《外國民商法（第二版）》第八章 知識產(chǎn)權(quán)法

第八章知識產(chǎn)權(quán)法第一節(jié)知識產(chǎn)權(quán)概述一、知識產(chǎn)權(quán)的概念知識產(chǎn)權(quán)是智力成果的創(chuàng)造人或工商業(yè)活動中的標(biāo)記所有人依法所享有的權(quán)利的統(tǒng)稱。各國所保護的知識產(chǎn)權(quán)的范圍幾乎涉及人類智力活動所產(chǎn)生的一切成果。二、兩大法系知識產(chǎn)權(quán)法的不同立法上，大陸法系立法采用一般的、寬廣的用詞表達規(guī)范，從而便于對技術(shù)發(fā)展引起的空白點進行填空。而英美法系則以區(qū)別技術(shù)代替解釋技術(shù)，即對成文法的解釋必須是限制性的、文義性的。對新的技術(shù)產(chǎn)生的權(quán)利的保護上面，大陸法系通過司法解釋完成對新的權(quán)利的保護，而英美法系則通過擴大權(quán)利保護的目錄完成，即直接通過立法完成。表現(xiàn)在具體立法上，大陸法系的每一次立法可以保持很長的時間，因為通過法律解釋足以實現(xiàn)對新權(quán)利的保護。而英美法系的立法對于新技術(shù)的挑戰(zhàn)，更多的通過修訂法律或新的立法實現(xiàn)。三、知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)法律制度是工業(yè)革命的后果，它的起源與19世紀(jì)的自然科學(xué)和技術(shù)的發(fā)展以及實行貿(mào)易自由有密切的聯(lián)系。自17世紀(jì)以來，資產(chǎn)階級在生產(chǎn)領(lǐng)域中開始廣泛采用科學(xué)技術(shù)成果，為促進工業(yè)發(fā)展，防止自由貿(mào)易帶來的弊端，許多國家感到需要給予技術(shù)發(fā)明、工業(yè)設(shè)計、商人使用的商業(yè)名稱、商標(biāo)法律保護，并需要保護商人的企業(yè)對付競爭者的不公正商業(yè)做法。四、知識產(chǎn)權(quán)的特點（一）壟斷性即知識產(chǎn)權(quán)是政府授予知識產(chǎn)權(quán)所有者的壟斷權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的客體——智力成果具有易擴散性和消費上的無對抗性，一個人的使用無法排斥他人的使用，就一個智力成果，可以同時存在許多個使用關(guān)系（二）時間性即知識產(chǎn)權(quán)只能在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到法律保護，一旦超出了法律規(guī)定的有效期限，這一權(quán)利就自行消滅，智力成果就成為整個社會的共同財富，為全人類所共同利用。（三）地域性又稱屬地原則，指按照一個國家或地區(qū)法律產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)，只在該權(quán)利產(chǎn)生的區(qū)域有效，在該國家或地區(qū)以外不具有法律效力。五、知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)及在民法中的地位知識產(chǎn)權(quán)是一種民事權(quán)利。對于知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，各國主要有下列觀點：（一）無形財產(chǎn)權(quán)說此理論依據(jù)自然法學(xué)說建立，認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，因此根據(jù)“天賦人權(quán)”的思想，應(yīng)當(dāng)受到法律保護。（二）智慧財產(chǎn)權(quán)說是指該權(quán)利是由創(chuàng)造性思維活動所產(chǎn)生的權(quán)利。（三）顧客權(quán)利說該學(xué)說認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)無論哪種權(quán)利，最終都將與買主即顧客掛鉤，與擴大自己在他們之中的影響掛鉤。第二節(jié)著作權(quán)法一、著作權(quán)概述（一）著作權(quán)概念著作權(quán)，亦稱版權(quán)，在大陸法系和英美法系有不同含義。英美法版權(quán)保護作者和出版者的利益，是因為考慮到未經(jīng)許可的復(fù)制會給社會的智力活動帶來不良的影響。大陸法系是從保護作者的角度出發(fā)，認(rèn)為作者在道義上有權(quán)控制和利用他自己創(chuàng)作的智力成果。（二）著作權(quán)法的歷史發(fā)展15世紀(jì)和16世紀(jì)歐洲出現(xiàn)的出版壟斷權(quán)，是歐洲歷史上原始著作權(quán)制度或著作權(quán)的雛形。1709年，英國議會通過《安娜法令》，它被認(rèn)為是世界上第一部近代意義上的著作權(quán)立法，也被認(rèn)為是世界上第一部成文的版權(quán)法。美國于1790年制定了《聯(lián)邦版權(quán)法》。法國最早于1777年頒布相應(yīng)法令，保護作者發(fā)表和出售作品的權(quán)益。于1791年和1793年頒布《表演權(quán)法》和《作者權(quán)法》。而作為兩種法系融合的體現(xiàn)則是日本著作權(quán)法二、著作權(quán)的主體和客體（一）著作權(quán)主體著作權(quán)的主體是著作權(quán)人，而著作權(quán)人一般包括以下幾種：1.作者。2.著作權(quán)人（二）著作權(quán)客體著作權(quán)的客體是作品，這在各國立法中均無爭議。但何為作品，在各國有不同的要求。各國要求作品具有獨創(chuàng)性。有的國家著作權(quán)法規(guī)定，作品除了具備獨創(chuàng)性以外，還應(yīng)當(dāng)以一定的形式固定下來。根據(jù)目前已知的作品的表現(xiàn)形式，可以分為下列幾類：1.文字作品。2.口述作品。3.音樂作品4.戲劇作品。5.舞蹈作品。6.美術(shù)作品。7.攝影作品及使用類似攝影的技術(shù)完成的作品。8.電影作品。9.實用美術(shù)作品。10.計算機軟件。11.數(shù)據(jù)庫?？疾煳鞣街T國著作權(quán)法，通常有以下幾類對象屬于著作權(quán)不予保護的范圍：1.官方文件。2.淫穢、違反善良風(fēng)俗的作品，或稱色情作品。3.時事新聞。三、著作權(quán)的限制著作權(quán)限制指對著作財產(chǎn)權(quán)行使的限制。其功能通常在于通過對著作權(quán)的適當(dāng)限制，平衡創(chuàng)作者、傳播者和使用者的利益，確保公眾能接觸和使用作品，以促進整個社會文化傳播事業(yè)的發(fā)展。一般認(rèn)為下列使用為合理使用，不構(gòu)成對著作權(quán)人權(quán)利的侵犯：1.個人使用。2.新聞報道使用。3.轉(zhuǎn)載或轉(zhuǎn)播使用。4.教學(xué)使用。5.公務(wù)使用。6.圖書館使用。7.免費表演。8.公共場所陳列作品的使用。合理使用除采用列舉方式進行具體判斷以外，有些國家還采用概括式確定合理使用的判斷標(biāo)準(zhǔn)，從而避免出現(xiàn)掛一漏萬的現(xiàn)象。四、著作權(quán)的保護（一）侵權(quán)行為的成立1.原告必須證明被告的作品和他的作品相同或相似的因果關(guān)系。2.原告須證明自己是所有權(quán)人。3.被告對于侵犯行為的發(fā)生有過錯存在。（二）民事救濟1.預(yù)防性措施。2.禁止令。3.損害賠償。4.交出利潤。5.銷毀侵犯著作權(quán)的復(fù)制品及為制作復(fù)制品專用的設(shè)備。第三節(jié)專利法一、專利權(quán)概述（一）專利權(quán)的概念授予專利權(quán)，可以理解為發(fā)明者或他的雇傭人與國家之間的一種合同，雙方為此提供了對價或約因。（二）專利法的歷史發(fā)展最早的專利立法可以追溯到1474年威尼斯城市共和國頒布的專利立法。英國專利立法最早可以追溯到1623年的《壟斷法》，該法一直到1852年才進行了修改。1789年《人權(quán)和公民權(quán)利宣言》通過，專利權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)被確定，并于1791年通過了法國的第一部專利法。1790年，美國通過《專利法》，并于1793年進行重要修訂。德國于1876年制定《工業(yè)設(shè)計法》，1877年制定《專利法》，1892年制定《實用新型法》。1871年，明治政府頒布《專賣略規(guī)則》，這是日本最早的專利立法。西方各國專利立法發(fā)展中曾產(chǎn)生過爭論，有些國家，如荷蘭曾有一段時期廢止了專利法。但現(xiàn)代各國對于專利法的作用，已經(jīng)沒有爭議了。二、專利權(quán)的客體專利權(quán)的客體是發(fā)明創(chuàng)造。發(fā)明可以是產(chǎn)品發(fā)明，也可以是方法發(fā)明。有些國家還根據(jù)發(fā)明創(chuàng)造性程度的不同，將專利分為發(fā)明專利、實用新型證書、外觀設(shè)計證書三種。有些國家還規(guī)定不受專利法保護的客體三、取得專利權(quán)的條件1.新穎性。對于新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，目前有兩類。一類采用絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)，另一類采用相對新穎性標(biāo)準(zhǔn)。目前各國還對新穎性標(biāo)準(zhǔn)作了放寬和縮小兩方面的補充。放寬新穎性的標(biāo)準(zhǔn)指規(guī)定一些公知公用行為不破壞發(fā)明的新穎性。2.創(chuàng)造性。即授予專利權(quán)的發(fā)明與先前技術(shù)（已有技術(shù)）相比，對一個在相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域持有普通技能的人來說，并非是顯而易見的。四、專利申請與審查各國專利法都規(guī)定，發(fā)明者或其雇主獲得專利權(quán)，必須向?qū)ｉT的機構(gòu)申請專利。對于專利申請各國大都采用申請在先原則，即如果有兩個或兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時，專利權(quán)授予最先申請的人。與申請在先原則相對應(yīng)的原則是發(fā)明在先原則，即專利權(quán)應(yīng)當(dāng)授予最先作出發(fā)明的發(fā)明人。各國專利局對申請的行政監(jiān)督大體上可以分為兩種：登記制與審查制。專利權(quán)有一定的有效期間。最通用的辦法為規(guī)定自申請之日起多少年之后期滿。五、專利權(quán)的保護（一）保護范圍的確定專利的權(quán)利要求是確定專利保護范圍最重要的法律文件。但是在確定專利權(quán)的保護范圍時，各國有不同的解釋原則。1.周邊限定原則。2.中心限定原則。（二）專利侵權(quán)行為侵犯專利權(quán)指未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施只有專利權(quán)人能實施的行為，一般可以分為直接侵權(quán)和間接侵權(quán)（有的國家稱為助成侵權(quán)）。（三）專利侵權(quán)抗辯各國首先都允許被告提出爭執(zhí)中的專利權(quán)的有效性問題。其他的辯護包括：(1）他的行為是與發(fā)明客體有關(guān)的實驗。(2）藥劑師在藥房內(nèi)按照注冊醫(yī)師的處方為病人臨時配制藥品的行為。(3）暫時或偶然在該國境內(nèi)或越過該國境內(nèi)的船舶、飛機或車輛上使用，包括領(lǐng)空、領(lǐng)海。(4）被告享有先用權(quán)。（四）專利侵權(quán)救濟專利侵權(quán)的救濟各國基本一致，即為申請禁令、損害賠償、交出利潤、交出或銷毀侵犯專利權(quán)的工具等。第四節(jié)商標(biāo)法一、商標(biāo)法概述商標(biāo)是用來區(qū)別某一特定的制造商或商人的貨物與其他制造商或商人的貨物的標(biāo)記和符號。在美國、英聯(lián)邦國家和地區(qū)以及某些大陸法系國家，商標(biāo)法是不公平競爭法的一部分。而在絕大多數(shù)大陸法系國家，保護商標(biāo)、對付他人未經(jīng)授權(quán)使用商標(biāo)的辦法是遵照法律規(guī)定申請商標(biāo)注冊。商標(biāo)法既要保護商標(biāo)所有權(quán)人的權(quán)利，又要保護公眾的利益，因此在商標(biāo)法的宗旨上需要考慮各種利益。商標(biāo)首要的功能是識別功能，即識別貨物來源的功能。在此基礎(chǔ)上，商標(biāo)還產(chǎn)生下列一些功能：(1）保證使用該商標(biāo)的貨物的質(zhì)量。(2）商標(biāo)一旦取得一定的商譽之后，因為代表著該產(chǎn)品的價值，所以具有廣告功能。二、商標(biāo)法的歷史商標(biāo)在作為一種權(quán)利由法律規(guī)定之前早已有之，關(guān)于商標(biāo)的歷史可以與世界各文明古國的發(fā)展相聯(lián)系。真正意義上的商標(biāo)法是在19世紀(jì)之后出現(xiàn)的?，F(xiàn)代意義上的商標(biāo)與早期的商品標(biāo)記最重要的區(qū)別是：它已不是一種單純的商品標(biāo)記，而成為一種可以轉(zhuǎn)讓的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是受法律保護的無形財產(chǎn)。1845年，美國紐約州通過《商標(biāo)法》。1857年法國頒布了商標(biāo)法，這是國際上第一個通過國家立法保護商標(biāo)權(quán)的立法。1883年《巴黎公約》簽訂，商標(biāo)的國際保護開始。三、注冊商標(biāo)的取得法律保護商標(biāo)是保護與使用商標(biāo)者所經(jīng)營的貨物有關(guān)系的該項標(biāo)記的價值與使用。各國目前對于商標(biāo)的取得大多依據(jù)注冊而取得，而不把使用作為商標(biāo)權(quán)取得的依據(jù)。商標(biāo)注冊的主要條件是標(biāo)記本身必須具有顯著性。各國還規(guī)定某些標(biāo)記是不能取得注冊的。商標(biāo)所有權(quán)人可以處分其商標(biāo)。注冊商標(biāo)可能因為訴訟而告喪失，主要是撤銷商標(biāo)的訴訟。注冊商標(biāo)也可以因為放棄、拋棄而告喪失。其中最重要的原因是因為不使用或商標(biāo)用詞轉(zhuǎn)變?yōu)橐话阈杂迷~。四、商標(biāo)權(quán)的保護商標(biāo)所有權(quán)授予權(quán)利人排除其他人不法使用其商標(biāo)的權(quán)利。在判斷是否侵犯商標(biāo)權(quán)時，應(yīng)當(dāng)判斷被告商標(biāo)與原告商標(biāo)的相似性，是否使得購買具體商品的人受騙或產(chǎn)生混淆。各國學(xué)理和判例都支持對于馳名商標(biāo)給予特別的保護，因此關(guān)于貨物類似性的一般規(guī)則不能適