擔(dān)保合同的方式與范圍

Word第第頁擔(dān)保合同的方式與范圍一、擔(dān)保的方式

依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，擔(dān)保有兩種：(一)一般保證，指由當(dāng)事人在保證合同中商定,當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承當(dāng)保證責(zé)任的保證。在一般保證中,保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承當(dāng)保證責(zé)任。(二)連帶責(zé)任保證，是指當(dāng)事人在主保證合同中商定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任的保證。在連帶責(zé)任保證中，債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任。假如當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有商定或者商定不明確的，根據(jù)連帶責(zé)任保證承當(dāng)保證責(zé)任。

但是，在大部分民間借貸中，大多數(shù)保證人對保證責(zé)任并不清晰，大部分人理解為給人擔(dān)保只是作一個證明，欠的錢仍由債務(wù)人來償還，債務(wù)人還不能償還時，法院應(yīng)當(dāng)去找債務(wù)人追究，不應(yīng)當(dāng)找擔(dān)保人追究，或者理解為只有當(dāng)借款人的確沒有償還力量時，才負(fù)保證責(zé)任，并不真正清晰保證人所負(fù)的保證責(zé)任與保證風(fēng)險，更不清晰一般保證與連帶保證的區(qū)分。而且大部分保證人只在借條中寫明擔(dān)保人或者保證人字樣，象這種未作明確商定是一般保證還是連帶責(zé)任擔(dān)保的，按照法律規(guī)定要根據(jù)連帶保證來承當(dāng)保證責(zé)任。此時，債權(quán)人可以要求債務(wù)人在其保證范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任，還可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟，也可以單獨起訴債務(wù)人或保證人。所以，擔(dān)保人作擔(dān)保時必需明確擔(dān)保的'法律責(zé)任和擔(dān)保的種類。

二、擔(dān)保的范圍

在保證中還涉及到擔(dān)保范圍問題，按照法律規(guī)定，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。其中，在擔(dān)保中對擔(dān)保范圍有明確商定的，根據(jù)商定，未作商定的或者商定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承當(dāng)責(zé)任，也就是對上述全部債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。因此，在作保證之前，要依據(jù)自己的實際狀況和真實意圖，對擔(dān)保范圍作個明確的商定，否則要承當(dāng)對自己不利的后果。

三、擔(dān)保的份額

在民間借貸擔(dān)保中，還涉及到另外一種狀況，就是有多個保證人的擔(dān)保中，保證責(zé)任如何分擔(dān)的問題――也就是擔(dān)保份額問題。許多人認(rèn)為，在這種狀況下就是擔(dān)保份額均分，事實上這種想法是錯誤的。

按照相關(guān)法律規(guī)定，同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)根據(jù)保證合同商定的保證份額承當(dāng)保證責(zé)任，沒有商定保證份額的，保證人承當(dāng)連帶責(zé)任。也就是說假如同一債務(wù)有兩個以上保證人但未商定保證份額的，在借款人沒有償還借款的狀況下，債權(quán)人可以起訴全部保證人也可以起訴任何一個保證人，且即使是起訴其中任何一個保證人，該保證人也負(fù)有全部擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)然，已經(jīng)承當(dāng)保證責(zé)任保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償或者要求承當(dāng)連帶責(zé)任的其他保證人清償其他保證人清償其應(yīng)承當(dāng)?shù)姆蓊~，但在這種狀況下再實現(xiàn)該債權(quán)比較困難。

在借款擔(dān)保中，由于作保的風(fēng)險主要集中在擔(dān)保人身上，因