商法-股份有限公司股東查閱權(quán)制度立法比較分析

商法-股份有限公司股東查閱權(quán)制度立法比較分析股份有限公司股東查閱權(quán)制度立法比較分析10法碩2班龍會會（20104101001247）摘要：在中國實行市場經(jīng)濟體制歷史較短、世界經(jīng)濟全球化的背景下，向公司立法完善國家學習是我國公司立法的必經(jīng)之路。本文通過與美外國（主要是美國）在股份有限公司股東查閱權(quán)制度立法的對比，分析中國公司法股份有限公司查閱權(quán)的規(guī)定，并指出其不足之處，以期對中國相關(guān)立法提供思考。關(guān)鍵詞：股份有限公司股東查閱權(quán)立法例各國公司法中都確認了股東知情權(quán)，由于各國的歷史傳統(tǒng)、經(jīng)濟發(fā)展狀況以及立法者所追求的立法目的的差異，股東所享有的知情權(quán)的具體范圍是有差別的。但就總的立法趨勢而言，股東知情權(quán)的范圍隨著對股東利益受關(guān)注程度的日益加強而不斷擴大，各國股東知情權(quán)的立法體系也更加健全和完善。2考察世界各國立法例，股東知情權(quán)總體上涉及查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、檢查人選任請求權(quán)三項權(quán)利。在這一權(quán)利體系中，股東的查閱權(quán)是核心，股東知情權(quán)能否實現(xiàn)，取決于股東查閱權(quán)能否充分行使。至今，世界上許多國家的公司法都規(guī)定了股東查閱權(quán)這一制度，規(guī)定股東有權(quán)查閱公司各種經(jīng)營信息的權(quán)利。下面主要介紹美國立法例中關(guān)于股東查閱權(quán)的制度，并在此基礎(chǔ)上提出一些中國此制度的立法問題。一、股東查閱權(quán)的范圍之立法例股東查閱權(quán)的范圍，是指股東有權(quán)查閱公司的哪些資料、文件。各國公司立法對股東查閱權(quán)范圍的規(guī)定，盡管其所包含的文件名稱與內(nèi)容不盡相同，但實質(zhì)都是一系列對公司經(jīng)營狀況客觀描述的文件和就公司經(jīng)營狀況做出的報告與建議。(一)財務(wù)會計報告查閱權(quán)的范圍公司財務(wù)會計報告是指公司對外提供的反映公司某一特定日期財務(wù)狀況和某一會計期間經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量的文件。5公司財務(wù)會計報告能夠客觀的反映公司在一定時期內(nèi)的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量等情況，這些信息既是投資人進行決策所必須的，又是一個公司經(jīng)營實力和履約能力的表征，是經(jīng)濟活動的相對方?jīng)Q定其交易行為的重要依據(jù)。由于股份有限公司尤其是上市公司股東人數(shù)較多，絕大多數(shù)股東不直接管理公司事務(wù)，公司的日常經(jīng)營和決策大多掌握在董事會和經(jīng)理層手中，股東對公司的經(jīng)營活動的了解和監(jiān)督主要依賴真實的財務(wù)會計記錄。股東通過查閱公司的財務(wù)報告，可以便捷而快速的了解公司的經(jīng)營狀況，實現(xiàn)對公司的間接控制(實際上是對高管人員的控制)。因此，世界各國公司法大都賦予了股東查閱公司財務(wù)會計報告的權(quán)利?！睹绹痉斗ā?修正案)第16.20，規(guī)定股份公司應(yīng)當向股東提供包括一個和多個子公司的合并報表，并且公司應(yīng)在每一財政年度結(jié)束后的120天內(nèi)，向每一股東郵寄年度財務(wù)報告，包括資產(chǎn)平衡表、損益表、資產(chǎn)凈值變動表。英國1985年《公司法》中規(guī)定財務(wù)報告包括年度帳目(資產(chǎn)負債表和損益表)、董事會報告以及審計人的報告;德國1993年修改后的《德國股份公司法》第175條要求年度帳目、情況報告、監(jiān)事會的報告和董事會關(guān)于使用結(jié)算盈余的建議應(yīng)當自股東大會召集之日起陳列于公司的業(yè)務(wù)室內(nèi)，供股東們查閱。日本2005年修訂后的《日本公司法典》第175條規(guī)定，在公司的營業(yè)時間內(nèi)，股份有限公司股東有權(quán)查閱各會計年度的財務(wù)會計報表、事業(yè)報告及各該附屬明細表和臨時財務(wù)會計報表。(二)賬簿查閱權(quán)的范圍賬簿查閱權(quán)，是指股東對公司的會計賬簿、會計書類和有關(guān)記錄進行閱覽的權(quán)利。此權(quán)源于美國。1950年，日本修改其《商法典》時，從美國導(dǎo)入此制。而在德國《德國股份公司法》和英1985年《公司法》中并無此規(guī)定。6美國《示范公司法》(修正本)第16.01(e)規(guī)定，一家公司的主要辦事處應(yīng)當有下列記錄的副本供股東查閱:(l)公司組織章程和附屬的組織章程以及上述章程迄今仍有效的全部修訂文件;(2)公司工作細則和附屬的工作細則以及對上述細則迄今仍有效的全部修訂文件;(3)董事會決議，該決議設(shè)立一個或多個種類或系列的股票并確定他們的有關(guān)權(quán)利、優(yōu)惠和限制，如果這些股票己按決議發(fā)行并售出;(4)所有股東會議的一記錄，以及過去三年中股東不經(jīng)過會議形式而采取的全部行動的記錄;(5)一般是過去三年內(nèi)的全部發(fā)給股東的書面信息，其中包括發(fā)送給股東的過去三年的財務(wù)陳述書;(6)公司當今董事和高級管理人員的姓名和地址;(7)根據(jù)第16.22節(jié)規(guī)定送交州務(wù)長官的最近年度的年度報表。第16.02(b)規(guī)定，下列文件股東有權(quán)查閱:(l)任何一會議記錄摘要，替代董事會代表公司的董事會委員的任何一次股東會議記錄摘要，由股東或董事會不采取會議形式一記錄的摘要，本段所指檢查的范圍不受根據(jù)第16.02(a)范圍的制約;(2)公司的會計記錄;(3)股東登記簿。股東名冊、會計賬簿、公司基本章程和附屬章程、董事會、經(jīng)營委員會和股東大會的議事錄、契約書、通信、納稅申報書甚至于物的設(shè)備即工廠都可以成為美國公司法中股東賬簿查閱權(quán)的客體。7由此可見美國公司法中，股東賬簿查閱權(quán)的范圍非常廣泛。二、查閱權(quán)的行使要件之立法例股東查閱權(quán)內(nèi)容有時會涉及能夠為公司帶來利益、并且不為公眾知悉商業(yè)秘密。公司信息對股東基本不封鎖，但商業(yè)秘密例外。股份有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜，股東人數(shù)眾多，而且變動頻繁，股東相互之間沒有人身信任系，每個股東與公司的利益聯(lián)系比較小。因此，對于股份有限公，其某些涉及商業(yè)秘密的賬簿材料信息不應(yīng)當為所有流通股股東所知悉，否則，公司的商業(yè)安全和經(jīng)營利益將非常容易受到侵害。因此各國公司法都在不同程度上對行使股東查閱權(quán)規(guī)定了一定條件。(一)股東查閱權(quán)的資格要件股東查閱權(quán)的資格限制是指，股東在行使股東查閱權(quán)時，應(yīng)具備一定的持股數(shù)量(比如公司已發(fā)行在外股份總數(shù)的1%)，且在請求行使此權(quán)利時為該公司股東已經(jīng)達到一定得期間(比如持股6個月以上)。舊的美國《示范公司法》就規(guī)定擁有公司5%以上的股東或者持有公司股份達6個月以上的股東不需要證明有合理的目的就可以請求查閱公司文件。之所以這樣規(guī)定，乃是由于他們認為，那些較小和較新的股東很有可能要求無足輕重的騷擾性審查，因為這個階層中有的人購買少數(shù)股份，僅僅是其代理人要求他這樣做，以便獲得審查權(quán)的資格以及隨后提起的股東決議或公司權(quán)利訴訟的權(quán)利。8但這僅是學者主觀上的假設(shè)，事實上有些小股東或新股東，在其合理懷疑管理層的有不當管理或侵害他們的利益的時候，即使是完全為了股東個人利益，在不損害公司利益時，要求行使查閱賬簿也是應(yīng)該獲得支持的，畢竟股東刁’是公司的真正所有者，如果適用持股比例和持股時間的要求，反而不利于保護中小股東和新股東。因此，美國示范公司法修訂本放棄了這樣的限制性規(guī)定，允許持有任何比例和期限的股東都有查閱的權(quán)利。(二)股東查閱權(quán)的主觀要件股東查閱權(quán)的主觀要件，又稱為查閱權(quán)的目的限制，是指股東在行使股東查閱權(quán)時應(yīng)出于正當性目的。何謂“正當性的目的”，是指與維護基于股東地位而享有的利益具有直接聯(lián)系的目的。美國《示范公司法》第16.02條(c)要求查閱的申請應(yīng)當是出于“善意”和為“正當目的”，應(yīng)當合理詳盡地描述其目的及其所希望查閱的一記錄，并且要求其所希望查閱的記錄與其查閱的目的直接相關(guān)。何謂“正當目的”呢?筆者認為，在當今十分強調(diào)公司社會責任的時代，如果公司的經(jīng)營行為有利于國家和社會整體利益，事實上也有利于股東的長遠利益，一些惡意股東如出于狹隘的個人私利對此提出查閱要求，當然其目的不正當;公司作為一營利團體，公司和股東利益的最大化是其終極目標，股東的社會和政治目標當然不能背離這一目標，否則，該股東的查閱目的即為不正當。三、股東查閱權(quán)的救濟之立法例“無救濟即無權(quán)利”，作為股東查閱權(quán)的保障，司法程序可以保證股東在權(quán)利受到侵害時能通過法院的強制執(zhí)行力得到保護。國外立法及實踐采取的救濟途徑主要有:1、是向法院提出查閱請求之訴，由法院責令公司為股東提供特定的公司帳簿;2、是向公司負責帳簿保管的負責人請求賠償損失(含股東的訴訟費用);3、是在遇有重大、緊急事由時，可申請法院對公司的帳簿采取訴訟保全措施，法院在權(quán)衡股東的帳簿查閱權(quán)與公司在訴訟保全中所蒙受的不利益之后，若認為有必要，則應(yīng)準許股東之請求。對于無理拒絕股東帳簿查閱權(quán)的公司負責人，還應(yīng)追究其行政法律責任。12這樣就在股東和公司利益之間求得了一定的平衡。由此可見，一項完善的法律制度，必然要求完善相關(guān)的救濟制度，這樣才不會成為法律上的白條。四、股東查閱權(quán)的立法例之評析1、從股東查閱權(quán)的內(nèi)容來說，各國公司法理論和實踐一般認為:首先，股東查閱權(quán)包括股東查閱公司財務(wù)會計報告的權(quán)利，一般都認為財務(wù)會計報告內(nèi)容有:年度財務(wù)報告、臨時財務(wù)報告以及相關(guān)的資料;其次，股東查閱權(quán)還包括股東查閱公司會計賬簿的權(quán)利，此項權(quán)利一般都認為是股權(quán)查閱權(quán)的核心權(quán)利，比如劉俊海教授就認為對股東最有意義而且不容易被造假的就是公司的會計賬簿和原始憑證;14最后;股東查閱權(quán)還應(yīng)包括股東查閱公司其它相關(guān)資料的權(quán)利，比如股東名冊、公司章程、各種會議記錄等資料的權(quán)利。筆者認為，為使股東查閱權(quán)的行使富有實效，能給股東提供真實、充分、完整的公司經(jīng)營信息，應(yīng)當盡量擴張股東查閱權(quán)的對象范圍。2、從股東查閱權(quán)的行使要件來說，各國公司法理論和實踐一般趨向于:首先，根據(jù)查閱權(quán)的內(nèi)容重要性程度，對查閱權(quán)的行使規(guī)定了不同的行使要件。如果是要求查閱公司的日常性信息，比如公司的股東名冊、債券存根簿、公司章程、股東會、董事會、監(jiān)事會會議記錄、公司財務(wù)會計報告等文件資料，各國立法對要求查一詢的股東沒有資格方面的限制，也不需要證明有正當?shù)哪康?其次，基于公司賬簿關(guān)系到公司機密，各國立法對股東行使賬簿查閱權(quán)規(guī)定了嚴格的條件，主要是有股東資格和主觀目的方面的限制;最后，出于更好的保護股東權(quán)利的考慮，對股東行使賬簿查閱權(quán)的行使要件有趨于寬松的趨勢，比如上文所述，美國和日本都對股東持股的數(shù)量要求變得寬松。3、在股東查閱權(quán)受到侵害、不能有效行使的情況下，各國都規(guī)定了對股東查閱權(quán)的司法救濟措施。筆者認為當公司無正當理由拒絕股東的合理查閱請求時，相關(guān)股東有權(quán)向法院提起查閱請求之訴，由法院責令公司提供特定的公司文件資料，法院同時也應(yīng)命令公司支付股東為此花費的相關(guān)費用。但是，當股東無正當理由強行要求、糾纏公司提供有關(guān)文件資料時，公司也應(yīng)可以向法院提起請求，證明股東查閱請求的不正當性進而拒絕股東的無理請求。一、我國股份有限公司股東查閱權(quán)的立法現(xiàn)狀和不足我國1993年公司法(以下簡稱舊法)第111條規(guī)定，股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東會會議記錄和財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議和質(zhì)詢。2005修訂公司法(以下簡稱新法)的重點任務(wù)之一就是強化了股東知情權(quán)。新法第97條規(guī)定，股份有限公司應(yīng)當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務(wù)會計報告置備于本公司。第98條規(guī)定，股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議一記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)一詢。第166條第2款規(guī)定，股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱;公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。與1993年舊法相比，新法的進步主要體現(xiàn)擴大了股東查閱權(quán)的范圍，股東不僅可以查閱公司的章程、股東會會議記錄和財務(wù)會計報告，還可以查閱董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、股東名冊、公司債券存根，并且查閱這些事項是股東的固有權(quán)利，沒有任何條件的限制，股東在任何時候都可以請求查閱。雖然新法在股東查閱權(quán)制度有了一定的改進，擴大了股東查閱權(quán)的范圍，但是立法還是偏于保守:1、從股東查閱權(quán)的范圍來看，新法只賦予有限責任公司股東賬簿查閱權(quán)，而沒有同樣給與股份有限公司股東相同的權(quán)利;2、從股東查閱權(quán)的行使程序來看，新法也沒有規(guī)定股東查閱權(quán)具體的行使程序，只是抽象賦予股東查閱權(quán)，至于股東是否能有效行使則沒有規(guī)定具體的程序保障;3、從股東查閱權(quán)的司法保護來看，新法沒有規(guī)定相應(yīng)的救濟程序，缺乏對股東查閱權(quán)的司法保護。因此，在肯定新法的成績的同時，筆者認為也應(yīng)該看到其在構(gòu)建股東查閱權(quán)制度上的不足，為下次修法時更好的完善股東查閱權(quán)制度做好理論上的準備。1趙旭東.主編.新公司法制度設(shè)計〔M]，北京:法律出版社，2006.193.2盛韻同.股東知情權(quán)法律制度研究(碩卜學位論文)lDJ.吉林:吉林大學，2007.12.3Inresteinway，53N.E.1103，1105(N.Y.1899).轉(zhuǎn)引十郝振.股東知情權(quán)法律問題句I究(學位論文)lD].北京:中國政法人學，2007.22.4丁俊峰.合同視角下股東知情權(quán)理論研究(博士學位論文)lD].上海:華東政法學院.2007.15.5周友蘇.新公司法論!M].北京:法律出