工程發(fā)包與承包法律制度課件

第五章建設工程發(fā)包與承包法規(guī)第一節(jié)概述一、建設工程發(fā)包與承包的概念發(fā)包方：建設單位或工程總承包商、專業(yè)承包商、項目管理公司等；承包方：工程勘察設計單位、施工分包商、勞務分包商、材料供應商等；二、建設工程發(fā)包與承包的方式及范圍招標投標的概念，《招標投標法》第3條，必須招標的項目范圍和規(guī)模標準；直接發(fā)包的概念，直接發(fā)包有幾類（涉及國家安全、秘密、搶險救災等；采用專利技術和專有技術；法律規(guī)定的其他情形）四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

建設工程承包的方式總承包方式專業(yè)承包專業(yè)分包勞務分包聯(lián)合體承包方式：連帶責任四川大學建筑與環(huán)境學院高倩三、立法概況

1.法律：《建筑法》，《招標投標法》，《政府采購法》（2003年1月1日起施行）;2.行政法規(guī)和部門規(guī)章：國家計委發(fā)改委等部門規(guī)章：

《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》、《工程建設項目自行招標試行辦法》、《招標公告發(fā)布暫行辦法》、《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》、《國家重大建設項目招標投標監(jiān)督暫行辦法》、《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》、《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》；

《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》、《工程建設項目施工招標投標辦法》、《工程建設項目貨物招標投標辦法》四川大學建筑與環(huán)境學院高倩建設部規(guī)章：《建筑工程設計招標投標管理辦法》、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》、《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》四、建設工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定1.建設工程發(fā)包與承包合同必須采用書面形式2.建設工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄3.承包單位必須具有相應資格4.提倡總承包、禁止肢解分包5.特殊工程項目的招投標四川大學建筑與環(huán)境學院高倩第二節(jié)建設工程招標一、概述1.建設工程招標的概念招標是招標人利用報價手段擇優(yōu)采購產(chǎn)品或服務的行為。建設工程招標也是一種采購行為，是指工程項目的招標人利用報價手段采購工程、服務或貨物的行為。

投標是指投標人利用報價手段銷售自己產(chǎn)品或服務的行為。相應地建設工程投標是建設工程的投標人利用報價手段銷售工程或服務的行為。

一個完整的招標投標過程應包括：招標、投標、開標、評標和定標五個環(huán)節(jié)。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

招標投標活動的特點

招標投標是最富有競爭力的一種采購方式。這種方式有利于約束雙方的交易行為，創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境，提高采購質(zhì)量。相對于一般的交易活動，它具有以下特點：

1、程序規(guī)范

2、編制招標文件和投標文件

3、公開進行，透明度高

4、一次成交優(yōu)點:有效地防止腐敗,能夠最好地達到經(jīng)濟性目的,能夠為潛在的投標人提供均等的機會;

缺點:完全以書面材料決定中標人本身的缺陷,招標成本較高,招標周期較長四川大學建筑與環(huán)境學院高倩2.建設工程招標的原則建設工程招投標活動應遵循公開、公平、公正的和誠實信用的原則。

公開原則：就是招標信息、開標程序、評標標準和程序、中標結(jié)果都必須公開，使每一個投標人獲得同等的信息。

公平原則：給予所有投標人以平等機會，不歧視。

公正原則：就是要求按規(guī)定程序和事先公布的標準進行招標投標，盡可能采用通用標準，公正對待每一個投標人，不得以不合理的條件排斥或限制潛在的投標人。

誠實信用原則：這是所有民事活動都應遵循的基本原則之一。它要求當事人以誠實、守信的態(tài)度行使權利、履行義務，保證彼此都能得到自己應得的利益，同時不得損害每三人和社會的利益，不得規(guī)避招標、串通投標、泄露標底、騙取中標等。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩二、招標人1.招標人的概念有條件依法進行招標的法人或其他組織，有三項基本條件：第一：是要有可以依法進行的項目；第二：是否具有合格的招標項目，關鍵落實資金來源；第三：招標人為法人或者其他經(jīng)濟組織另外，自行招標的，還應具備項目法人資格（或法人資格）。2.自行招標

應當在五個方面體現(xiàn)相應能力，同時應當向有關部門備案。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩3.招標代理機構（1）招標代理機構的概念（2）招標代理機構應具備的條件

1）有從事招標代理業(yè)務的營業(yè)場所和相應資金

2）有能夠編制招標文件和組織評標的相應專業(yè)力量

3）有符合法定條件、可以作為評標委員會成員人選的技術、經(jīng)濟等方面的專家?guī)烊?、招標項目應當具備的條件一是已履行好相關審批手續(xù)；二是已落實建設資金；三是必要的準備工作已經(jīng)完成。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

建設工程招標投標的種類（1）全過程招標：項目建議書——交付使用；（2）勘察設計招標；（3）材料、設備供應招標；（4）工程施工招標：我國目前最主要的招標方式；（5）工程監(jiān)理招標。招標投標的一般程序（1）招標準備階段：辦理招標申請——發(fā)出招標公告（2）招標階段（投標）：發(fā)出招標公告——投標截止日（3）決標成交階段：開標之日——與中標人簽訂承包合同四川大學建筑與環(huán)境學院高倩四、招標方式1.公開招標（無限競爭性招標）2.邀請招標（優(yōu)先競爭性招標）公開招標和邀請招標的區(qū)別：（1）發(fā)布信息的方式不同：招標公告和投標邀請書（2）競爭的范圍和程度不同：全社會和特定人（3）公開的程序不同；（4）時間和費用不同。我國實踐中的“議標”招標方式的選擇四川大學建筑與環(huán)境學院高倩五、招標公告和招標邀請書應當載明招標人的名稱和地址、招標項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項。六、資格審查1.資格預審：資格預審公告的內(nèi)容（1）具有獨立訂立合同的能力；（2）具有圓滿履行合同的能力；（3）以往承擔類似項目的業(yè)績狀況；（4）沒有處于被責令停業(yè)，財產(chǎn)被接管、凍結(jié)、破產(chǎn)狀態(tài)；（5）在最近幾年內(nèi)沒有與騙取合同有關的犯罪或嚴重違法行為2.資格后審四川大學建筑與環(huán)境學院高倩七、招標文件

應當包括招標項目的技術要求、對投標人資格審查的標準，投標報價要求和評標標準等實質(zhì)性要求和條件以及擬定簽訂合同的主要條款。1、招標文件的主要內(nèi)容：（1）投標須知（2）合同條件（3）工程技術規(guī)范（4）投標文件格式（5）圖紙和技術資料（6）工程量清單2、其他注意事項：發(fā)出招標公告——投標截止日，不少于20天；招標人的澄清和修改應在投標截止日之前至少15天四川大學建筑與環(huán)境學院高倩八、招標要求1.招標方式上的限制2.禁止實行歧視待遇的要求3.保證合理時間的要求4.不得隨意終止招標的要求四川大學建筑與環(huán)境學院高倩補充：編制標底1、標底的概念

標底是由招標單位或其委托的招標代理機構依據(jù)國家統(tǒng)一的工程量計算規(guī)則，預算定額和計價辦法計算出來的工程造價，是招標人對該工程的預期價格。標底要報經(jīng)有關主管部門審定，方可使用。2、標底的作用（1）是衡量投標人報價的尺度，能由此判斷投標者報價的合理性、可靠性；（2）是評標的重要依據(jù)；（3）是建設單位預先明確招標工程的投資額度，并據(jù)此籌措和安排建設資金的依據(jù)；（4）是上級主管部門核實建設規(guī)模的依據(jù)。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩3、編制標底的原則、依據(jù)和方法守法原則：依據(jù)國家、行業(yè)、地方規(guī)定的標準、政策編制公平公正原則：一個工程一個標底，完整不漏不多合理定價原則：成本、利潤和稅金組成標底保密原則：4、編制標底的資料及方法招標文件；工程施工圖紙、工程量計算規(guī)則；施工現(xiàn)場地、質(zhì)、水文、地上情況的有關資料；施工方案或施工組織設計；現(xiàn)行工程預算定額、工程定額、工程項目計價類別及收費標準；國家或地方有關價格調(diào)整文件的規(guī)定；招標時建筑安裝材料及設備的市場價格等工料單價法和綜合單價法四川大學建筑與環(huán)境學院高倩組織現(xiàn)場考察和標前會議1、現(xiàn)場考察自然地理條件、施工條件、市場環(huán)境2、標前會議投標預備會或答疑會其他規(guī)定

為了維護投標人之間的公平競爭，《招標投標法》作了一些約束招標人行為的規(guī)定，主要有：（1）招標人不得以不合理的條件限制或排斥潛在投標人，不得對投標的潛在投標人實行歧視性待遇。本條規(guī)定主要為防止一些利用不合理的評標標準、設置多個標底等手段限制或排斥潛在投標人的違法行為。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩（2）招標文件不得要求或者表明特定的生產(chǎn)供應者以及含有傾向或排斥潛在投標人的其他內(nèi)容。（3）招標人不得強制投標人組成聯(lián)合體投標，不得限制投標人之間的競爭。投標時，投標人是否與他人組成聯(lián)合體，與誰組成聯(lián)合體，都由投標人自行決定，任何人都不得干涉。（4）招標人不得向他人透漏已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況。招標人設有標底的，標底必須保密。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩第三節(jié)建設工程投標一、投標人1.投標人概念2.投標人應具備的條件3.投標聯(lián)合體（1）聯(lián)合體的地位。（2）聯(lián)合體的能力和資格。（3）聯(lián)合體各方的責任。（4）投標人的意思自治。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩二、投標文件1.投標文件的內(nèi)容應當對招標文件提出的實質(zhì)性條件和要求的作出響應，擬進行分包的，應當在投標文件中載明。2.投標文件的提交（1）送達方式（2）送達要求（3）重新招標（4）送達拒收3.投標文件的補充、修改和撤回四川大學建筑與環(huán)境學院高倩三、投標要求1.保密要求2.合理報價3.誠實信用（1）禁止投標人之間串通。（2）禁止投標人與招標人串通。（3）禁止投標人行賄。（4）禁止掛靠等弄虛作假行為。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩五、國際工程招投標程序業(yè)主投標人確定項目（委托設計）組織招標機構招標廣告（招標邀請）進行資格預審通知合格投標人出售標書跟蹤項目投標決策物色合作伙伴或分包商準備投標（預審）資料獲得合格投標人資格購買標書標前會議考察介紹現(xiàn)場標前會議記要和標書修改補充算標、準備投標保函投標、開標初步審標澄清投標書問題評標發(fā)出意向通知書（標前談判）簽訂合同四川大學建筑與環(huán)境學院高倩第四節(jié)開標、評標和中標一、開標1.開標的概念2.開標時間：與提交投標文件的截止時間相一致3.開標地點：由招標文件事先確定4.開標的參加人：由招標人主持，邀請所有投標人、招投標主管部門、評標委員會、監(jiān)察部門的有關人員參加；5.開標的程序要求：由投標人或其代表（公證機關）檢查密封，所有投標文件當眾拆封、公開宣讀，開標過程應當記錄并存檔備查。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩10）開標開標的時間開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行開標的地點開標地點應當為招標文件中確定的地點開標開標由招標人或其委托的招標代理機構主持，并邀請所有投標人參加。開標過程應當記錄，并存檔備查。逾期送達或未送達指定地點的以及未按照招標文件要求密封的投標文件均不予受理。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩開標過程

開標時，應當由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構檢查并公證；經(jīng)確認無誤后，由招標工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格、價格折扣、招標文件允許提供的備選投標方案和投標文件的其他主要內(nèi)容。

未宣讀的投標價格、價格折扣和招標文件允許提供的備選投標方案等實質(zhì)內(nèi)容，評標時不予承認。

四川大學建筑與環(huán)境學院高倩開標過程

開標時，投標文件中開標一覽表(報價表)內(nèi)容與投標文件中明細表內(nèi)容不一致的，以開標一覽表(報價表)為準。

投標文件的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫金額為準；總價金額與按單價匯總金額不一致的，以單價金額計算結(jié)果為準；單價金額小數(shù)點有明顯錯位的，應以總價為準，并修改單價；對不同文字文本投標文件的解釋發(fā)生異議的，以中文文本為準。

開標過程應當由招標采購單位指定專人負責記錄，并存檔備查。

四川大學建筑與環(huán)境學院高倩二、評標

1.評標的概念2.評標委員會（1）評標委員會的組成（2）評標委員會中專家的資格（3）評標委員會專家人選的確定（4）評標委員會的職業(yè)道德3.評標方法經(jīng)評審的最低投標價法和綜合評估法四川大學建筑與環(huán)境學院高倩招標人代表有關技術、經(jīng)濟等方面的專家五人以上的單數(shù)；專家應當從評標專家?guī)熘须S機確定

招標人代表以外的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二

評標委員會構成11）評標國家（政府）投資項目，招標人不得派代表參加評標國家（非政府）投資項目，招標人可以派代表參加評標，但不得擔任評委主任四川大學建筑與環(huán)境學院高倩逾期送達的或者未送達指定地點的投標人名稱或組織結(jié)構與資格預審時不一致的聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全、關鍵字跡模糊、無法辨認的未按招標文件要求提交投標保證金的未按招標文件要求密封的無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的遞交多份內(nèi)容不同的投標文件，或在一份投標文件中對同一招標項目報有多個報價，且未聲明哪一個有效（按招標文件規(guī)定提交備選投標方案的除外）廢標的規(guī)定投標保證金一般為投標總價的2%，最高不超過80萬元四川大學建筑與環(huán)境學院高倩綜合評分法綜合評分法是指在最大限度地滿足招標文件實質(zhì)性要求前提下，按照招標文件中規(guī)定的各項因素進行綜合評審后，以評標總得分最高的投標人作為中標候選供應商或者中標供應商的評標方法。

綜合評分的主要因素是：價格、技術、財務狀況、信譽、業(yè)績、服務、對招標文件的響應程度，以及相應的比重或者權值等。上述因素應當在招標文件中事先規(guī)定。

評標時，評標委員會各成員應當獨立對每個有效投標人的標書進行評價、打分，然后匯總每個投標人每項評分因素的得分。

四川大學建筑與環(huán)境學院高倩綜合評分法的計算采用綜合評分法的，貨物項目的價格分值占總分值的比重(即權值)為百分之三十至百分之六十；服務項目的價格分值占總分值的比重(即權值)為百分之十至百分之三十。執(zhí)行統(tǒng)一價格標準的服務項目，其價格不列為評分因素。有特殊情況需要調(diào)整的，應當經(jīng)同級人民政府財政部門批準。

評標總得分＝F1×A1＋F2×A2＋……＋Fn×An

F1、F2……Fn分別為各項評分因素的匯總得分；

A1、A2、……An

分別為各項評分因素所占的權重(A1＋A2＋……＋An＝1)。

四川大學建筑與環(huán)境學院高倩性價比法

性價比法是指按照要求對投標文件進行評審后，計算出每個有效投標人除價格因素以外的其他各項評分因素(包括技術、財務狀況、信譽、業(yè)績、服務、對招標文件的響應程度等)的匯總得分，并除以該投標人的投標報價，以商數(shù)（評標總得分）最高的投標人為中標候選供應商或者中標供應商的評標方法。

評標總得分＝B

/N

；B為投標人的綜合得分，N為投標人的投標報價。

B＝F1×A1＋F2×A2＋……＋Fn×An，其中：F1、F2……Fn分別為除價格因素以外的其他各項評分因素的匯總得分；

A1、A2、……An

分別為除價格因素以外的其他評分因素所占的權重(A1＋A2＋……＋An＝1)。

四川大學建筑與環(huán)境學院高倩4.評標專家的權利和義務5.評標的相關規(guī)定（1）評標標準：招標文件確定的標準和方法，參考標底（2）獨立評審（3）標價的確認（4）投標文件的澄清：廢標的處理6.評標結(jié)果

提交書面評標材料，就中標人提出意見，三種意見四川大學建筑與環(huán)境學院高倩中標人應符合的條件能夠最大限度滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低，但是投標價格低于成本的除外中標候選人應當是評標委員會推薦并標明排列順序的1至3位一般認為，工期、投標有效期、質(zhì)量要求、招標范圍等為招標文件的實質(zhì)性內(nèi)容四川大學建筑與環(huán)境學院高倩三、中標1.中標通知書招標是要約邀請，投標是要約，中標通知書是承諾.2.訂立書面合同中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，提交履約保證金3.提交書面報告招標人在確定中標人后15日內(nèi)向行政監(jiān)督部門提交4.履行合同簽訂合同，履行義務，不得轉(zhuǎn)包、分包（除非經(jīng)招標人同意）四川大學建筑與環(huán)境學院高倩主要工作步驟各方完成的主要工作招標人/招標代理機構承包商申請批準招標向建設主管部門的招標管理機構提出招標申請準備投標資料、項目資料、企業(yè)內(nèi)部資料等；研究投標法規(guī)；組建招標機構

選擇招標方式①決定分標數(shù)量和合同類型②確定招標方式組成投標小組準備招標文件①招標廣告②資格預審文件及申請表③招標文件編制標底①編制標底②報主管部門審批四川大學建筑與環(huán)境學院高倩邀請承包商參加資格預審①刊登資格預審廣告②編制資格預審文件③發(fā)出資格預審文件索購資格預審文件；填報和申請資格預審；回函收到通知資格預審①分析資格預審材料②提出合格投標商姓名③邀請合格投標商參加投標回函收到邀請發(fā)招標文件發(fā)招標文件購買招標文件；編制投標者考察現(xiàn)場①安排現(xiàn)場踏勘日期②現(xiàn)場介紹參加現(xiàn)場踏勘；詢價；準備投標書對招標文件澄清和補遺向投標者頒布招標補遺回函收到澄清和補遺投標者提問①接受提問，準備答復②答復（信件方式或會談方式）提出問題；參加標前會議；回函收到答復投標書的提交和接受①接受投標書，記下日期和時間②退還過期投標書③保護有效投標書安全至開標遞交投標文件（包括投標保函）；回函收到過期投標書四川大學建筑與環(huán)境學院高倩開標開標參加開標會議評標①初評標②評投標書③要求投標商提交澄清資料④召開澄清會議⑤編寫評標報告⑥作出授標決定提交澄清資料；參加澄清會議授標①發(fā)出中標通知書②要求中標商提交履約保函③進行合同談判④準備合同文件⑤簽定合同⑥通知未中標者，并退回投標保函⑦發(fā)布開工令回函收到通知；提交履約保函；參加合同談判；簽定合同未中標者收到通知及回函；中標者簽約四川大學建筑與環(huán)境學院高倩第五節(jié)建設工程招標的

管理機構及其職責一、招標活動管理的職責分工具體有三類二、建設行政主管部門的有關職責建設部和各省、自治區(qū)、直轄市的建設行政主管部門四川大學建筑與環(huán)境學院高倩案例分析（一）

某市越江隧道工程全部由政府投資，該項目為該市建設規(guī)劃的重要項目之一，且已列入地方年度固定資產(chǎn)投資計劃，概算已經(jīng)主管部門批準，征地工作尚未全部完成，施工圖及有關技術資料齊全?，F(xiàn)決定對該項目進行施工招標。因估計除本市施工企業(yè)參加投標外，還可能有外省市企業(yè)參加投標，故業(yè)主委托咨詢單位編制了兩個標底，準備分別用于對本市和外省市施工企業(yè)投標價的評定。業(yè)主對投標單位就招標文件所提出的所有問題作了同一書面答復，并以備忘錄的形式分發(fā)給各投標單位，為簡明起見，采用表格形式。

四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

在書面答復投標單位的提問后，業(yè)主組織各投標單位進行了施工現(xiàn)場踏勘。在投標截止日期前10天，業(yè)主書面通知各投標單位，由于某種原因，決定將收費站工程從原招標范圍內(nèi)刪除。

問：該項目施工招標在哪些方面存在問題？請把它一一列舉出來并說明正確的做法。序號問題提問單位提問時間答復123四川大學建筑與環(huán)境學院高倩參考答案案例一：存在的問題：1.征地工作尚未全部完成，不能進行招標；2.委托編制了兩個標底，違反一標一底的原則，而且對本地和外地的在招標上區(qū)別對待，有地域歧視，違反招標投標的公平原則3.業(yè)主對投標單位就招標文件所提出的所有問題作同一書面本是對的，但在答復文件中出現(xiàn)了提問的投標人名稱，這樣泄漏了投標人的相關信息，沒有遵守保密的相關規(guī)定，也極易造成串通投標4.現(xiàn)場踏勘應當在答疑之后5.招標文件內(nèi)容的修改應當至少提前15天通知到各投標單位，本案例中僅提前10天，不具備法律效力四川大學建筑與環(huán)境學院高倩案例分析（二）

某承包商通過資格預審后，對招標文件進行了仔細分析，編制了投標文件，該承包商將技術標和商務標分別封裝，在封口處加蓋本單位公章和項目經(jīng)理簽字后，在投標截止日期前1天上午將投標文件報送業(yè)主。次日在規(guī)定的開標時間前1小時，該承包商又遞交了一份補充材料，其中聲明將原報價降低4％。但是，招標單位的有關工作人員認為，根據(jù)國際上“一標一投”的慣例，一個投標人不能遞交兩份投標文件，因而拒收承包商的補充材料。開標會由市招標辦的工作人員主持，市公證處有關人員到會，各投標單位代表均到場。開標前，市公證處人員對各投標單位的資質(zhì)進行審查，并對所有投標文件進行審查，確認所有投標文件均有效后正式四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

開標，宣讀投標單位名稱、投標價格、投標工期和有關投標文件的重要說明。問：該項目在招標程序中存在哪些問題？并說明正確的程序。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩參考答案案例二：存在問題：1.投標文件應當統(tǒng)一封裝，而且應當是法人代表簽字而不是項目經(jīng)理簽字；2.不應當拒收補充的投標文件，因為這是在開標之前補充的，是有效合法。3.主持人應當是招標人或者其委托的招標機構，不應當是市招標辦的工作人員4.資格審查有兩種，從本案例看，應當采用資格預審。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

2000年11月22日某房產(chǎn)公司就一住宅建設項目進行公開招標，建筑公司與其他三家建筑公司共同參加了投標。結(jié)果由建筑公司中標。2000年12月14日，房產(chǎn)公司就該項工程建設向建筑公司發(fā)出中標通知書。該通知書載明：工程建筑面積74781平方米，中標造價人民幣8000萬元，要求12月25日簽訂工程承包合同，12月28日開工。中標通知書發(fā)出后，建筑公司按房產(chǎn)公司的要求提出，為抓緊工期，應該先做好施工準備，后簽工程合同。房產(chǎn)公司也就同意了這個意見，之后，開進了施工隊伍，平整了施工場地，將打樁樁架運入現(xiàn)場，并配合房產(chǎn)公司在12月28日打了兩根樁，完成了項目的開工儀式。

案例分析（三）四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

但是，工程開工后，還沒有等到正式簽訂承包合同，雙方就因為對合同內(nèi)容的意見不一而發(fā)生了爭議。2001年3月1日，房產(chǎn)公司明確函告建筑公司：“將另行落實施工隊伍?！睙o可奈何的建筑公司只得訴至法院，在法庭上建筑公司指出，房產(chǎn)公司既已發(fā)出中標通知書，就表明招投標過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標文件和《施工合同示范文本》的有關規(guī)定，簽訂工程承包合同是房產(chǎn)公司的法定義務。因此，建筑公司要求房產(chǎn)公司繼續(xù)履行合同。但房產(chǎn)公司辯稱：雖然已發(fā)了中標通知書，但這個文件并無合同效力,且雙方的合同尚未簽訂,因此雙方還不存在合同上的權利義務關系,房產(chǎn)公司有權另行確定合同相對人。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩爭議焦點

B認為A既已發(fā)出中標通知書，就表明招投標過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標文件和《施工合同示范文本》的有關規(guī)定，簽訂工程承包合同是A的法定義務。A的辯稱理由是，雖然已發(fā)了中標通知書，但中標通知書并無合同效力，由于合同尚未簽訂，雙方還不存在合同上的權利義務關系，A有權另行確定合同相對人。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

案例分析：《中華人民共和國招標投標法》第46條規(guī)定：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！钡?5條規(guī)定：“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。招標人發(fā)出中標通知書后，招標人改變中標結(jié)果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。”一種觀點認為：根據(jù)《合同法》第25條，承諾生效時合同成立。因此，中標通知書發(fā)出，即發(fā)生承諾生效、合同成立的法律效力。招標人改變中標結(jié)果，變更中標人，實質(zhì)上是一種單方違約的行為；中標人放棄中標項目的，則是一種不履行合同的行為。兩種都屬于違約行為，所以要承擔違約責任。另一種觀點認為：在一般情況下，承諾通知到達要約人時合同成立。但由于合同法規(guī)定，當事人采用書面形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立，《招標投標法》又規(guī)定，在招標人向中標人發(fā)出中標通知書之后依法訂立書面合同，所以，在招標人向中標人發(fā)出中標通知書并且中標通知書送達中標人后、依法訂立書面合同之前，合同還未成立。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

根據(jù)《合同法》第42條，應當承擔締約過失責任。締約過失責任和承擔違約責任的差別比較大，前者只是賠償對方因此遭受的損失；后者若約定有違約金的，則要支付違約金，并可要求一方賠償另一方合同在履行時可以獲得的利益。違約責任要比締約過失責任重得多。

目前針對這個問題的司法解釋還沒有，但據(jù)有關的學理解釋，發(fā)中標通知書后，簽訂書面合同前的責任，應該是締約過失責任。締約過失是《合同法》規(guī)定的新內(nèi)容，它將合同法的重要條款“誠實信用原則”具體落實到了條文中，給今后的法律適用帶來了極大的便利。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩

房產(chǎn)公司的觀點和行為是不符合法律規(guī)定的，因此法院依據(jù)上述規(guī)定認定了房產(chǎn)公司違約，并判決由房產(chǎn)公司補償建筑公司經(jīng)濟損失196萬元。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩案例四：某大型工程項目由政府投資建設，業(yè)主委托某招標代理公司代理施工招標。招標代理公司確定該項目采用公開招標方式招標，招標公告在當?shù)卣?guī)定的招標信息網(wǎng)上發(fā)布。招標文件中規(guī)定：投標擔保可采用投標保證金或投標保函方式擔保。評標方法采用經(jīng)評審的最低投標價法。投標有效期為60天。

投標有效期為投標截止日期起至中標通知書簽發(fā)日期止

四川大學建筑與環(huán)境學院高倩業(yè)主對招標代理公司提出以下要求：為了避免潛在的投標人過多，項目招標公告只在本市日報上發(fā)布，且采用邀請招標方式招標。項目施工招標信息發(fā)布以后，共有12家潛在的投標人報名參加投標。業(yè)主認為報名參加投標的人數(shù)太多，為減少評標工作量，要求招標代理公司僅對報名的潛在投標人的資質(zhì)條件、業(yè)績進行資格審查。問題：業(yè)主對招標代理公司提出的要求是否正確?說明理由。

理由：公開招標項目的招標公告，必須在指定媒介發(fā)布，任何單位和個人不得非法限制招標公告的發(fā)布地點和發(fā)布范圍。分析：

(1)“業(yè)主提出招標公告只在本市日報上發(fā)布”不正確。四川大學建筑與環(huán)境學院高倩