思修案例分析題

精品文檔交流1精品文檔交流2精品文檔交流3精品文檔交流4精品文檔交流5正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的防衛(wèi)行為。它是對(duì)不法侵害者進(jìn)行反擊，保護(hù)合法權(quán)益免受侵害的行為，是刑法規(guī)定的保護(hù)行為人與違法犯罪行為作斗爭(zhēng)的法律制度。既有正當(dāng)防衛(wèi)，那么就有 非正當(dāng)防衛(wèi)。如果非正當(dāng)防衛(wèi)造成了損害，則應(yīng)負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。 非正當(dāng)防衛(wèi)主要有以下幾種：1、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。它是指行為人的實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)，超過(guò)了正當(dāng)防衛(wèi)所需要的必要限度，并造成了不應(yīng)有的危害行為。2、防衛(wèi)挑撥。它是指行為人故意挑逗對(duì)方，使對(duì)方對(duì)自己進(jìn)行不法侵害，接著借口加害于對(duì)方。3、防衛(wèi)侵害了第三人，也叫 局外防衛(wèi)。它是指防衛(wèi)者對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害以外的人實(shí)施的侵害行為。精品文檔交流 64、假想防衛(wèi)。它是指不法侵害行為根本不存在，由于行為人猜想、估計(jì)、推斷不法侵害行為存在，而對(duì)其實(shí)施侵襲的一種不法侵害行為。5、事前防衛(wèi)，也叫提前防衛(wèi)。它是指行為人在不法侵害尚未發(fā)生或者說(shuō)還未到來(lái)的時(shí)候，而對(duì)準(zhǔn)備進(jìn)行不法侵害的人采取了所謂的防衛(wèi)行為。6、事后防衛(wèi)。它是指在不法侵害終止后，而對(duì)不法侵害者進(jìn)行的所謂防衛(wèi)行為。為使公共利益、本人或他人的人身和其他權(quán)利免遭正在進(jìn)行的不法侵害而進(jìn)行反擊，致使侵害人受到某種損害的行為。構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)需要具備兩方面的要件，即侵害方面的要件和防衛(wèi)方面的要件。侵害方面的要件是：①必須存在不法侵害的行為。②侵害行為必須是正在進(jìn)行的。對(duì)于預(yù)備的或想象的侵害行為，不能借口正當(dāng)防衛(wèi)，先發(fā)制人，而只能采取預(yù)防措施；對(duì)于已經(jīng)實(shí)施的侵害行為，如果沒有實(shí)施到底而中止或者已經(jīng)實(shí)施完了，也不能適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。但侵害行為雖已完成，卻在仍能排除其危害的情況下，則應(yīng)認(rèn)為侵害行為仍在繼續(xù)中。例如罪犯搶奪他人財(cái)物逃跑，事主立即追蹤并強(qiáng)行將財(cái)物奪回的行為應(yīng)屬正當(dāng)防衛(wèi)。如果搶奪者已經(jīng)逃匿，事后被事主發(fā)現(xiàn)，就不能認(rèn)為侵害的事實(shí)正在進(jìn)行。精品文檔交流 7防衛(wèi)方面的要件是 ：①防衛(wèi)必須針對(duì)侵害人本人 ，而不能針對(duì)第三人。如果實(shí)施了損害第三人利益的方法，不能適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。②防衛(wèi)不能過(guò)當(dāng)。即正當(dāng)防衛(wèi)不能超過(guò)必要的限度，造成不應(yīng)有的損害。必要限度不是指防衛(wèi)者和侵害者的損害是否基本均衡，而是指是否超過(guò)了有效地制止不法侵害的限度。如果防衛(wèi)行為不是當(dāng)時(shí)制止不法侵害行為所必需，因而對(duì)侵害人造成不應(yīng)有的損害，就是防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)行為不負(fù)刑事責(zé)任。防衛(wèi)過(guò)當(dāng)應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)酌情減輕或免除處罰。犯罪既遂 既遂是犯罪的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài) ，即分則處罰所設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)的處罰程度的狀況，預(yù)備、中止、未遂為特殊形態(tài)。犯罪既遂是行為人故意實(shí)施的行為已具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。 如入室盜竊，小件物品藏在身上，即使當(dāng)場(chǎng)拿住，也算既遂，大件物品則要在戶外才算既遂，扒竊中，一般扒在手中抓著的就算既遂，控制區(qū)域比較嚴(yán)格的，如工廠，出入查得很緊，一般要在大門外才算既遂，若出入松，則出了廠房則可以。犯罪預(yù)備 犯罪預(yù)備，指為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的行為。有犯罪預(yù)備行為，因意志以外的原因而未能著手實(shí)行的，是預(yù)備犯。 對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕，減輕處罰或者免除處罰。 例如：兩人搶劫商店，開門進(jìn)入后見店里很多人搓麻，則持刀呆在那里，被人扭送公安精品文檔交流 8機(jī)關(guān)，此應(yīng)當(dāng)為犯罪預(yù)備，因?yàn)樗麄冞€未暴力危脅、恐嚇，若拿刀喊都別動(dòng)時(shí)，構(gòu)成未遂；四人持刀搶劫出租車，被司機(jī)懷疑，開到檢查站，警察詢問則知是要搶劫，因此是搶劫的預(yù)備，不應(yīng)為未遂；甲去乙家殺人，在路上肚子疼，沒有去成，是為犯罪預(yù)備。犯罪未遂已著手實(shí)行犯罪 ，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。特征 1、已經(jīng)著手實(shí)行犯罪 ，同犯罪預(yù)備相區(qū)別 著手：有沒有指向、逼近具體的被害對(duì)象 2、犯罪未得逞，同犯罪既遂相區(qū)別 3、未得逞是由于 意志以外的原因 ，同犯罪中止相區(qū)別（ 1）意志以外的原因，即是否違反真實(shí)意愿 ①某種使犯罪分子認(rèn)為客觀上不能實(shí)現(xiàn)自己的意志例：某甲在盜竊，聽到樓下有警車的聲音，就跑了，實(shí)際上是救護(hù)車的聲音。 ②某種情況致使犯罪人客觀上不可能實(shí)施犯罪行為或者不可能實(shí)現(xiàn)犯罪的結(jié)果 ③行為已經(jīng)終了，但某種情況阻止了結(jié)果的發(fā)生。 總結(jié)：第三人的原因、被害人的原因和犯罪人自己的原因2）意志以外的原因還必須足以阻止犯罪人的行為例：盜竊、搶劫、強(qiáng)奸時(shí)遇到熟人放棄的，理論上是中止。因?yàn)檫@不足以阻止犯罪人的行為。精品文檔交流 9犯罪中止 在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或自動(dòng)有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。 對(duì)于中止犯，沒有照成損害的，應(yīng)免除處罰 ;造成損害的應(yīng)減輕處罰。甲某正在用菜刀砍殺妻子乙某時(shí)，被鄰居阻止，并奪下刀子。事后，在鄰居的批評(píng)、指責(zé)下，隨同鄰居一起將乙某送醫(yī)院搶救。乙某沒有死亡。因?yàn)榧啄彻室鈿⑷俗镆呀?jīng)未遂，所以事后的參與搶救行為不認(rèn)為是中止；男朋友殺女朋友，約至懸崖，推下，結(jié)果看女朋友未傷（懸崖下有其它單位堆放的松土），自己走掉。不是犯罪中止，是犯罪未遂，只說(shuō)明其態(tài)度尚好。甲投毒殺乙，但投毒后心生憐憫，又把乙送到醫(yī)院，但其實(shí)他不把乙送到醫(yī)院乙也不會(huì)死亡，因?yàn)樗幰堰^(guò)期，毒性不至于毒死乙。那甲也是中止。某甲在某乙的水里投毒，行為已經(jīng)終了，要達(dá)到中止，如果某乙還沒有喝水，就要把水倒掉；如果某乙已經(jīng)喝了，應(yīng)該送到醫(yī)院搶救，如果某乙沒有死亡，那么某甲就構(gòu)成故意殺人中止；如果某乙搶救無(wú)效死亡，那么某甲構(gòu)成故意殺人既遂。如果某乙喝水以后，某甲害怕不去搶救，但希望他沒事，最后某乙因第三人救助而得救，那么某甲構(gòu)成故意殺人未遂。一、二奶繼承案 黃永彬：最后，瀘州市納溪區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為， 遺贈(zèng)人黃永彬的遺贈(zèng)行為精品文檔交流 10違反了《民法通則》第七條“民事行為不得違反公共秩序和社會(huì)公德”法律的原則和精神，損害了社會(huì)公德，破壞了公共秩序，應(yīng)屬無(wú)效行為，并于 2001年10月11日作出駁回原告張學(xué)英訴訟請(qǐng)求的一審判決。一審判決后，張學(xué)英不服一審駁回訴訟請(qǐng)求的判決，于2001年日向四川省瀘州市中級(jí)法院提起上訴。二審法院在查明本案的事實(shí)后，以與一審法院同樣的理由，當(dāng)庭作出了駁回上訴，維持原判的終審判決。此案涉及到《繼承法》和《民法通則》，首先應(yīng)該明確這兩部法律的關(guān)系，即《民法通則》是普通法 《繼承法》是特別法 特別法優(yōu)于普通法 但是《民法通則》又是《繼承法》的母法，《繼承法》又屬于民法范疇就必須符合《民法通則》的立法原則首先，應(yīng)該明確繼承關(guān)系和繼承法律規(guī)則，《繼承法》：第二條 繼承從被繼承人死亡時(shí)開始。第三條 遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)， 。第五條 繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈(zèng)辦理；有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。第七條 繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：（一）故意殺害被繼承人的； （二）為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；（三）遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的；（四）偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的。從繼承法看，原告人除了所持有的公正遺贈(zèng)有異議 （遺贈(zèng)人黃永精品文檔交流 11彬的遺贈(zèng)個(gè)人財(cái)產(chǎn)侵犯被告的部分合法財(cái)產(chǎn)）之外。原告的繼承權(quán)利在繼承法范圍內(nèi)合法有效法院應(yīng)該給與支持。但是原告的身份特殊，原告作為遺贈(zèng)人的二奶，破壞了被告的家庭，給被告帶來(lái)巨大的精神損害。而且原告所持有的遺囑“侵犯”被告作為第一法定繼承人地位。被告以遺贈(zèng)違背社會(huì)公德拒絕執(zhí)行遺贈(zèng)人的遺贈(zèng)。這里牽扯到了社會(huì)公德，我國(guó)《民法通則》第七條的規(guī)定，民事行為不得違反公共秩序和社會(huì)公德，由于繼承關(guān)系是民事行為，繼承的確立和實(shí)現(xiàn)必須合乎民事關(guān)系的原則，然而原告的繼承權(quán)的實(shí)現(xiàn)又違背這一原則。所以原告的主張無(wú)效。綜上，可以看出本案的關(guān)鍵是在繼承法是否要遵照民法通則的原則，是否違背特別法優(yōu)于一般法。本案的特別之處之二，法律原則和法律規(guī)則的適用問題。筆者認(rèn)為，針對(duì)本案的特殊性，僅考慮原告遵照遺贈(zèng)來(lái)繼承遺贈(zèng)人的財(cái)產(chǎn)和乎繼承法的調(diào)整范疇，但是原告的身份（雖然繼承法沒有禁止二奶的繼承權(quán)）但是又違背了社會(huì)公德。即以二奶的身份繼承違背民法的基本原則。以此本案不僅僅只涉及到繼承法律還涉及遺贈(zèng)的有效性。遺贈(zèng)作為民事行為，必須合乎民法的原則和立法精神。依照民法公序良俗的原則，遺贈(zèng)人黃永彬的遺贈(zèng)就是無(wú)效的，首先遺贈(zèng)人與原告的關(guān)系有悖社會(huì)公德。原告繼承財(cái)產(chǎn)的行為也不符合社會(huì)習(xí)俗。因此遺贈(zèng)行為無(wú)效，原告即沒有繼精品文檔交流 12承權(quán)！以此應(yīng)該對(duì)原告的訴訟不予支持。又有爭(zhēng)論的焦點(diǎn)：法律原則的適用必須在法律規(guī)則表述或適用不明時(shí)才可以使用，但是本案的法律規(guī)則適用是合法的。但是遺贈(zèng)是無(wú)效的，所以原告的繼承是無(wú)效的！總結(jié)本案的焦點(diǎn)不應(yīng)該是二奶是否有權(quán)繼承遺產(chǎn)，二奶的繼承權(quán)法律沒有禁止，以此應(yīng)該予以支持。本案的關(guān)鍵是做為二奶的原告所持有的遺贈(zèng)是否有效。遺贈(zèng)人有權(quán)利行使自己的民事權(quán)利即將自己的遺產(chǎn)贈(zèng)與原告，但是民事行為必須合法有效，《中華人民共和國(guó)民法通則》第七條的規(guī)定，民事行為不得違反公共秩序和社會(huì)公德，違反者其行為無(wú)效。因此本案的遺贈(zèng)民事行為無(wú)效即遺贈(zèng)沒有法律效力。原告的繼承權(quán)就不存在了！二、趙c姓名權(quán)案在判決書中，鷹潭市月湖區(qū)法院認(rèn)為，《民法通則》第九十九條第一款明確規(guī)定：“公民有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒?！薄毒用裆矸葑C法》第四條第一款規(guī)定：“居民身份證使用規(guī)范漢文字和符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)字符號(hào)?！钡诙毒用裆矸葑C》是由漢字、數(shù)字、符號(hào)三種元素組成的。名“C”既是英文字母，也是漢語(yǔ)拼音字母，也是一種符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的符號(hào)，因此“趙C”是符合法律規(guī)定的。另外，“趙C”這個(gè)名字已經(jīng)使用了二十二年，未給國(guó)家、社會(huì)及他人造成不利。判決書中，鷹潭市月湖區(qū)法院另一主要認(rèn)定是，原告趙 C精品文檔交流 13于二○○五年六月進(jìn)行居民身份證初始登記，經(jīng)公安機(jī)關(guān)核準(zhǔn)領(lǐng)取了第一代居民身份證， 應(yīng)視為被告作出了具體行政行為。 換發(fā)第二代居民身份證并不是第一次進(jìn)行居民身份證初始登記， 而是為了提高居民身份證的制作質(zhì)量和防偽性， 公安機(jī)關(guān)只要“復(fù)制”第一代居民身份證的內(nèi)容即可，而不是改變登錄的內(nèi)容?！氨驹号袥Q，責(zé)令被告鷹潭市公安局月湖分局允許趙 C以‘趙C’為姓名換發(fā)第二代居民身份證 ”三、天價(jià)咖啡案就法言法，麥當(dāng)勞公司是快餐店的擁有者，有責(zé)任和義務(wù)對(duì)顧客提供保護(hù)。咖啡溫度過(guò)高，存在產(chǎn)品缺陷，且未事先警告，致使顧客遭受身體傷害和財(cái)產(chǎn)損失，麥當(dāng)勞應(yīng)該負(fù)法律責(zé)任。美國(guó)向來(lái)重視消費(fèi)者人身安全，原告贏得官司之后，不僅可以獲得實(shí)際損害賠償，還有權(quán)獲得精神損害賠償和懲罰性賠償。最后，陪審團(tuán)一致裁決，麥當(dāng)勞所售咖啡溫度過(guò)高，毫無(wú)必要，在產(chǎn)品安全問題上，掉以輕心，疏忽大意，侵犯了原告的人身安全，造成重大傷害事故和經(jīng)濟(jì)損失，償付原告 20萬(wàn)美元的補(bǔ)償金。考慮到原告自身過(guò)錯(cuò)，麥當(dāng)勞公司實(shí)際責(zé)任減為80%，賠償16萬(wàn)美元。但鑒于麥當(dāng)勞態(tài)度惡劣，對(duì)消費(fèi)者全無(wú)同情之心，處以懲罰性賠償 270萬(wàn)美元。四、新生如何適應(yīng)大學(xué)生活（1）該同學(xué)的問題是比較典型的新生適應(yīng)不良癥。 主要原因精品文檔交流 14有：對(duì)大學(xué)生活缺乏真正的了解， 對(duì)大學(xué)生活期望過(guò)高， 過(guò)于理想化，對(duì)大學(xué)生活中可能出現(xiàn)的問題和挑戰(zhàn)缺乏足夠的心理、能力準(zhǔn)備；自我定位不合理，不合理的比較，心理落差較大；自我認(rèn)識(shí)偏差，挫折承受力不足。1）該同學(xué)對(duì)大學(xué)生活缺乏了解，對(duì)大學(xué)生活中可能出現(xiàn)的問題缺乏足夠的心理和能力準(zhǔn)備，對(duì)自我的期望值也比較高，對(duì)于新的環(huán)境缺乏足夠的適應(yīng)能力，以致出現(xiàn)了大學(xué)生活適應(yīng)不良的狀況。（2）該同學(xué)應(yīng)調(diào)整好自己的心態(tài)，通過(guò)與老師、學(xué)長(zhǎng)學(xué)姐的交流來(lái)真正了解大學(xué)生活，盡快確立新的追求目標(biāo)，重新給自己定位，通過(guò)學(xué)習(xí)和實(shí)踐樹立自己的信心，通過(guò)投入豐富的大學(xué)生活找到快樂的感覺。（2）建議該同學(xué)要找人（包括父母、同學(xué)、老師、朋友等）聊聊，以釋放緊張焦慮情緒，得到社會(huì)支持；找心理咨詢專家，對(duì)問題做出梳理，找出癥結(jié)所在，并獲得解決的途徑；