙方可以重新協(xié)商合同的履行方式。如果分立方沒有告知或分立方的該合同責任歸屬通過協(xié)商對方當事人仍不同意，則合同的權利義務由分立后的法人或組織連帶負責，即享有連帶債權，承擔連帶債務。合同的履行(一)合同履行的概念：是指合同各方當事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務，實現(xiàn)各自的權利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。(二)合同履行的原則1.全面履行的原則：當事人應當按照約定全面履行自己的義務。即按合同約定的標的、價款、數(shù)量、質量、地點、期限、方式等全面履行各自的義務。按照約定履行自己的義務，既包括全面履行義務，也包括正確適當履行合同義務。合同有明確約定的，應當依約定履行。但是，合同約定不明確并不意味著合同無須全面履行或約定不明確的部分可以不履行。合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補充。不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。按照合同有關條款或者交易習慣確定，一般只能適用于部分常見條款欠缺或者不明確的情況，因為只有這些內容才能形成一定的交易習慣。如果按照上述辦法仍不能確定合同如何履行的.適用下列規(guī)定進行履行：(1)質量要求不明的，按國家標準、行業(yè)標準履行，沒有國家、行業(yè)標準的，按通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。作為建設工程合同中的質量標準，大多是強制性的國家標準，因此，當事人的約定不能低于國家標準。(2)價款或報酬不明的，按訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的.按規(guī)定履行。在建設工程施工合同中，合同履行地是不變的，肯定是工程所在地。因此，約定不明確時，應當執(zhí)行工程所在地的市場價格。(3)履行地點不明確的，給付貨幣的，在接收貨幣一方所在地履行;交付不動產的，在不動產所在地履行;其他標的在履行義務一方所在地履行。(4)履行期限不明確的.債務人可以隨時履行.債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。(5)履行方式不明確的.按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(6)履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方承擔。合同在履行中既可能是按照市場行情約定價格，也可能是執(zhí)行政府定價或政府指導價。如果是按照市場行情約定價格履行，則市場行情的波動不應影響合同價，合同仍執(zhí)行原價格。如果執(zhí)行政府定價或政府指導價的.在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時按照原價格執(zhí)行;遇價格下降時，按新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的.遇價格上漲時.按新價格執(zhí)行;價格下降時，按原價格執(zhí)行。2.誠實信用原則：當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助和保密的義務。(三)合同履行中的抗辯權：抗辯權是指在雙務合同的履行中，雙方都應當履行自己的債務，一方不履行或者有可能不履行時，另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求。1.同時履行抗辯權：當事人互負債務。沒有先后履行順序的。應當同時履行。同時履行抗辯權包括：①一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求;②一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。同時履行抗辯權的適用條件是：(1)由同一雙務合同產生互負的對價給付債務;(2)合同中未約定履行的順序;(3)對方當事人沒有履行債務或者沒有正確履行債務;(4)對方的對價給付是可能履行的義務。所謂對價給付是指一方履行的義務和對方履行的義務之間具有互為條件、互為牽連的關系并且在價格上基本相等。2.后履行抗辯權：后履行抗辯權也包括兩種情況：①當事人互負債務.有先后履行順序的，應當先履行的一方未履行時，后履行的一方有權拒絕其對本方的履行要求;②應當先履行的一方履行債務不符合規(guī)定的，后履行的一方也有權拒絕其相應的履行要求。后履行抗辯權應滿足的條件為：(1)由同一雙務合同產生互負的對價給付債務;(2)合同中約定了履行的順序;(3)應當先履行的合同當事人沒有履行債務或者沒有正確履行債務;(4)應當先履行的對價給付是可能履行的義務。3、先履行抗辯權：又稱不安抗辯權，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應當后履行合同一方財務狀況惡化的情況.應當先履行合同一方在對方未履行或者提供擔保前權拒絕先為履行。應當先履行合同的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行(記)：(1)經營狀況嚴重惡化;(2)轉移財產、抽逃資金，以逃避債務的;(3)喪失商業(yè)信譽;(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人中止履行合同的，應當及時通知對方。對方提供適當?shù)膿r應當恢復履行。中止履行后，對方在合理的期限內未恢復履行能力并且未提供適當?shù)膿?，中止履行一方可以解除合同。當事人沒有確切證據(jù)就中止履行合同的應承擔違約責任。(四)合同不當履行的處理因債權人致使債務人履行困難的處理：合同生效后.當事人不得因姓名、名稱的變更或法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。債權人分立、合并或者變更住所應當通知債務人。如果沒有通知債務人.會使債務人不知向誰履行債務或者不知在何地履行債務，致使履行債務發(fā)生困難。出現(xiàn)這些情況，債務人可以中止履行或者將標的物提存。提前或者部分履行的處理：提前履行是指債務人在合同規(guī)定的履行期限到來之前就開始履行自己的義務。部分履行是指債務人沒有按照合同約定履行全部義務而只履行了自己的一部分義務。提前或者部分履行會給債權人承受權利帶來困難或者增加費用。債權人可以拒絕債務人提前或部分履行債務，由此增加的費用由債務人承擔。但不損害債權人利益且債權人同意的情況除外。3合同不當履行中的保全措施：保全措施是指為防止因債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害時，允許債權人為確保其債權的實現(xiàn)而采取的法律措施。這些措施包括代位權和撤銷權兩種。(1)代位權：是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。但該債權專屬于債務人時不能行使代位權。代位權的行使范圍以債權人債權為限.其發(fā)生的費用由債務人承擔。(2)撤銷權：是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理低價轉讓財產，對債權人造成損害的，并且受讓人知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人債權為限，其發(fā)生的費用由債務人承擔。撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。合同的終止一、合同終止概述：合同權利義務的終止也稱合同終止，指當事人之間根據(jù)合同確定的權利義務在客觀上不復存在，據(jù)此合同不再對雙方具有約束力。按照《合同法》的規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權利義務終止：(1)債務已經按照約定履行;(2)合同解除;(3)債務相互抵銷;(4)債務人依法將標的物提存;(5)債權人免除債務;(6)債權債務同歸于一人;(7)法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。債務已按照約定履行：債務已按照約定履行即是債的清償，是按照合同約定實現(xiàn)債權目的的行為。清償是合同的權利義務終止的最主要和最常見的原因。合同解除(一)合同解除的概念：是指對已經發(fā)生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權債務關系提前歸于消滅的行為。合同解除可分為約定解除和法定解除兩類。(二)約定解除：是當事人通過行使約定的解除權或者雙方協(xié)商決定而進行的合同解除。當事人協(xié)商一致可以解除合同.即合同的協(xié)商解除。當事人也可以約定一方解除合同的條件，解除合同條件成就時.解除權人可以解除合同，即合同約定解除權的解除。(三)法定解除：是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除。有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(3)當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理的期限內仍未履行;(4)當事人一方延遲履行債務或者有其他違法行為，致使不能實現(xiàn)合同目的的;(5)法律規(guī)定的其他情形的。(四)合同解除的法律后果：當事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，則應當在辦理完相應手續(xù)后解除。合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。合同的權利義務終止.不影響合同中結算和清理條款的效力。債務相互抵銷債務相互抵銷是指兩個人彼此互負債務，各以其債權充當債務的清償。使雙方的債務在等額范圍內歸于消滅。債務抵銷可以分為約定債務抵銷和法定債務抵銷兩類。(一)法定債務抵銷：法定債務抵銷是指當事人互負到期債務，該債務標的物的種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷。法定債務抵銷的條件是比較嚴格的，要求必須是互負到期債務，且債務標的物的種類、品質相同。符合這些條件的互負債務，除了法律規(guī)定或者合同性質決定不能抵銷的以外，當事人都可以互相抵銷。(二)約定債務抵銷：約定債務抵銷是指當事人經協(xié)商一致而發(fā)生的抵銷。約定債務抵銷的債務要求不高，標的物的種類、品質可以不相同，但要求當事人必須協(xié)商一致。違約責任一、違約責任的概念：是指當事人任何一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定而應當承擔的法律責任。違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行和不適當履行。不履行指不能履行和拒絕履行。不適當履行是指不履行以外的違約情況。對于違約產生的后果，并非一定要等到合同義務全部履行后才追究違約方的責任，按照合同法的規(guī)定對于預期違約的，當事人也應當承擔違約責任。這是嚴格責任原則的重要體現(xiàn)。違約責任制度在合同法中具有重要地位。1、加強合同當事人履行合同的責任心。2、保護當事人的合法權益。3、預防和減少違反合同現(xiàn)象的發(fā)生。二、承擔違約責任的條件和原則(一)承擔違約責任的條件：按照《合同法》規(guī)定。承擔違約責任的條件采用嚴格責任原則，只要當事人有違約行為，即當事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條件。就應當承擔違約責任。嚴格責任原則還包括，當事人一方因第三人的原因造成違約時，應當向對方承擔違約責任。承擔違約責任后，與第三人之間的糾紛再按照法律或當事人與第三人之間的約定解決。當事人承擔違約責任的前提，必須是違反了有效的合同或合同條款的有效部分。(二)承擔違約責任的原則：《合同法》規(guī)定的承擔違約責任是以補償性為原則的。補償性是指違約責任旨在彌補或者補償因違約行為造成的損失。對于財產損失的賠償范圍.《合同法》規(guī)定。賠償損失額應當相當于因違約行為所造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益。但是，違約責任在有些情況下也具有懲罰性。如：合同約定了違約金，違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的違約金;約定了定金，違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的定金等。三、承擔違約責任的方式(一)繼續(xù)履行：是指違反合同的當事人不論是否承擔了賠償金或其他形式的違約責任，都必須根據(jù)對方的要求，在自己能夠履行的條件下.對合同未履行的部分繼續(xù)履行。特別是金錢債務，違約方必須繼續(xù)履行，因為金錢是一般等價物，沒有別的方式可以替代履行。當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方也可以要求繼續(xù)履行。但有下列情形之一的除外：(1)法律上或者事實上不能履行;(2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(3)債權人在合理期限內未要求履行。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當繼續(xù)履行債務。(二)采取補救措施：主要是指《民法通則》和《合同法》中所確定的，在當事人違反合同的事實發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或擴大，而由違反合同一方依照法律規(guī)定或約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價格或報酬等措施，以給權利人彌補或挽回損失的責任形式。主要發(fā)生在質量不符合約定的情況下。建設工程合同中，采取補救措施是施工單位承擔違約責任常用的方法。(三)賠償損失：損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見或應當預見的因違反合同可能造成的損失。這種方式是承擔違約責任的主要方式。當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，在履行義務或采取補救措施后，對方還有其他損失的，應承擔賠償責任。當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大，沒有采取措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失請求賠償，當事人因防止擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。(四)支付違約金：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失額的賠償辦法。約定違約金低于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加;約定違約金過分高于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少。違約金與賠償損失不能同時采用。如果當事人約定了違約金，則應當按照支付違約金承擔違約責任。(五)定金罰則：當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后定金應當?shù)肿鲀r款或收回。給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。當事人既約定違約金.又約定定金的，一方違約時.對方可以選擇適用違約金或定金條款。但是，這兩種責任不能合并使用。四、因不可抗力無法履約的責任承擔：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責任。當事人延遲履行后發(fā)生的不可抗力，不能免除責任。當事人因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕給對方造成的損失，并應當在合理的期限內提供證明。當事人可以在合同內約定不可抗力的范圍。合同爭議的解決一、解決合同爭議的方法：合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對合同規(guī)定的權利和義務產生了不同的理解。合同爭議的方式有和解、調解、仲裁、訴訟四種。在這解決爭議的方式中，和解與調解的結果沒有強制執(zhí)行的法律效力，要靠當事人的自覺履行。此時的和解與調解是狹義的，它不包括仲裁和訴訟程序中在仲裁庭和法院主持下的和解和調解。(一)和解：和解是指合同糾紛當事人在自愿友好的基礎上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。合同糾紛時，當事人應首先考慮通過和解解決糾紛，因為和解解決糾紛有如下優(yōu)點：1、簡便易行，能經濟、及時地解決糾紛。2、有利于維護合同雙方的合作關系，使合同能更好地得到履行。3、有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。(二)調解：調解，是指合同當事人對合同所約定的權利、義務發(fā)生爭議，經過和解后，不能達成和解協(xié)議時，在經濟合同管理機關或有關機關、團體等的主持下，通過對當事人進行說服教育.促使雙方互相作出適當?shù)淖尣?，平息爭?自愿達成協(xié)議，以求解決經濟合同糾紛的方法。(三)仲裁：仲裁、亦稱“公斷”，是當事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負有自動履行義務的一種解決爭議的方式。這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議。如果當事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無法通過和解和調解解決，則應及時將爭議提交仲裁機構仲裁。(四)訴訟：訴訟，是指合同當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權益、從而解決糾紛的審判活動。合同雙方當事人如果未約定仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。仲裁(一)仲裁的原則1、自愿原則：當事人采用仲裁方式解決糾紛