淺議宋文軍訴西安市大華餐飲有限公司股東資格確認(rèn)糾紛案

宋文軍安市大有限東資格糾【編者語(yǔ)】人走股留屬回購(gòu)，股東資即喪失。【案情·判決】西安市大華餐飲有限責(zé)任司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)大華公司）成立于1990年4月5日2004年月大公司由國(guó)有企業(yè)制為有限責(zé)任公司，宋文系大華公司員工，出資

2萬(wàn)成為大華公司的自然人股東。華公司章程第三章“注冊(cè)資本和股份”第十四條規(guī)定“公司權(quán)不向公司以外的任何團(tuán)體和個(gè)人出售、轉(zhuǎn)讓。公司改制一后，經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后可在公司內(nèi)部贈(zèng)予、轉(zhuǎn)讓和繼承。持股死亡或退休經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后方可繼承、轉(zhuǎn)讓或由企業(yè)收購(gòu)，股人若辭職、調(diào)離或被辭退、解除勞動(dòng)合同的，人走股留，持股份由企業(yè)收購(gòu)…”，第十三章“股東認(rèn)為需要規(guī)定的其事項(xiàng)”第六十六條規(guī)定“本章程由全體股東共同認(rèn)可，自公設(shè)立之日起生效”。該公司章程經(jīng)大華公司全體股東簽名通。2006年6月3日宋文軍向公司提出解除勞動(dòng)合同，并請(qǐng)退出其所持有的公司的

2萬(wàn)股份。2006年8月28日經(jīng)華公司法定代表人趙來(lái)鎖同意，宋文軍領(lǐng)到退出股金款2萬(wàn)整2007年1月日大華公司召開(kāi)2006年股東大會(huì)，大會(huì)應(yīng)到股東107人實(shí)到股東104人代表股權(quán)占公司股份數(shù)的％會(huì)議審議通過(guò)了宋

文軍、王培青、杭春國(guó)三股東退股的申請(qǐng)并決議“其股金暫由公司收購(gòu)保管，不得參紅利分配”。后宋文軍以大華公司的回購(gòu)行為違反法律規(guī)定未履行法定程序且公司法規(guī)定股東不得抽逃出資等，請(qǐng)求依確認(rèn)其具有大華公司的股東資格。一審法院判決：駁回原告文軍要求確認(rèn)其具有被告西安市大華餐飲有限責(zé)任公司東資格之訴訟請(qǐng)求。二法判決：駁回上訴，維持原判。再審法院裁定：駁回宋文軍的再審申請(qǐng)?！驹u(píng)析·公司治理建議】一、法律不絕對(duì)禁止股權(quán)購(gòu)股權(quán)回購(gòu)實(shí)質(zhì)上是一種減行為。股權(quán)回購(gòu)可以分為法定回購(gòu)和約定回購(gòu)，《

公司法》

第七十四條和第一百四十條規(guī)定了兩類(lèi)公司法定回購(gòu)的形；約定回購(gòu)是指在有限公司章程中約定股權(quán)回購(gòu)的情形。定回購(gòu)是當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)，如不存在法定無(wú)效事由的況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合法有效。二、兩類(lèi)公司對(duì)股權(quán)回購(gòu)規(guī)定不同有限責(zé)任公司與股份有限司對(duì)股權(quán)回購(gòu)的規(guī)定不同。

1.法定回購(gòu)的條件不同：有責(zé)任公司法定回購(gòu)的條件為：

(公司連續(xù)五年不向股東分利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利條件的；

(二公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(三)公章規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。股份有限公司法回購(gòu)的條件為：

(一減少公司注冊(cè)

資本；(二與有本公司股份的其他公司合并；

(三)將份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；(四)股因股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公收購(gòu)其股份的。

法回購(gòu)發(fā)生的原因不同：有限公司在經(jīng)活動(dòng)出現(xiàn)法定情形，異議股東提出請(qǐng)求而發(fā)生；股份公司在營(yíng)活動(dòng)出現(xiàn)法定情形就應(yīng)當(dāng)主動(dòng)回購(gòu)或者異議股東提出請(qǐng)求生。回的的和意義不同：有限公司回購(gòu)是為了保護(hù)中股東的利益；股份公司股權(quán)回購(gòu)是為了優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)、有效理公司。

認(rèn)定約定回購(gòu)的法律效力不同有公司中約定購(gòu)在不存在法定無(wú)效事由的情況下，原則上認(rèn)定有效；股份公原則上不得收購(gòu)本公司股份，故應(yīng)認(rèn)定約定回購(gòu)無(wú)效。三、認(rèn)定有限公司中股權(quán)定回購(gòu)的法律效力符合我國(guó)的立法趨勢(shì)《公司法》第七十四條和一百四十二條對(duì)兩類(lèi)公司的法定回購(gòu)有明確規(guī)定。《最人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)（二）》第五條對(duì)