第一章合同法基本概念(一)

第一章合同法基本概念(一)

本章概要：本章主要介紹合同法的基本內(nèi)容。我國分別于1981年頒布了經(jīng)濟(jì)合同法；1985年頒布了涉外經(jīng)濟(jì)合同法；1987年頒布了技術(shù)合同法。在三部合同法實(shí)行十多年后，我國將三部合同法合一，于1999年3月15日頒布了統(tǒng)一的合同法，并于1999年10月1日起施行。在我國，合同法是適用于合同的最重要的法律。

第一節(jié)合同的種類

合同是平等主體的自然人、法人、其它經(jīng)濟(jì)組織(包括中國的和外國的)之間建立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。在人們的社會(huì)生活中，合同是普遍存在的，起著十分重要的作用。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，在社會(huì)再生產(chǎn)的各個(gè)環(huán)節(jié)，社會(huì)各類經(jīng)濟(jì)組織或商品生產(chǎn)經(jīng)營者之間存在各種經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系。它們是最基本的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，它們都需要經(jīng)過合同來實(shí)現(xiàn)和連接，需要用合同來維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序。沒有合同，整個(gè)社會(huì)的生產(chǎn)和生活就不可能有效和正常地進(jìn)行。

由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的形式豐富多彩，形成多種多樣的合同。在我國，合同法調(diào)整的對(duì)象是經(jīng)濟(jì)合同，技術(shù)合同和其它民事合同。其中最主要的是如下幾種常見的合同類型：

一．買賣合同

買賣合同是為了轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，在出賣人和買受人之間簽訂的合同。出賣人將原屬于他的標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，買受人支付相應(yīng)的合同價(jià)款。在建筑工程中，材料和設(shè)備的采購合同就屬于這一類合同。

二．供用電(水、氣、熱力)合同

本合同適用于電(水，氣，熱力)的供應(yīng)活動(dòng)。按合同規(guī)定，供電(水、氣、熱力)人向用電(水、氣、熱力)人供電(水、氣、熱力)，用電(水、氣、熱力)人支付相應(yīng)的費(fèi)用。

三．贈(zèng)與合同

本合同是財(cái)產(chǎn)的贈(zèng)與人與受贈(zèng)人之間簽訂的合同。贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償?shù)亟o予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與。

四．借款合同

本合同是借款人與貸款人之間因資金的借貸而簽訂的合同。借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息。

五．租賃合同

本合同是出租人與承租人之間因租賃業(yè)務(wù)而簽訂的合同。承租人將租賃物交承租人使用、收益，承租人支付租金，并定期交還租賃物。在建筑工程中常見的有周轉(zhuǎn)材料和施工設(shè)備的租賃。

六．融資租賃合同

融資租賃是一種特殊的租賃形式。出租人根據(jù)承租人對(duì)設(shè)備出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，再提供給承租人使用，承租人支付相應(yīng)的租金。

七．承攬合同

本合同是承攬人與定作人之間就承攬工作簽訂的合同。承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付相應(yīng)的報(bào)酬。承攬的工作包括：加工、定作、維修、測(cè)試、檢驗(yàn)等。

八．建設(shè)工程合同

建設(shè)工程合同是發(fā)包人與承包人之間簽訂的合同，包括建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)、施工合同。

九．運(yùn)輸合同

本合同是承運(yùn)人將旅客或貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定的地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或收貨人支付票款或運(yùn)輸費(fèi)的合同。運(yùn)輸合同的種類很多，按運(yùn)輸對(duì)象不同，可分為旅客運(yùn)輸合同和貨物運(yùn)輸合同；按運(yùn)輸方式的不同，可分為公路運(yùn)輸合同、水上運(yùn)輸合同、鐵路運(yùn)輸合同、航空運(yùn)輸合同；按同一合同中承運(yùn)人的數(shù)目，可分為單一運(yùn)輸合同和聯(lián)合運(yùn)輸合同等。

十．技術(shù)合同

技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務(wù)訂立的合同。它又可分為技術(shù)開發(fā)合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同和技術(shù)服務(wù)合同。

十一．保管合同

本合同是在保管人和寄存人之間簽訂的合同。保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該保管物。而保管的行為可能是有償?shù)?，也可能是無償?shù)摹?/p>

十二．倉儲(chǔ)合同

本合同是一種特殊的保管合同，保管人儲(chǔ)存存貨人交付的倉儲(chǔ)物，存貨人支付倉儲(chǔ)費(fèi)。

十三．委托合同

本合同是委托人和受托人之間簽訂的合同。受托人接受委托人的委托，處理委托人的事務(wù)。

十四．行紀(jì)合同

行紀(jì)合同是委托人和行紀(jì)人就行紀(jì)(又稱信托)事務(wù)簽訂的合同。行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)(一般為購銷、寄售等)，委托人支付報(bào)酬。

十五．居間合同

居間合同是就訂立合同的媒介服務(wù)及相關(guān)事務(wù)簽訂的合同。合同主體是委托人和居間人。居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬。

上述合同在我國的合同法中被稱為列名合同。

第二節(jié)

合同法基本原則

合同法的基本原則是合同當(dāng)事人在合同的簽訂、執(zhí)行、解釋和爭(zhēng)執(zhí)的解決過程中應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則，也是人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理、仲裁合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的原則。合同法關(guān)于合同訂立、效力、履行

、違約責(zé)任等內(nèi)容，都是根給據(jù)這些基本原則規(guī)定的。

一．自愿原則

自愿原則是合同法重要的基本原則，也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本原則之一，也是一般國家的法律準(zhǔn)則。自愿原則體現(xiàn)了簽訂合同作為民事活動(dòng)的基本特征。它表現(xiàn)在：

1.合同當(dāng)事人之間的關(guān)系。合同法規(guī)定，“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方”。

2.合同當(dāng)事人與其他人之間的關(guān)系。合同法規(guī)定，“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)”。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，合同雙方各自對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)，享受著法律賦予的平等權(quán)力，自主地簽訂合同，不允許他人干預(yù)合法合同的簽訂和實(shí)施。

平等是自愿的前提。當(dāng)事人無論具有什么身份，在合同關(guān)系中相互之間的法律地位是平等的，都是獨(dú)立的、平等的當(dāng)事人，沒有高低從屬之分。

自愿原則貫徹于合同全過程，在不違反法律，行政法規(guī)，社會(huì)公德的情況下：

(1)

當(dāng)事人依法享有自愿簽訂合同的權(quán)力。合同簽訂前，當(dāng)事人通過充分協(xié)商，自由表達(dá)意見，自愿決定和調(diào)整相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系，取得一致而達(dá)成協(xié)議。雙方自己對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。簽訂合同必須是當(dāng)事人雙方的自愿行為。不容許任何一方違背對(duì)方意志，以大欺小，以強(qiáng)凌弱，將自己的意見強(qiáng)力于人，或通過脅迫、欺詐手段簽訂合同。

(2)在訂立合同時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)選擇對(duì)方當(dāng)事人。

(3)合同自由構(gòu)成。合同的形式、內(nèi)容、范圍由雙方在不違法的情況下自愿商定；

(4)在合同履行過程中，當(dāng)事人可以通過協(xié)商修改、變更、補(bǔ)充合同的內(nèi)容。雙方也可以通過協(xié)議解除合同。

(5)雙方可以約定違約責(zé)任。在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭(zhēng)議的方式。

二．合同的法律原則

簽訂和執(zhí)行合同絕不僅僅是當(dāng)事人之間的事情，它可能涉及社會(huì)公共利益和社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序。因此，遵守法律、行政法規(guī)，不得損害社會(huì)公共利益是合同法的重要原則。

(一)合同的法律原則的概念

合同都是在一定的法律背景條件下簽訂和實(shí)施的，則合同的簽訂和實(shí)施必須符合合同的法律原則，它具體體現(xiàn)在：

1．合同不能違反法律。合同所確定的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須是合法的，合同的訂立和內(nèi)容也必須是合法的，不能與法律相抵觸，否則合同無效。這是對(duì)合同有效性的控制。對(duì)此，合同法規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益?！?/p>

合同自由原則受合同法律原則的限制，工程實(shí)施和合同管理必須在法律所限定的范圍內(nèi)進(jìn)行。超越這個(gè)范圍，觸犯法律，會(huì)導(dǎo)致合同無效，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)失敗，甚至?xí)沓袚?dān)法律責(zé)任的后果。

2．簽訂合同的當(dāng)事人在法律上處于平等地位，平等享有權(quán)利和義務(wù)。

3.法律保護(hù)合法合同的簽訂和實(shí)施。簽訂合同是一個(gè)法律行為，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，合同以及雙方的權(quán)益受法律保護(hù)。

合同的法律原則對(duì)促進(jìn)合同圓滿地履行，保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，有重要意義。

(二)合同法

在我國，合同法是適用于合同的最重要的法律。對(duì)于合同法中的規(guī)定可以分為三類：

1．屬于強(qiáng)制性的規(guī)定，是必須履行的，違反了國家就要主動(dòng)干預(yù)，如有關(guān)無效合同的規(guī)定。

2．倡導(dǎo)性的規(guī)定，合同法根據(jù)自愿原則，大部分條文是倡導(dǎo)性的，由當(dāng)事人雙方應(yīng)定。當(dāng)事人的約定只要不違犯法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，國家不予干預(yù)。

3．給當(dāng)事人以選擇權(quán)的，如可撤銷合同、法定解除、抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)等。當(dāng)事人有權(quán)依法提請(qǐng)法院審理或裁決。

在合同法中，總則的規(guī)定對(duì)所有合同，包括列名合同和無名合同都適用。分則是關(guān)于一些具體的列名合同的比較詳細(xì)的規(guī)定。對(duì)于分則，如果其他法律對(duì)相關(guān)合同另有專門的規(guī)定，則按照該法律的規(guī)定執(zhí)行。

(三)其它法律

除合同法外，還有其他法律，如民法、民事訴訟法、環(huán)境保護(hù)法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法、保險(xiǎn)法、擔(dān)保法等法律對(duì)有關(guān)合同的特殊性問題作了具體的規(guī)定；而海商法、鐵路法、航空法對(duì)海上運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、航空運(yùn)輸?shù)群贤瑢ｉT作了規(guī)定。它們都作為適用于合同關(guān)系的法律的組成部分。

(四)涉外合同法律問題

合同法對(duì)涉外合同適用法律問題，有如下規(guī)定：

1.若我國締結(jié)或參加的國際條約同我國的民事法律有不同規(guī)定，則適用國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外。若我國法律,或我國締結(jié),或參加的國際條約沒有規(guī)定，可以適用國際慣例。

2.涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但我國法律另有規(guī)定的除外。例如，在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同等必須適用我國法律。如果涉外合同的當(dāng)事人沒有就合同適用的法律作出選擇，則適用與合同有密切聯(lián)系的國家的法律。

三．誠實(shí)信用原則

合同法規(guī)定，“當(dāng)事人行使權(quán)力、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠信用原則”。誠實(shí)信用的原則是社會(huì)公德的體現(xiàn)，符合商業(yè)道德的要求。

合同是在雙方誠實(shí)信用基礎(chǔ)上簽訂的，合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)必須依靠合同相關(guān)各方真誠的合作。如果雙方都缺乏誠實(shí)信用，或在合同簽訂和實(shí)施中出現(xiàn)“信任危機(jī)”，則合同不可能順利實(shí)施。誠實(shí)信用原則具體體現(xiàn)在合同的簽訂、履行以及終止后的全過程中：

1.在訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，心懷善意，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商或其它違背誠實(shí)信用的行為。

(1)簽約時(shí)雙方應(yīng)互相了解，任何一方應(yīng)盡力讓對(duì)方正確地了解自己的要求、意圖、情況。合同各方對(duì)自己的合作伙伴、對(duì)合作、對(duì)工程的總目標(biāo)充滿信心。這樣可以從總體上減少雙方心理上的互相提防和由此產(chǎn)生的不必要的互相制約措施和障礙。

(2)真實(shí)地提供信息，對(duì)所提供信息的正確性承擔(dān)責(zé)任，任何一方有權(quán)相信對(duì)方提供的信息。業(yè)主應(yīng)盡可能地提供詳細(xì)的工程資料、工程地質(zhì)條件的信息，并盡可能詳細(xì)地解答承包商的問題，為承包商的報(bào)價(jià)提供條件；承包商應(yīng)提供真實(shí)可靠的資格預(yù)審文件、各種報(bào)價(jià)文件、實(shí)施方案、技術(shù)組織措施文件。合同是雙方真實(shí)意思的表達(dá)。

(3)不欺詐，不誤導(dǎo)。雙方為了合同的目的進(jìn)行真誠地合作，正確地理解合同。承包商明白業(yè)主的意圖和自己的工程責(zé)任，按照自己的實(shí)際能力和情況正確報(bào)價(jià)，不盲目壓價(jià)。

2.在履行合同義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，相互協(xié)作，不能有欺詐行為。根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保護(hù)對(duì)方利益、保密等義務(wù)。在工程施工中，承包商正確全面完成合同責(zé)任，積極施工，遇到干擾應(yīng)盡力避免業(yè)主損失，防止損失的發(fā)生和擴(kuò)大；工程師正確地公正地解釋和履行合同，不得濫用權(quán)利?；ハ嘈湃尾趴梢跃o密合作，有條不紊地工作。

3．合同終止后，當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣繼續(xù)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這些被稱為后契約義務(wù)。

4．在合同沒有約定或約定不明確時(shí)，可以根據(jù)公平和誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋。法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理、仲裁案件時(shí)，可以根據(jù)這個(gè)原則進(jìn)行審理和仲裁。

在現(xiàn)代國際工程中，人們?cè)絹碓綇?qiáng)調(diào)雙方利益的一致性和雙方的合作，強(qiáng)調(diào)雙方的共同點(diǎn)。而誠實(shí)信用是達(dá)到這種境界的橋梁，是雙方合作的基礎(chǔ)。但在實(shí)際工程中，如果出現(xiàn)違反誠實(shí)信用原則的欺詐行為，可以提出索賠，甚至可以提出仲裁，直至訴訟。

四．公平原則

合同法規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)”；公平是民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。合同調(diào)節(jié)雙方民事關(guān)系，應(yīng)不偏不倚，維持合同雙方在工程中一種公平合理的關(guān)系。將公平作為合同當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則，有利于防止當(dāng)事人濫用權(quán)力，保護(hù)和平衡合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，能更好地履行合同義務(wù)，實(shí)現(xiàn)合同目的。公平原則體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：

1．應(yīng)該根據(jù)公平原則確定合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系，違約責(zé)任和合理地分擔(dān)合同風(fēng)險(xiǎn)。

2．在合同執(zhí)行中，對(duì)合同雙方公平地解釋合同，統(tǒng)一地使用合同和法律尺度來約束合同雙方。

在合同法中，為了維護(hù)公平、保護(hù)弱者，對(duì)合同當(dāng)事人一方提供的格式條款從三個(gè)方面予以限制：

(1)提供格式條款的一方有提示、說明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，并按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。

(2)提供格式條款一方免除自己的主要責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無效。

(3)對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

3．當(dāng)合同沒有約定或約定不明確時(shí)，可以根據(jù)公平、誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋，法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理裁案件時(shí)，可以根據(jù)這個(gè)原則進(jìn)行審理和仲裁。

第三節(jié)

合同的形式和主要內(nèi)容

一、合同的形式

合同主要有如下幾種形式：

1．口頭合同。在日常的商品交換，如買賣、互易關(guān)系中，口頭形式的合同被人們普遍地、廣泛地應(yīng)用。其優(yōu)點(diǎn)是簡便、迅速、易行；缺點(diǎn)是一旦發(fā)生爭(zhēng)議就難以查證，對(duì)合同的履行難以形成法律約束力。因此，口頭合同要建立在雙方相互信任的基礎(chǔ)上，適用于不太復(fù)雜、不易產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

在當(dāng)前，運(yùn)用現(xiàn)代化通訊工具，如電話訂貨等，作為一種口頭要約，也是被承認(rèn)的。

2．書面合同。它是用文字書面表達(dá)的合同。對(duì)于數(shù)量較大，內(nèi)容比較復(fù)雜，以及容易產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須采用書面形式的合同。書面形式的合同有如下優(yōu)點(diǎn)：

(1)有利于合同形式和內(nèi)容的規(guī)范化；

(2)合同管理的規(guī)范化，便于檢查、管理和監(jiān)督，有利于雙方依約執(zhí)行；

(3)有利于合同的執(zhí)行和爭(zhēng)執(zhí)的解決，舉證方便，有憑有據(jù)；

(4)有利于更有效地保護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益。

書面形式的合同由當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致后簽署。如果委托他人代簽，代簽人必須事先取得委托書作為合同附件，證明具有法律代表資格。

書面形式可以是合同書，信件和數(shù)據(jù)電文(如電傳，傳真，電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等)

。

書面合同是最常用、也是最重要的合同形式，人們通常所指的合同就是這一類。本書中有關(guān)合同和合同管理的探討，就是以它為對(duì)象。

3．其它形式

二、合同的內(nèi)容

合同的內(nèi)容由合同雙方當(dāng)事人約定。不同種類的合同其內(nèi)容不一，簡繁程度差別很大。簽訂一個(gè)完備周全的合同，是實(shí)現(xiàn)合同目的，維護(hù)自己合法權(quán)益，減少合同爭(zhēng)執(zhí)的最基本的要求。合同通常包括如下幾方面內(nèi)容：

1．合同當(dāng)事人。合同當(dāng)事人指簽訂合同的各方，是合同的權(quán)利和義務(wù)的主體。當(dāng)事人是平等主體的自然人，法人和其它經(jīng)濟(jì)組織。但對(duì)于具體種類的合同，當(dāng)事人還“應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”。例如簽訂建設(shè)工程承包合同的承包商，不僅需要工程承包企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(民事權(quán)利能力)，而且還有與該工程的專業(yè)類別，規(guī)模相應(yīng)的資質(zhì)許可證(民事行為能力)。

合同法適用的是平等民事主體的當(dāng)事人之間簽訂的合同。在如下情況下有時(shí)雖也簽訂合同，但這些合同不適用合同法：

政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政關(guān)系；

法人、其他組織內(nèi)部的管理活動(dòng)，例如工廠車間內(nèi)的生產(chǎn)責(zé)任制，屬于管理與被管理之間的關(guān)系；

收養(yǎng)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，合同法規(guī)定，“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份、關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”。

在日常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，有許多合同是由當(dāng)事人委托代理人簽訂的。這里該合同當(dāng)事人被稱為被代理人。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義簽訂合同。被代理人對(duì)代理人的行為承擔(dān)相關(guān)民事責(zé)任。

2．合同的標(biāo)的。合同標(biāo)的是當(dāng)事人雙方