商業(yè)銀行法專題講座及案例分析

二、商業(yè)銀行法的施行范圍

1、《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》是《商業(yè)銀行法》的特別法，應(yīng)優(yōu)先適用。（2001年）2、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社辦理存款、貸款和結(jié)算等業(yè)務(wù)，適用本法有關(guān)規(guī)定。（93）

3、郵政企業(yè)辦理郵政儲蓄、匯款業(yè)務(wù)，適用本法有關(guān)規(guī)定（94）第一頁，共19頁。第二節(jié)商業(yè)銀行組織法一、組織形式：有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司、股份有限公司。二、組織機(jī)構(gòu)：股東會、董事會、監(jiān)事會。三、分支機(jī)構(gòu)（核準(zhǔn)制）：總分行制，分支機(jī)構(gòu)不具備法人資格，不按行政區(qū)劃設(shè)置，在總行授權(quán)范圍內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)，民事責(zé)任由總行承擔(dān)。撥付各分支機(jī)構(gòu)營運(yùn)資金額的總和，不得超過總行資本金總額的百分之六十。

第二頁，共19頁。四、商業(yè)銀行的設(shè)立1、不是采取注冊制（形式審查），而是采取核準(zhǔn)制（實(shí)質(zhì)審查）。2、設(shè)立條件：（1）具有法定最低限額的注冊資本（各種銀行的具體數(shù)目）設(shè)立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為十億元人民幣。設(shè)立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為一億元人民幣，設(shè)立農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為五千萬元人民幣。注冊資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本。任何單位和個(gè)人購買商業(yè)銀行股份總額百分之五以上的，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)（2）有符合商業(yè)銀行法和公司法規(guī)定的章程（3）有符合任職專業(yè)知識和業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的高級管理人員10億元以上的銀行高級管理人員，須有經(jīng)濟(jì)、金融本科以上學(xué)歷，從事金融工作或經(jīng)濟(jì)工作15年以上，本業(yè)工作3年以上；其他專業(yè)本科，從事金融工作15年或經(jīng)濟(jì)工作20年以上，本業(yè)工作15年以上；具有金融、經(jīng)濟(jì)碩士專業(yè)以上的，從事金融工作8年或經(jīng)濟(jì)各種12年以上，本業(yè)工作2年以上的，具有高級職稱；第三頁，共19頁。設(shè)立條件不得擔(dān)任商業(yè)銀行的高級管理人員（出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)犯罪）：A、因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利的；B、擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的；C、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的；D、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)摹＃?）有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度（5）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。設(shè)立程序：申請，批準(zhǔn)，登記，公告。第四頁，共19頁。五、變更商業(yè)銀行變更包括登記事項(xiàng)變更及主體變更（合并、分立）。變更須批準(zhǔn)。1、變更名稱；2、變更注冊資本；3、變更總行或者分支行所在地；4、調(diào)整業(yè)務(wù)范圍；5、變更持有資本總額或者股份總額百分之五以上的股東；6、修改章程；7、國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他變更事項(xiàng)。第五頁，共19頁。第三節(jié)商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍及原則

一、業(yè)務(wù)：1、負(fù)債業(yè)務(wù)。吸收存款、發(fā)行金融(資本)債券、借款(含同業(yè)拆借、向央行借款、向國外貨幣市場借款)、應(yīng)付款等。

2、資產(chǎn)業(yè)務(wù)。包括發(fā)放貸款、進(jìn)行投資(證券投資、現(xiàn)金資產(chǎn)投資、固定資產(chǎn)投資)、買賣外匯、票據(jù)貼現(xiàn)等。3、中間業(yè)務(wù)（不動用資產(chǎn)而產(chǎn)生的業(yè)務(wù)）包括辦理國內(nèi)外結(jié)算，代理發(fā)行、代理兌付、承銷政府債券，代理買賣外匯，提供信用證服務(wù)及擔(dān)保，代理收付款以及代理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)等。第六頁，共19頁。二、基本原則1、經(jīng)營原則：效益性原則、安全性原則和流動性

2、依法獨(dú)立自主經(jīng)營原則。3、保護(hù)存款人利益原則。4、平等、自愿、公平、誠信原則。5、公平競爭原則。

第七頁，共19頁。三、商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)管理規(guī)定

(一)對商業(yè)銀行負(fù)債業(yè)務(wù)的管理規(guī)定1．商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照人民銀行的規(guī)定，交存存款準(zhǔn)備金，留足備付金。

2．商業(yè)銀行進(jìn)行同業(yè)拆借（？違反拆借規(guī)定利率如何定）禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。拆出資金限于交足存款準(zhǔn)備金、留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金。拆入資金用于彌補(bǔ)票據(jù)結(jié)算、聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時(shí)性周轉(zhuǎn)資金的需要。

3．商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)保證存款本金和利息的支付，不得拖延、拒絕支付存款本金和利息。

4．商業(yè)銀行發(fā)行金融債券或者到境外借款，應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)。第八頁，共19頁。(二)對商業(yè)銀行資產(chǎn)業(yè)務(wù)的規(guī)定1、商業(yè)銀行貸款管理的規(guī)定：

1)資本充足率不得低于8％；

2)貸款余額與存款余額的比例不得超過75％；

3)流動性資產(chǎn)余額與流動性負(fù)債余額的比例不得低于25％；

4)對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10％；

5)銀監(jiān)會對資產(chǎn)負(fù)債比例管理的其他規(guī)定。第九頁，共19頁。貸款管理6）商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放信用貸款；向關(guān)系人發(fā)放擔(dān)保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。（案例）

關(guān)系人是指：A、商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬；B、前項(xiàng)所列人員投資或擔(dān)任高級管理職務(wù)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織

7）借款人到期不歸還擔(dān)保貸款的，商業(yè)銀行依法享有要求保證人歸還貸款本金和利息或者就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。商業(yè)銀行因行使抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)而取得的不動產(chǎn)或者股權(quán)，應(yīng)當(dāng)自取得之日起二年內(nèi)予以處分。

第十頁，共19頁。關(guān)系人案例案例一：香港某證券公司為國內(nèi)一國有商業(yè)銀行的子公司，該國有商業(yè)銀行行長兼任該證券公司法定代表人?，F(xiàn)該證券公司的上海分公司欲向該國有商業(yè)銀行申請免擔(dān)保的隔夜資金拆借授信。在審查授信時(shí)有業(yè)務(wù)人員提出疑問：《商業(yè)銀行法》第四十條禁止商業(yè)銀行向關(guān)系人發(fā)放信用貸款，給予免擔(dān)保的授信是否與該禁止性規(guī)定相違背？

案例二：某銀行發(fā)行免擔(dān)保的信用卡（貸記卡），該銀行內(nèi)部職工欲申請辦理。有人認(rèn)為，向內(nèi)部員工發(fā)放免擔(dān)保的信用卡違反了《商業(yè)銀行法》第四十條。

第十一頁，共19頁。2．對商業(yè)銀行投資業(yè)務(wù)的規(guī)定

商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動產(chǎn)。商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資。

我國現(xiàn)階段是實(shí)行嚴(yán)格的金融分業(yè)管理，即商業(yè)銀行和投資銀行(主要指信托公司、證券公司、房地產(chǎn)公司)業(yè)務(wù)不能交叉。

第十二頁，共19頁。3、貼現(xiàn)業(yè)務(wù)1）貼現(xiàn)是指商業(yè)銀行以折扣方式預(yù)收利息購入未到期的商業(yè)票據(jù)，向票據(jù)持有人提供短期的資金融通。2）貼現(xiàn)票據(jù)的限制：商業(yè)匯票3）貼現(xiàn)銀行的限制：商業(yè)匯票和貼現(xiàn)銀行除另有規(guī)定外，必須是貼現(xiàn)申請人的開戶銀行。銀行承兌匯票的貼現(xiàn)銀行必須是參加全國聯(lián)行和省轄聯(lián)行的銀行機(jī)構(gòu)。非銀行機(jī)構(gòu)不準(zhǔn)辦理銀行承兌匯票的貼現(xiàn)。4）貼息計(jì)算：貼現(xiàn)期限從其貼現(xiàn)之日起至票據(jù)到期日止，法律規(guī)定貼現(xiàn)期限不得超過六個(gè)月。實(shí)付貼現(xiàn)金額按票面金額扣除貼現(xiàn)日至匯票到期前一日的利息，貼現(xiàn)利率按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。第十三頁，共19頁。票據(jù)貼現(xiàn)5）在銀行開立存款帳戶的企業(yè)法人及其他組織。（法釋：商業(yè)匯票的持票人向非開戶銀行貼現(xiàn)與向開戶銀行貼現(xiàn)具有同等效力。但持票人與貼現(xiàn)行惡意串通的除外。）6）與出票人或者直接前手之間具有真實(shí)的商品交易關(guān)系；7）提供與其直接前手之間的增值稅發(fā)票和商品發(fā)運(yùn)單據(jù)復(fù)印件。（形式審查，案例）第十四頁，共19頁。1998年9月11日，農(nóng)行白銀營業(yè)部簽發(fā)了兩張500萬元銀行承兌匯票，出票人均為白銀有色金屬公司（收款人均為重慶市有色金屬總公司,匯票到期日均為1999年3月11日，其它各項(xiàng)必要記載事項(xiàng)齊全。農(nóng)行白銀營業(yè)部在匯票上加蓋鋼印予以承兌。重慶有色公司取得上述兩張匯票后背書轉(zhuǎn)讓給創(chuàng)意公司。（為有色公司期貨部組建而成，一套人馬兩套班子），創(chuàng)意公司于1998年9月10日與二輕公司簽訂購銷鍍鋅板1761T合同，將上述匯票又背書轉(zhuǎn)讓給了二輕公司。同年9月15日，二輕公司向工行兩路口分理處申請貼現(xiàn)。工行兩路口分理處經(jīng)審查兩張匯票以及二輕公司提供的貼現(xiàn)申請書、工礦產(chǎn)品購銷合同及增值稅發(fā)票復(fù)印件等文件后，于同月17日為二輕公司辦理了貼現(xiàn)手續(xù)，支付了貼現(xiàn)款，并由此取得了匯票。第十五頁，共19頁。(三)其他業(yè)務(wù)的基本規(guī)則

1．銀行結(jié)算業(yè)務(wù)的規(guī)定：應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的期限兌現(xiàn)，收付入賬，不得壓單、壓票或者違反規(guī)定退票。2．存貸款利率的禁止性規(guī)定。商業(yè)銀行不得違反規(guī)定提高或者降低利率以及采取其他不正當(dāng)手段，吸收存款，發(fā)放貸款。

3．銀行賬戶管理：開立一個(gè)辦理日常轉(zhuǎn)賬結(jié)算和現(xiàn)金收付的基本賬戶，不得開立兩個(gè)以上基本賬戶。任何單位和個(gè)人不得將單位的資金以個(gè)人名義開立賬戶存儲。4．營業(yè)時(shí)間的規(guī)定：應(yīng)當(dāng)公告5．業(yè)務(wù)手續(xù)費(fèi)的規(guī)定：辦理業(yè)務(wù)，提供服務(wù)，規(guī)定收取手續(xù)費(fèi)。

第十六頁，共19頁。第四節(jié)商業(yè)銀行接管和終止一、接管的條件、目的及其法律后果。

1、接管條件：商業(yè)銀行已經(jīng)或可能發(fā)生信用危機(jī)，嚴(yán)重影響到存款人利益。

2、接管的目的：是為了保護(hù)存款人的利益，恢復(fù)其正常的經(jīng)營能力。

3、接管的法律后果：接管行為是一種行政行為，其實(shí)質(zhì)是終止被接管人(商業(yè)銀行)的經(jīng)營管理權(quán)，被接管人的法律主體資格并不因接管而喪失，因此，被接管的商業(yè)銀行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因接管而變化。第十七頁，共19頁。二、按管的程序及實(shí)質(zhì)1、作出接管決定：銀監(jiān)會必須公告作出。包括：被接管人名稱、按管理由、接管組織、按管期限（可以延長但最長不超過二年）。2、按管的實(shí)施及實(shí)質(zhì)：實(shí)施：自接管決定實(shí)施之日起開始，而非自接管決定作出之日起開始。實(shí)質(zhì)：是被接管的商業(yè)銀行的經(jīng)營管理權(quán)的移轉(zhuǎn)，是對銀行內(nèi)部經(jīng)營管理工作的改組和再造，而不是商業(yè)銀行對外債權(quán)債務(wù)關(guān)系的移轉(zhuǎn)。第十八頁，共19頁。三、商業(yè)銀行終止

1．商業(yè)銀行的終止事由：解散、被撤銷和被宣告破產(chǎn)。

2、商