法律中的道德觀之我見

法律中的道德觀之我見

[內(nèi)容摘要]道德是法律的基礎(chǔ)，法律使道德制度化成為可能，但法律與道德作為兩種不同的社會調(diào)節(jié)方法，無論是在古代還是在現(xiàn)代，始終處于不斷沖突和相互融合的過程中。筆者試從法律和道德的含義、道德法律化的表現(xiàn)、道德在法律中的作用這三方面作一淺析，以期尋求一種法律與道德在沖突、融合中良性發(fā)展的合理方法。

[關(guān)鍵詞]道德，法律

一、道德與法律的含義

“道”在儒家思想史中其原意本為“感受”“天命”之“行”，后引申為事物從起點(diǎn)到終點(diǎn)所必須經(jīng)由的過程、步驟和所須遵循的規(guī)則、規(guī)律?！暗隆闭?，《說文解字》謂“從行”，[1]其最原始或最本意的也是指一種“行動”，所以“德”的最初含義和今天的道德規(guī)律等方面是完全不同的。到了西周時期，“德”字之用就極為普遍，“德”已經(jīng)形成了一個融道德、政治、倫理、法律為一體的綜合概念。在現(xiàn)代，《現(xiàn)代漢語小詞典》關(guān)于道德的解釋為“社會意識形態(tài)之一，是人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則和規(guī)范?！?/p>

再論及“法”，“==，刑也，平之如水；==，所以觸不直者去之，從去”。平之如水，有公平、正義之義。按照馬克思的觀點(diǎn)，法是在人類社會發(fā)展到階級社會時所產(chǎn)生的一種調(diào)整人與人之間關(guān)系的手段。是社會在一定歷史發(fā)展階段的產(chǎn)物。“法律就是地方性知識：地方在此不只是指空間、時間、階級和各種問題，而且也指特色，即把對所發(fā)生的事件的本地認(rèn)識與對可能發(fā)生的事件的本地想象聯(lián)系在一起?！狈稍诂F(xiàn)代社會中已經(jīng)滲透到各處角落，發(fā)揮著巨大的作用。

二、道德法律化的表現(xiàn)

在原始社會，調(diào)整人與人之間利益關(guān)系的是被原始人共同接受的樸素的道德觀念，隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，利益的分化，沖突和矛盾的激化，原始的樸素的道德觀念無力承擔(dān)維護(hù)社會秩序的艱巨職責(zé)，歷史選擇了法律。以中國為例，在公元前3世紀(jì)左右，中國由血緣國家變?yōu)榈赜蛐試?，家與國直接合一，那時制定出的法律，就是以道德為絕對的主要內(nèi)容，也就是以“禮”為根本內(nèi)容。在西周，周公制定的周禮在當(dāng)時已作為一種積極規(guī)范調(diào)整著西周時期社會生活的各個方面?！暗赖氯柿x，非禮不成；教訓(xùn)正俗，非禮不備；分爭辯訟，非禮不決；君臣上下；父子兄弟，非禮不定；宦學(xué)事師，非禮不親；班朝、治軍、三官、行法，非禮威嚴(yán)不行；禱祠祭祀，供給鬼神，非禮不誠不莊?！边@充分說明周禮已經(jīng)滲透到社會的各個領(lǐng)域，是西周時期法律規(guī)范重要的形式之一。秦朝滅亡以后，漢初的統(tǒng)治者總結(jié)秦朝“繁刑嚴(yán)誅、吏治刻深，”最終導(dǎo)致二世而亡的教訓(xùn)，從漢初確立黃老學(xué)派無為而治到漢武帝推崇“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的主張，統(tǒng)治者最終確定了“禮法并用，德主刑輔”的指導(dǎo)思想。在漢朝，一方面把符合儒家的倫理觀用法律表現(xiàn)出來；另一方面表現(xiàn)為董仲舒的“春秋決獄”，也就是以《春秋》的“微言大義”作為司法審判的根據(jù)，以“論心定罪”為原則，“志善而違于法者免，志惡而合于法者誅”，以至于斷罪“時有出入于律之外者”，董仲舒在法律的領(lǐng)域貫徹執(zhí)行道德的原則，完成了儒家倫理的制度化和法律化，此種方式建構(gòu)了中國古代法律史上新的倫理結(jié)構(gòu)。形成了“以禮入法”，即道德法律化。

唐朝繼承、發(fā)展了以往禮法并用的統(tǒng)治方法和立法經(jīng)驗(yàn)，使法律內(nèi)容“一準(zhǔn)乎禮”，真正實(shí)現(xiàn)了禮與法的統(tǒng)一。正如唐太宗所說“失禮之禁，著在刑書?！币约白罱K在《永徽律疏》序言中明確宣布：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也?！卑逊饨▊惱淼赖碌木窳α颗c國家法律統(tǒng)治力量緊密結(jié)合在一起，對后世的立法、司法及人民的法律意識均產(chǎn)生根深蒂固的影響。及至晚清修律，禮教派與法理派引發(fā)了著名的禮法之爭，法理派的最終退卻也顯示了封建道德倫理已經(jīng)根植于中國法律文化。直到現(xiàn)在我國《民法通則》第4條依然規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿公平、等價有償、誠實(shí)信用的原則?！痹摋l雖然不是具體規(guī)定，但它卻是立法及司法實(shí)踐的指導(dǎo)性原則，充分體現(xiàn)了立法本意及道德的強(qiáng)大生命力。

三、道德在法律中的作用

道德與法律的性質(zhì)是不同的，法律調(diào)整人們的外部活動，即人與人之間的關(guān)系，法律主要是依靠強(qiáng)制力對人們的行為加以調(diào)整，要求人們絕對服從它的規(guī)定與命令，通過法律調(diào)整的社會秩序首先是“外在的秩序”；道德則支配人們的內(nèi)心生活和動機(jī)，讓道德規(guī)范實(shí)現(xiàn)的并不是外部的物理性強(qiáng)制力作用，而是人們內(nèi)心對道德規(guī)范所遵循的正當(dāng)性的信念。因此，道德是自律的，而法律則是他律的，并且是以外在強(qiáng)制力量作為保證的他律。法律并不是調(diào)整社會關(guān)系的唯一手段，“有些社會關(guān)系的調(diào)整，法律只能起輔助作用，主要依靠其它手段。最后有的問題不能應(yīng)用法律，也就是說，法律不是解決這類問題的有效手段，例如，對人的思想、信仰或私生活方面的問題”。馬克思指出：“法律是肯定的、明確的和普遍的規(guī)范?！边@是對法律屬性的概括。但“不論看上去如何完備，一部典章剛實(shí)行，就會有千百個未被預(yù)見到的問題呈現(xiàn)在法官面前。這是因?yàn)橐坏┏晌?，法律就將保持成文形式。但與此相反，人民不會永遠(yuǎn)一成不變，他不斷地改變著，以及由實(shí)情如此多樣地改造著其變化效果，在每時每刻產(chǎn)生著某種新的組合、新的事實(shí)和新的選擇”。所以不可否認(rèn)，法律本身存在著局限性，例如滯后性，僵化性、不確定性。而人民和環(huán)境卻是無時無刻不在變化。此時，道德就成為法律的有益補(bǔ)充，長期以來形成的人們普遍認(rèn)同的道德觀念立法者將其在法律中規(guī)定，如公平、平等、誠實(shí)信用等，不僅填補(bǔ)了法律的空白，并對社會道德的普及起到重大的作用。正因?yàn)橛辛说赖碌闹С趾蛷浹a(bǔ)，才能夠使法律規(guī)范體現(xiàn)人類最終的理想。在亞里士多德勾勒的“良法+普遍守法”的框架中，符合人類正義和良知道德的法律才是良法，良法中的法律規(guī)范之所以為廣大的人民來遵守，并不僅因?yàn)橛袊覐?qiáng)制力保證實(shí)施，更重要的是這些法律規(guī)范與人們所信奉的道德理念相一致，有合理性、正義性、公平性。在老百姓的心目中，他們認(rèn)同這些法律規(guī)范，自覺的愿意遵守。假如我們不承認(rèn)法律中擁有道德因素，就象凱爾森所說：從他對實(shí)在法制度的觀點(diǎn)來看，“法律”概念中沒有絲毫的道德涵義。只會導(dǎo)致法律成為空中樓閣。所以賦予某些道德原則具有法律效力是完全必須和必要的，而事實(shí)也確實(shí)是如此，因?yàn)榉僧吘故俏覀円恢币詠淼赖律畹姆e累和外部沉淀。而且就調(diào)整的范圍而言，道德調(diào)整的社會關(guān)系的范圍比法律要廣泛，只要有人的存在，道德就會存在。

道德在法律中具有很重要的積極作用，但是并非所有的道德規(guī)范都可以成法律規(guī)范。只有最低限度的道德也就是維護(hù)社會秩序所必需的道德才可以進(jìn)入法律規(guī)范，否則“法將不法，德將不德”。[10]而且“只要是全面地以法律去執(zhí)行道德，道德所蒙受的損害就必定是致命的。因?yàn)橐苑扇?zhí)行道德，其結(jié)果不但是道德的外在化，而且是道德的法律化。這種外在化、法律化了的道德，”“又不但不道德，而且是反道德的了?！盵11]自柏拉圖在西西里島構(gòu)建理想國的實(shí)驗(yàn)失敗后，退而求其次，主張以法治國，認(rèn)為法律是第二等好的治策。[12]人治說在西方就已成昨日黃花。而中國的傳統(tǒng)文化是以德治為主，以至于在現(xiàn)代化的今天，人們的法治意識依然十分薄弱，對法律的權(quán)威感沒有完全樹立。遇到事情發(fā)生，按照習(xí)慣第一個想到的就是用道德標(biāo)準(zhǔn)來解決問題，這在法治社會是不可想象的。在法治化社會建設(shè)的過程中，雖然有時候法律由于自身的局限性對出現(xiàn)的新情況一時無法適應(yīng)，使人們心理上產(chǎn)生合情、合理、不合法的認(rèn)識，但法律作為道德沖突協(xié)調(diào)者出現(xiàn)的，它是在道德沖突無法調(diào)和的情況下產(chǎn)生，其在法治社會中與道德相比是更為主要的調(diào)整手段，人們清楚地知道法律憑借其獨(dú)有的強(qiáng)制力，為了保持一個相對穩(wěn)定的有利于人類和平和發(fā)展的社會秩序，要求人們必須遵守它，不論誰違反法律都將負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。法律是神圣而不可侵范的。

當(dāng)我們遵崇法律至上的同時，不應(yīng)該忘記道德的精神。二者就象兩只手，一張一弛，文武之道，我們應(yīng)當(dāng)合理地處理二者的關(guān)系，使之在新的歷史條件下達(dá)到和諧統(tǒng)一。使得人們的行為符合法律和道德的雙重標(biāo)準(zhǔn)，這是我們的理想。

注釋

[1]段玉裁：《說文解字注》，第76頁。

許慎，說文解字[M].

梁治平編，《法律的文化解釋》，三聯(lián)書社1997年版。

司馬遷：《史紀(jì)。秦始皇本紀(jì)》。

鹽鐵論。刑德。

沈宗靈主編：《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社，1999年版，第101-102頁。

《馬恩全集》第1卷第71頁。

張千帆：“法國民法典的歷史演變”，載《比較法研究》1999年第2期。

[美]博登海默：《法理學(xué)—法哲學(xué)及其方法》，