張文顯主編第四版法理學(xué)自己總結(jié),真正第四版

資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除法理學(xué)張文顯主編 第四版第一章 法學(xué)第一節(jié) 法學(xué)的研究對象法學(xué)：是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學(xué)活動及其認(rèn)識成果的總稱。包括對法的歷時性研究、共時性研究；既要研究法的內(nèi)在方面，又要研究外部方面；既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素,又要研究法的實際效力、效果、作用和價值。凡屬于與法有關(guān)問題和現(xiàn)象都在法學(xué)的研究范圍內(nèi)。法律意識、法律關(guān)系、法律行為等都是法律現(xiàn)象，都是法學(xué)的研究對象。作為整體的法學(xué)以整個法律現(xiàn)象為研究對象，而部門法學(xué)以某個分支的法律現(xiàn)象為研究對象。法學(xué)體系，就是由法學(xué)內(nèi)部各不相同但又相互聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的學(xué)科或知識系統(tǒng)。從法律部門的角度，將法學(xué)體系劃分為：憲法學(xué)，刑法學(xué)，民法學(xué)等2）從認(rèn)識論的角度分為：理論法學(xué)與應(yīng)用法學(xué)第二節(jié) 法學(xué)的歷史一、西方法學(xué)歷史1）起始——古希臘：習(xí)慣法為主體的法律制度已有相當(dāng)程度的發(fā)展。蘇格拉底、柏拉圖和亞里士多德2）頂峰——古羅馬：法學(xué)獲得相對的地位，成為羅馬法淵源之一。3）最灰暗——中世紀(jì)：基督教主導(dǎo)，獨立法學(xué)消失。4）復(fù)興——中世紀(jì)后期：出現(xiàn)法學(xué)教育、法學(xué)研究，出現(xiàn)注釋法學(xué)只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除派。5）世俗化——文藝復(fù)興：人文主義法學(xué)派產(chǎn)生。6）蓬勃——資產(chǎn)階級革命：出現(xiàn)法權(quán)世界觀，自然法學(xué)派：表現(xiàn)為“社會契約論”“天賦人權(quán)論”，提出契約自由、法律面前人人平等、罪刑法定原則。7）流派——18世紀(jì)末：哲理法學(xué)派、歷史法學(xué)派、分析法學(xué)派（標(biāo)志法學(xué)作為獨立學(xué)科出現(xiàn)）。8）社會化——20世紀(jì)初：社會法學(xué)派、新黑格爾主義法學(xué)派、新康德主義法學(xué)派。9）振興——20世紀(jì)50年代：新自然法學(xué)派、社會法學(xué)派、新分析法學(xué)派等二、中國法學(xué)歷史1）夏、商、西周：出現(xiàn)了以天命和宗法制度為核心的法律思想。 “明德慎刑”“以德配天”2）春秋戰(zhàn)國：百家爭鳴，大發(fā)展的時期，法家“以法治國” ，法學(xué)一度非常昌盛。3）西漢至清中：以儒家法律思想為核心的文化系統(tǒng)，出現(xiàn)律學(xué)（唐律疏議），王安石變法，明末進步法律思想。4）清末至民國：戊戌變法，洋務(wù)派主張中學(xué)為體、西學(xué)為用，孫中山民主共和制，法學(xué)成為獨立學(xué)科，法學(xué)教育正規(guī)化。5）新民主主義革命時期：馬克思主義法學(xué)出現(xiàn)。第三節(jié) 法學(xué)與相鄰學(xué)科法學(xué)與其他學(xué)科有特殊聯(lián)系的原因：a法學(xué)吸收其他學(xué)科的認(rèn)識成果來說明法律現(xiàn)象；b法律現(xiàn)象的許多問題不是純粹的法學(xué)問題，而是屬于法學(xué)與其它學(xué)科的雙邊問題或多邊問題c法治時代，越來越多的社會問題都可能轉(zhuǎn)化為法律問題并提交給法律機關(guān)處理，這就要求法律工作者具有比較廣泛的知識。1.哲學(xué)是法學(xué)的理論基礎(chǔ)和指導(dǎo)思想。只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除2.法學(xué)和政治學(xué)互相依賴，是一枚硬幣的兩個方面3.法學(xué)與歷史學(xué)關(guān)系○1法律是凝結(jié)的歷史○2法律的生命更重要的是經(jīng)驗○3歷史學(xué)的實證研究方法是法學(xué)可以借鑒的重要方法○4法學(xué)中的概念，范疇，理論觀點，學(xué)說學(xué)派都是歷史的產(chǎn)物第四節(jié) 法學(xué)的研究方法一、法學(xué)方法論法學(xué)方法論釋義法學(xué)方法論：由各種法學(xué)研究方法組成的方法體系以及對這一方法體系的理論說明。兩個層次：①法學(xué)方法論的原則②各種法學(xué)方法2、法學(xué)研究必須堅持的基本方法論原則1）堅持實事求是的思想路線2）堅持社會存在決定社會意識的觀點3）堅持社會現(xiàn)象普遍聯(lián)系和相互作用的觀點4）堅持社會歷史的發(fā)展觀點，因此沒有永恒的正義標(biāo)準(zhǔn)，正義的標(biāo)準(zhǔn)是發(fā)展的。二、階級分析方法階級分析方法：用階級和階級斗爭的觀點去觀察和分析階級社會中各種社會現(xiàn)象的方法。三、價值分析方法價值分析方法：通過認(rèn)知和評價社會現(xiàn)象的價值屬性，從而揭示、批判和確證一定社會價值或理想的方法。四、實證研究方法只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除1、實證研究方法釋義實證研究方法：在價值中立條件下，以對經(jīng)驗事實的觀察為基礎(chǔ)來建立和檢驗知識性命題的各種方法的總稱。2、實證研究方法的類型1）社會調(diào)查方法：研究者提出具體問題，擬定研究方案，通過觀察實驗，采集資料數(shù)據(jù)，在此基礎(chǔ)上提出知識性命題的方法。2）歷史研究方法：對所研究現(xiàn)象進行縱向觀察，在法學(xué)領(lǐng)域一般借助于文獻研究方法。3）比較研究方法：對兩個或兩個以上事物進行比較研究。4）邏輯分析方法：邏輯推理。5）語義分析方法：通過分析語言的要素、句法和語境來揭示詞語和語句意義的研究方法。第五節(jié) 法學(xué)教育與法律人才素質(zhì)的養(yǎng)成一、當(dāng)代中國的法學(xué)教育1、中國法學(xué)教育的歷史1）引進初創(chuàng)（1949~1957）建立政法院校，從蘇聯(lián)引進教材，聘請?zhí)K聯(lián)專家任教。2）遭受挫折（1958~1966）文化大革命?！白蟆钡乃枷肱d起，法學(xué)教育急劇萎縮和衰敗。3）恢復(fù)重建（1978~1991）十一屆三中全會，多渠道、多形式、多層次、多規(guī)格的法學(xué)教育體系基本形成。4）改革發(fā)展（ 1992~ ）法學(xué)教育改革。2、法學(xué)教育體系1）形式上，分為普通法學(xué)教育和成人法學(xué)教育。2）層次上，中等專科教育、高等專科教育、本科教育和研究生教育。二、現(xiàn)代公民的基本素質(zhì)只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除1、主體意識。認(rèn)識到自己是一個公民，而不是臣民2、權(quán)利意識。意識到自己有與生俱來的作為人應(yīng)當(dāng)享有的各種權(quán)利。3、參與意識。公民的本質(zhì)在于參與。4、平等意識。意識到在法律面前享有平等權(quán)利，承擔(dān)平等義務(wù)。5、寬容態(tài)度。承認(rèn)他人有權(quán)利選擇與自己不同的行為方式，生活方式，發(fā)表不同見解。6、法治觀念。意識到法治優(yōu)于人治，尊重和遵守法律規(guī)則。7、義務(wù)觀念。意識到負(fù)有公民的義務(wù)和責(zé)任8、理性精神。能夠從實際從發(fā)，從人民利益出發(fā)，不被個人情緒和偏見左右。9、人本觀念。以人為本的觀念和理念。10、全球意識。全球化時代，要有全球意識，全球視野，全球思維。三、法律人才的基本素質(zhì)（一）基礎(chǔ)素質(zhì)1、思想素質(zhì)。立法為公、執(zhí)法為民的職業(yè)素質(zhì)；追求真理、維護正義的崇高理想；崇尚法律、法律至上的堅定信念；認(rèn)同職業(yè)倫理、恪守法律職業(yè)道德的自律精神。2、文化素質(zhì)。廣闊的知識背景；工具性技能；人際溝通能力。3、身體心理素質(zhì)。正當(dāng)?shù)膭訖C和興趣；恰當(dāng)?shù)剡M行自我認(rèn)識、自我評價的能力；控制和穩(wěn)定情緒的能力、 抗挫折能力和壓力承受能力；具有冷靜、謙虛的氣質(zhì)和自信、積極、樂觀、果斷的性格。（二）法律素質(zhì)1、法律思維能力。2、法律表達(dá)能力3、探知法律事實的能力第二章 法理學(xué)概述第一節(jié) 法理學(xué)的對象與性質(zhì)一、概念：法理學(xué)是法的一般理論、基本理論、方法論和意識形態(tài)。只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除二、法理學(xué)的研究對象是所有法律現(xiàn)象中的一般特點、法律現(xiàn)象的本質(zhì)和客觀規(guī)律性。三、法理學(xué)的性質(zhì)與地位1.法理學(xué)是法學(xué)的一般理論2.是法學(xué)的基礎(chǔ)理論3.是法學(xué)的方法論4.是法學(xué)的意識形態(tài)第二節(jié) 中國法理學(xué)一、中國法理學(xué)的歷史1）詞源——“法理學(xué)”一詞來源于日本2）最早使用——梁啟超《中國法理學(xué)發(fā)達(dá)史論》3）普遍使用——20世紀(jì)90年代4）課程開設(shè)——舊中國少數(shù)5）詞禁階段——建國后，法理學(xué)被認(rèn)為是資產(chǎn)階級專有名詞而禁止使用6）替稱階段——78年后，“法學(xué)基礎(chǔ)理論”7）解錮階段——80年代中后期，有人開始正式使用8）普遍接受——90年代后二、中國法理學(xué)的體系1）本體論問題——法是什么——權(quán)利、義務(wù)、法律行為、法律關(guān)系、法律責(zé)任、法律程序等2）價值論問題——法應(yīng)當(dāng)是什么——法的價值概念、法于秩序、法與自由、法與效率、法與正義、法與人權(quán)等3）歷史問題——法是如何產(chǎn)生和發(fā)展的——法的起源、法的歷史類型、古代法律制度、近現(xiàn)代法律制度、法律發(fā)展、法制現(xiàn)代化等4）運行問題——法在現(xiàn)實生活中是如何運行的——立法、守法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督、法律職業(yè)、法律方法、法治國家等5）社會問題——法與社會其他方面是如何相互作用的——法與經(jīng)只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除濟、法與政治、法與文化、法與道德、法與科技、法與生態(tài)文明三、中國法理學(xué)的未來1）科學(xué)形象的確立2）實踐指向的增強3）學(xué)術(shù)流派的多樣化4）科際互動更加深入5）國際化趨勢更加明顯6）理論創(chuàng)新與自主創(chuàng)新能力不斷加強第三節(jié) 學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義和方法一、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義1）學(xué)習(xí)法理學(xué)是樹立馬克思主義法律觀的需要2）學(xué)習(xí)法理學(xué)是進行社會主義法治理念教育的需要3）學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律思維方式、法律理論素質(zhì)以及實際工作能力的需要二、學(xué)習(xí)法理學(xué)的方法（1）善于從生活中具體案例出發(fā)進行法理學(xué)思考，提煉、檢驗法理學(xué)理論。2）聯(lián)系其他學(xué)科知識來理解、掌握法理學(xué)理論。3）了解法理學(xué)發(fā)展史來理解、掌握法理學(xué)理論。4）聯(lián)系、比較中西方法理學(xué)來學(xué)習(xí)法理學(xué)。5）了解當(dāng)代中國法理學(xué)研究現(xiàn)狀，積極參與法理學(xué)討論。6）注意部門法學(xué)與理論法學(xué)的學(xué)習(xí)相結(jié)合。第三章 馬克思主義法學(xué)的產(chǎn)生與發(fā)展馬克思主義法學(xué)是以馬克思主義為指導(dǎo)，研究法律現(xiàn)象的學(xué)科的總只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除稱，它的產(chǎn)生是法學(xué)史上劃時代的根本變革。第一節(jié) 馬克思主義法學(xué)的形成與發(fā)展一、馬克思主義法學(xué)的形成馬克思生活的年代，資本主義商品經(jīng)濟充分發(fā)展的時代，反思精神活躍、資產(chǎn)階級政治革命風(fēng)起云涌的時代康德主義 -黑格爾主義 -《黑格爾法哲學(xué)批判》第一次站在唯物主義立場上批判黑格爾的唯心主義法學(xué)觀 -《德意志意識形態(tài)》標(biāo)志馬克思主義法學(xué)理論體系已經(jīng)形成-《共產(chǎn)黨宣言》標(biāo)志著馬克思主義法學(xué)理論的誕生二、馬克思主義法學(xué)的發(fā)展①《共產(chǎn)黨宣言》新發(fā)展②對歐洲革命失敗總結(jié)，進一步揭示社會經(jīng)濟生活條件對法的現(xiàn)象的決定性作用③《資本論》馬克思主義法學(xué)新高峰④對巴黎公社經(jīng)驗總結(jié)，論述無產(chǎn)階級專政國家的新型民主和新型法制⑤同拉薩爾主義論戰(zhàn)，《哥達(dá)綱領(lǐng)批判》進一步揭示社會經(jīng)濟生活條件對法權(quán)現(xiàn)象的決定性作用⑥“人類學(xué)筆記”揭示國家和法現(xiàn)象的歷史起源的一般規(guī)律⑦恩格斯捍衛(wèi)，推進了新發(fā)展三、馬克思主義法學(xué)的偉大革命（一）馬克思主義法學(xué)的本體論意義（1）把法的現(xiàn)象放置于整個社會大系統(tǒng)中加以考察，科學(xué)地確證法的現(xiàn)象在社會系統(tǒng)中的地位。（2）對法的現(xiàn)象的本體屬性進行邏輯“思辨”，深入分析法的現(xiàn)象與社會生活條件的相互關(guān)系。（3）準(zhǔn)確把握法的現(xiàn)象與社會系統(tǒng)之間的相互作用， 探討法的現(xiàn)象只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除相對獨立性的內(nèi)在機理。（二）馬克思主義法學(xué)的價值論意義1）是致力于分析法的現(xiàn)象的功能狀態(tài)。2）是把握法權(quán)關(guān)系發(fā)展的社會人類學(xué)向度。3）是深入探求法的現(xiàn)象的價值基礎(chǔ)。（三）馬克思主義法學(xué)的方法論意義1）是研究方法，“從具體到抽象”。2）是敘述方法，“從抽象上升到具體”。第二節(jié) 列寧對馬克思主義法學(xué)的繼承與發(fā)展一、列寧歷史唯物主義法律觀的確立1、列寧運用馬克思主義歷史唯物主義原理， 揭示了法的現(xiàn)象的基本性質(zhì)2、列寧探討了意志自由與歷史必然性的關(guān)系3、辯證地考察了近代俄國社會法權(quán)關(guān)系變動的歷史規(guī)律及其特點二、俄國革命與列寧法律思想的發(fā)展。1、科學(xué)概括了無產(chǎn)階級革命政權(quán)的鮮明的民主特點2、分析了從資本主義到共產(chǎn)主義的過渡階段無產(chǎn)階級法權(quán)要求的基本特點3、論述了社會主義法制對于保障人民權(quán)利的極端重要性三、列寧對馬克思主義法學(xué)的發(fā)展。1．豐富和深化了歷史唯物主義法學(xué)的內(nèi)容。2．系統(tǒng)闡述了馬克思的國家學(xué)說。 （無產(chǎn)階級專政的國家學(xué)說）3．創(chuàng)造性地提出了社會主義法制的基本理論。第四節(jié) 馬克思主義法學(xué)中國化的進程只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除一、毛澤東思想對馬克思主義法學(xué)的貢獻為新民主義和社會主義的法制建設(shè)奠定重要的理論基礎(chǔ)，新民主義憲政和法制運動，確立一系列法律原則。二、鄧小平理論對馬克思主義法學(xué)的豐富與發(fā)展1、精辟分析了中國法制建設(shè)的國情條件2、明確指出了當(dāng)代中國法制建設(shè)的基本目標(biāo)3、論述了當(dāng)代中國法制建設(shè)的國情條件三、“三個代表”重要思想對馬克思主義法學(xué)的創(chuàng)新和發(fā)展1、論述了政治文明與小康社會之間的內(nèi)在聯(lián)系2、揭示了依法治國與黨的領(lǐng)導(dǎo)之間的密不可分的關(guān)系3、闡述了依法治國與以德治國之間相輔相成的互動機理四、科學(xué)發(fā)展觀指導(dǎo)下依法治國方略的全面實施1、以人為本的法律觀2、依法執(zhí)政觀3、和諧法治觀4、社會主義法治理念五、十三屆四中全會與十六大以來馬克思主義法學(xué)理論的新發(fā)展1、它發(fā)展了馬克思主義經(jīng)典作家關(guān)于國家職能的理論2、它正確地解決了人民民主專政實現(xiàn)的形式3、把加強和完善法治建設(shè)上升為依法治國的基本方略， 標(biāo)志著中共執(zhí)政方式的重大轉(zhuǎn)變4、明確提出建設(shè)社會主義法治國家的奮斗目標(biāo)5、把加強法制建設(shè)，建設(shè)法治國家不僅看做是發(fā)展民主的保障，而且看做是民主政治的基本組成部分6、以人為本的法律觀，使我們更好地理解文明社會法律發(fā)展的基本尺度7、把依法執(zhí)政確立為黨執(zhí)政的基本方式8、社會主義法治理念，是在中國化馬克思主義法治理論的指導(dǎo)下，總結(jié)我國法治建設(shè)經(jīng)驗、借鑒中外法治文明成果而形成的，是又一次重大理論創(chuàng)新只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除第二編 法的本體法的本體就是法的存在及其本質(zhì)、關(guān)系、規(guī)律和內(nèi)在聯(lián)系第四章 法的概念第一節(jié) 法、法律的語義分析一、漢語中的“法”及相關(guān)概念二、西文中的“法”及相關(guān)概念三、學(xué)術(shù)意義上的“法”的概念、法：由國家制定、認(rèn)可并由國家保障實施的，反映由特定物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階級（或人民）意志，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護和發(fā)展對統(tǒng)治階級（或人民）所期望的社會關(guān)系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。B、法律經(jīng)常是指規(guī)范性文件，法律體系即規(guī)范性文件的體系，即法律淵源體系，而法經(jīng)常是指這些文件所包含的內(nèi)容，即法律規(guī)范的集合。第二節(jié)法的本質(zhì)A、法的本質(zhì)是法的根本性質(zhì)，是指法這一事物自身組成要素之間相對穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系，是由法本身所具有的特殊矛盾構(gòu)成的。B、法的現(xiàn)象是指能夠經(jīng)驗的、憑借直觀的方式可以認(rèn)識的法的外部聯(lián)系的總和，是直觀的感性對象，即法本身。一、馬克思主義經(jīng)典作家關(guān)于法的本質(zhì)的論述1、揭示了法與統(tǒng)治階級的內(nèi)在關(guān)系2、揭示了法與國家的必然聯(lián)系3、揭示了法與社會生產(chǎn)方式的因果關(guān)系二、法的本質(zhì)的兩個層次（一）法的階級本質(zhì)只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除1）法是“意志”的體現(xiàn)2）法是“統(tǒng)治”階級意志的體現(xiàn)3）法是統(tǒng)治“階級”意志的體現(xiàn)4）法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級的意志（二）法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定1.這個物質(zhì)條件主要是生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系，尤其是后者。例如公有制就體現(xiàn)一種生產(chǎn)關(guān)系。2.這個物質(zhì)條件是統(tǒng)治階級的物質(zhì)條件。3.物質(zhì)生活條件不是唯一的決定因素，還包括政治、道德、文化、傳統(tǒng)等因素。4.因此物質(zhì)條件大致相似的國家，其法律制度的性質(zhì)可能不同。第三節(jié)法的基本特征一、法是調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范它通過規(guī)范人們的行為而達(dá)到調(diào)整社會關(guān)系的目的，在形式上具有規(guī)范性，一般性、概括性的特征二、法是由國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范（一）國家創(chuàng)立法的方式有兩種：1）制定：國家機關(guān)通過立法活動制定新法。2）認(rèn)可：國家機關(guān)賦予某些既存的社會規(guī)范以法律效力，或賦予先前的判決所確認(rèn)的規(guī)范以法律效力。（二）法由國家制定或認(rèn)可，因此具有高度統(tǒng)一性和極大權(quán)威性1）高度統(tǒng)一性：首先指各法律之間的根本原則一致；其次指除特殊情況外，一國只能有一個總的法律體系，且體系內(nèi)部各規(guī)范不能相互矛盾。2）極大權(quán)威性：法的不可違抗性，任何國家都不會容忍違法行為。三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范法是通過規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)，以權(quán)利義務(wù)為機制，影響人們的行為動機，指引人們的行為，調(diào)整社會關(guān)系的。只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除四、法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范法律是一種特殊的社會規(guī)范，即具有規(guī)范性、國家意志性、國家強制性、普遍性和程序性的社會規(guī)范或行為規(guī)范。第四節(jié)法的作用一、法的作用的原理概念：法對人的行為和社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響。1、法的作用是統(tǒng)治階級或人民的意志影響社會生活的體現(xiàn)2、法的作用是國家權(quán)力運行過程的體現(xiàn)3、法的作用是社會生產(chǎn)方式自身力量的體現(xiàn)， 一方面生產(chǎn)方式對法的內(nèi)容，形式和效力起著決定性作用另一方面，法對生產(chǎn)方式具有能動的反作用。二、法的作用的分類1、一般作用與具體作用。 一般作用是指法通過確定一定的權(quán)利義務(wù)并保障其實現(xiàn)，來建立、維護有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系、社會秩序和社會進程2、整體作用與局部作用。 整體作用是指法作為統(tǒng)一的法律體系在社會生活中的作用，局部作用是指法律體系中某一子系統(tǒng)或構(gòu)成要素（即個別法律部門或法律規(guī)范），在社會生活中的作用3、預(yù)期作用與實際作用。 預(yù)期作用是立法者立法時設(shè)想法律應(yīng)當(dāng)或可能發(fā)揮的作用，實際作用則是法律在調(diào)整社會關(guān)系，影響社會生活時實際起到的作用。4、積極作用與消極作用5、規(guī)范作用與社會作用。偏重法的社會作用的原因：○1社會作用體現(xiàn)法的本質(zhì)和目的○2以往法學(xué)研究深受哲學(xué)一般原理的支配，習(xí)慣于用歷史唯物主義思維代替法學(xué)思維，因而未能深入研究法自身的特殊性。6、直接作用與間接作用只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除三、法的局限性1）法只是許多社會調(diào)整方法的一種。2）法的作用范圍不是無限的，也并在任何問題上都是適當(dāng)?shù)摹?）法對千姿百態(tài)、不斷變化的社會生活不可避免地出現(xiàn)規(guī)則真空，呈現(xiàn)出一定的不適應(yīng)和滯后性。4）在實施法律所需的人力資源，精神條件不具備的情況下，法不可能充分發(fā)揮作用。第五章 法的淵源、形式和效力第一節(jié)法的淵源一、法的淵源含義尚未達(dá)成共識。法的效力淵源：指具有法律效力的表現(xiàn)形式。二、法的淵源的科學(xué)內(nèi)涵1、其與法的效力的直接聯(lián)系2、現(xiàn)行的法律文件須有一定的法律表現(xiàn)形式。三、法的淵源的重大意義1.表明法律的外部結(jié)構(gòu)是否合理，有利于該國法律體系的完善2．反映國家權(quán)力配置的狀況和立法的特點，對促進該國立法體制的完善和弄清其立法特色有重大作用3.有利于維護法制的統(tǒng)一。四、法的淵源的類別1、成文法。規(guī)范性法律文件、非規(guī)范性，國際法。2、不成文法。習(xí)慣法，判例法，慣例。五、當(dāng)代中國法的淵源1、以憲法為核心，以制定法為主的表現(xiàn)形式2、正式淵源：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)的經(jīng)濟法規(guī)、特別行政區(qū)的法律法規(guī)、國際條約與協(xié)定3、非正式淵源：習(xí)慣、政策、判例只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除第二節(jié)法的分類法的分類：從一定角度或根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)，將法劃分為不同的類別。法律的一般分類：是指世界上絕大多數(shù)國家公認(rèn)和適用的一種分類。（一）依制定法律主體國內(nèi)法：國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定，效力范圍不超過本國主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件。國際法：參與國際關(guān)系的兩個或兩個以上國家或國際組織之間締結(jié)的，確定相互之間權(quán)利和義務(wù)的法。（二）依法的創(chuàng)新方式和表達(dá)方式成文法：有權(quán)機關(guān)制定或認(rèn)可的以規(guī)范化成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。不成文法：有權(quán)機關(guān)制定或認(rèn)可的不具有文字形式或雖有文字形式但不具有規(guī)范化成文形式的法，一般指習(xí)慣法。（三）依效力等級、基本內(nèi)容、制定程序根本法：在整個法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件。普通法：憲法以外所有法的統(tǒng)稱。（四）依法的適用范圍一般法：對一般主體、一般事項、一般時間、一般空間范圍有效的法。特別法：對特定主體、特定事項、特定時間、特定空間范圍有效的法。（五）依法規(guī)定的內(nèi)容和價值取向?qū)嶓w法：以規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系或職權(quán)職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法。程序法：以保證主體權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)或職權(quán)職責(zé)履行所需程序或手段為主要內(nèi)容的法。（六）依法所保護的利益公法：保護國家或公共利益的法。私法：保護私人利益的法。只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除第三節(jié)法的效力一、法的效力的概念法的效力：是由適用對象、適用時間和適用空間三個要素所構(gòu)成的法的約束力。具體的法的效力，專指每一具體法律文件所規(guī)定的具體事項所具有的約束力。二、法的效力與法的實效法的實效與法的效力區(qū)別：1、法的效力表明了法的兩重性：即表明了法存在的價值和權(quán)威，也反映了法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級客觀物質(zhì)生活條件決定的。因此，法的效力體現(xiàn)了法的屬性，而法的實效注重的是法的實際效果。2、法的效力盡管也涉及對法的內(nèi)容的保障，但其重點是表明立法者的主觀愿望，也是任何法律規(guī)范區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要標(biāo)志，屬于“應(yīng)然”范疇。而法的實效表明的是法的實現(xiàn)的客觀結(jié)果與狀態(tài)，屬于“實然”范疇。當(dāng)然， 從某種意義講，法的效力是法的實效的重要原因。三、法的效力范圍法的效力范圍：指法對什么人、在什么時間和什么空間有效。是守法、執(zhí)法和司法的前提。（一）法的時間效力1、法的時間效力：指法的效力的起始和終止的期限以及對實施前的行為和事件有無溯及力。2、種類：1）生效時間①自公布之日起生效；②公布后經(jīng)過一段時間或具備一定條件生效；③到達(dá)期限生效○4該法規(guī)定試行，待試行后生效2）終止生效①明示終止只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除②默示終止3）法的溯及力又稱法的溯及既往的效力：是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具有溯及力。各國法溯及力大體規(guī)定：1.從舊原則，即新法沒有溯及力；2.從新原則；3，從輕原則；4.從新兼從輕原則；5.從舊兼從輕原則。各國包括我國通常采用最后一個。（二）法的空間效力1、概念：法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效。2、法的空間效力范圍主要由國情、法的效力等級、 法的調(diào)整對象或內(nèi)容等因素決定。通常有4種類：1）全國范圍——憲法及許多重要法律。2）一定區(qū)域——①地方性法律、法規(guī)②最高國家立法機關(guān)或最高國家行政機關(guān)專為某區(qū)域制定的法③某區(qū)域有特殊情況，如特別行政區(qū)3）域外效力——我國某些法律或某些條款具有域外效力。（三）法的對人的行為效力1、概念：法的適用對象有哪些，對什么樣的人和組織有效。2、原則：1）屬人原則2）屬地原則3）保護原則4）綜合原則，以屬地主義為主，結(jié)合屬人主義和保護主義原則3、中國——綜合原則1）對本國公民、法人、其他組織，在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法；在國外仍適用中國法，并遵守所在國法。2）對外國人、無國籍人，在中國領(lǐng)域內(nèi)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的，不適用中國法；在國外對中國或中國公民、法人、其他組織犯罪的，只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除年以上適用。適用問題，按中國法或國際法有關(guān)沖突規(guī)范來處理。四、法的效力沖突及其解決的原則解決法的效力沖突，首先必須明確法的效力等級，亦稱法的效力位階。解決法的效力沖突原則：1、根本法優(yōu)于普通法2、上位法優(yōu)于下位法3、新法優(yōu)于舊法4、特別法優(yōu)于一般法。按上述原則解決效力沖突還存在問題時，可采用依法裁決，由法定機關(guān)撤銷或改變，進行備案與審查方式解決。在法治國家，還有法律系統(tǒng)化的方法，如法規(guī)清理、法律編纂等。它可以解決法的效力沖突問題，而且有利于法治的實現(xiàn)。第六章 法的要素第一節(jié)法的要素釋義一、法的要素定義（一）概念：法的要素指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素。（二）特征：（1）個別性和局部性 （2）多樣性和差別性 （3）整體性和不可分割性（三）判斷法律要素質(zhì)量高低的標(biāo)準(zhǔn)： 1.法律要素含義的明確性與確定性程度 2.法律要素間聯(lián)系的緊密性及協(xié)調(diào)性程度 3.法律要素的專門化、技術(shù)化程度二、法的要素分類（一）西方：1.命令模式2.規(guī)則模式3.規(guī)則、政策、原則模式4.律令、技術(shù)、理想模式（二）中國：法律規(guī)范說---多要素說我們：法律概念、法律規(guī)則、法律原則第二節(jié)法律概念一、法律概念釋義只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除（一）概念：有法律意義的概念，是認(rèn)識法律和表達(dá)法律的認(rèn)識之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進行概括而形成的法律術(shù)語。（二）來源：（1）法律人吸納 （2）法律人創(chuàng)設(shè)（三）功能：（1）認(rèn)識功能（2）表達(dá)功能（3）提高法律合理化功能二、法律概念分類（一）依涉及內(nèi)容涉人概念：關(guān)于人（自然人、團體）的概念涉事概念：關(guān)于法律事件和法律行為的概念涉物概念：關(guān)于物品及其質(zhì)量、數(shù)量和時間、空間的概念（二）依功能描述性概念：對外在事物進行描述的概念規(guī)范性概念：對人的行為進行規(guī)范的概念（三）依確定程度確定性概念：外延與內(nèi)涵相對確定的概念不確定性概念：外延與內(nèi)涵相對不確定的概念（四）依涵蓋面大小一般法律概念：適用于整個法領(lǐng)域的概念部門法律概念：僅適用于某一法領(lǐng)域的概念第三節(jié)法律規(guī)則一、法律規(guī)則釋義（一）概念：規(guī)定法律上權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則，或是賦予某種事實狀態(tài)以法律意義的規(guī)定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的主要因素（二）邏輯結(jié)構(gòu)1、三要素說假定：法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提條件或情況的部分。只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除處理：法律規(guī)則中指出人們應(yīng)當(dāng)做什么、禁止做什么的部分。制裁：法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)法律后果的的部分。2、二要素說A行為模式：法律規(guī)則中指出人們應(yīng)當(dāng)做什么、 禁止做什么的部分。分為：可以行為、應(yīng)該行為、不得行為、法律后果：法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)法律后果的的部分。分為合法后果、違法后果（三）兩大特色：可重復(fù)適用性；普遍適用性（四）法律規(guī)則特點（與法律原則相比） ：1）微觀的指導(dǎo)性：在規(guī)則所覆蓋的相對有限的實施范圍內(nèi)，可指導(dǎo)人們的行為2）較強的操作性：執(zhí)法人員可直接適用，公民也容易依據(jù)規(guī)則選擇自己的行為方式3）較高的確定性：內(nèi)容相對明確與恒定，效力也較為清楚明確二、法律規(guī)則的分類（一）依內(nèi)容1）授權(quán)性規(guī)則：指示人們可以作為、不作為或要求他人作為、不作為的規(guī)則。作用賦予人們一定的權(quán)利去構(gòu)筑或變更、終止其法律地位或法律關(guān)系，為人們的自主行為和良性互動提供行為模式，為社會的良性運作和發(fā)展提供動力與規(guī)則保障。2）義務(wù)性規(guī)則：直接要求人們作為、不作為的規(guī)則。三大特征：強制性、必要性、不利性3）權(quán)義復(fù)合性規(guī)則：兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。大多是有關(guān)國家機關(guān)組織和活動的準(zhǔn)則。（二）依形式特征規(guī)范性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容明確、肯定和具體，可直接適用的規(guī)則。標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容具有一定伸縮性，須經(jīng)解釋方可適用且可適只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除當(dāng)裁量的法律規(guī)則。（三）依功能調(diào)整性規(guī)則：調(diào)整已有行為的規(guī)則，功能在于控制行為。構(gòu)成性規(guī)則：組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動的規(guī)則。（四）依強制性程度強行性規(guī)則：行為主體必須作為、不作為的規(guī)則。指導(dǎo)性規(guī)則：行為主體可自由決定作為、不作為的規(guī)則，只具有指導(dǎo)意義而不具強行性。第四節(jié)法律原則一、法律原則釋義（一）概念：是法律的基礎(chǔ)性真理、原理或者是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點。（二）作用：1、為法律規(guī)則和概念提供基礎(chǔ)或出發(fā)點，對法律的指定具有指導(dǎo)意義，對理解法律規(guī)則也有知道意義。2、直接作為審判的依據(jù)。3、法律原則可以作為疑難案件的斷案依據(jù)， 以糾正嚴(yán)格執(zhí)行實在法可能帶來的不公正。二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別1、在對事及對人的覆蓋面上，法律原則較寬，法律規(guī)則較窄。2、在變化的速率上，法律原則有較強穩(wěn)定性，而規(guī)則改變要容易的多。3、在是否適用的確定性方面，原則較為模糊，而規(guī)則較為明確；當(dāng)原則與原則、規(guī)則與規(guī)則相互沖突時，選擇的方法也不同。三、法律原則的分類只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除（一）依產(chǎn)生基礎(chǔ)：政策性原則、公理性原則（二）依覆蓋面：基本法律原則、具體法律原則（三）依內(nèi)容：實體性原則、程序性原則四、法律原則的適用（一）適用特點：1、法律原則的適用存在于法律運作的全過程。2、法律原則的適用存在分量問題，可以“部分”地適用。3、在發(fā)生個案不公正的時候， 法律原則的適用可以排斥規(guī)則的適用。（二）遵循規(guī)則：（1）只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。（2）法律規(guī)則優(yōu)先適用。（3）嚴(yán)格說明理由。第七章 法律體系第一節(jié)法律體系的釋義一、法律體系的概念和特點（一）概念：一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。（二）法律體系的特點：1）是一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范形成的整體2）按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體3）理想化要求：門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)4）是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一二、法律體系與相關(guān)概念之異同（1）法律體系 VS法制體系：法律體系是由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門組合而形成的一個體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體，而法制體系則是指法制運轉(zhuǎn)機制和運轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的全系統(tǒng)。法制體系包括立法體系、執(zhí)法只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除體系、司法體系、守法體系、法律監(jiān)督體系等，由這些體系組合而成一個縱向的法律運轉(zhuǎn)體系。法律體系著重說明的是呈靜態(tài)的法律本身的體系構(gòu)成， 而法制體系則除靜態(tài)的法律規(guī)范之外，更著重說明的是呈動態(tài)的法制運轉(zhuǎn)機制。從相互關(guān)系來講， 法制體系包容著法律體系， 而法律體系則組合在法制體系中。（2）法律體系 VS法學(xué)體系：區(qū)別：①法學(xué)體系屬于思想范疇，而法律體系屬于規(guī)范范疇。②法學(xué)體系的內(nèi)容和范圍比法律體系的內(nèi)容和范圍大得多③法律體系具有屬國性，法學(xué)體系則具有跨國性聯(lián)系：1.法律體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ)法律體系也是法學(xué)體系發(fā)展的重要動力法學(xué)體系反過來也會成為法律體系發(fā)生變化的原因和根據(jù)。3）法律體系VS立法體系：區(qū)別：1.立法體系的組成要素是法的淵源，是由規(guī)范性法律文件的不同分類組合而形成的統(tǒng)一體系；法律體系的組成要素是法律部門，是以法律部門的分類組合而形成的統(tǒng)一整體2.立法體系是以制定機關(guān)的地位及法律規(guī)范的效力范圍和效力等級為分類組合標(biāo)準(zhǔn)，法律體系則是依所調(diào)整的不同社會關(guān)系和所依據(jù)的不同調(diào)整方法為標(biāo)準(zhǔn)3.立法體系側(cè)重法的調(diào)整的外部形式，法律體系側(cè)重于法的調(diào)整的內(nèi)在內(nèi)容。聯(lián)系：1.都是現(xiàn)行法律規(guī)范的不同組合。2.當(dāng)立法體系是法典式的法的形式時，它同法律體系的法律部門所調(diào)整的社會關(guān)系是大體一致的。（4）法律體系 VS法系：法系是指不同的國家或地區(qū)在歷史上所形成的具有相同法的結(jié)構(gòu)和法的表現(xiàn)形式的一種法的類型， 法系的概念更多的表達(dá)的是一種法律傳統(tǒng)， 他是跨越歷史和國度的； 而法律體系指的則是一國只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除內(nèi)部的由現(xiàn)行法律規(guī)范所組合而成的法律部門的統(tǒng)一整體，它只能包括現(xiàn)行法律，而且只能在一主權(quán)國家范圍之內(nèi)構(gòu)成。第二節(jié)法律部門及其劃分標(biāo)準(zhǔn)一、法律部門概念和特點法律部門：亦稱部門法，是法律體系的基本組成要素，各個不同的法律部門的有機組合便成為一國的法律體系。特點：（1）法律部門既是一個法學(xué)概念，也是組成法律體系的一種客觀的基本要素2）每個法律部門又可以劃分為若干個子部門3）構(gòu)成法律部門和子部門的基本要素是法律制度及相應(yīng)的法律規(guī)范的總和4）同一法律制度可能由一個或幾個法律部門中的具有相同或相近調(diào)整屬性的法律規(guī)范所組成二、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)和原則（一）劃分標(biāo)準(zhǔn)1）法律規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系，即調(diào)整對象2）法律規(guī)范的調(diào)整方法（二）劃分原則1）整體性原則，將所有的法律規(guī)范納入。2）均衡性原則，在不同法律部門之間保持規(guī)模的均衡。3）以現(xiàn)行法為主，兼顧即將制定的法律第三節(jié)當(dāng)代中國的法律體系劃分方案：①三分法：公法、私法、社會法②八分法：③十分法：中國特色社會主義法律體系劃分為個法律部門：一、憲法及憲法相關(guān)法只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除二、民商法三、行政法四、經(jīng)濟法五、社會法六、刑法七、訴訟與非訴訟程序法第八章 權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)掌握權(quán)利的四個特點和三個要素， 義務(wù)的兩種性質(zhì)和兩個部分，權(quán)利義務(wù)的種類及相互關(guān)系。第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀一、西方思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念1.自然法學(xué)派的權(quán)利2.分析法學(xué)派的權(quán)利觀二、中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇1）權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯關(guān)系的各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。2）權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。3）權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運行和操作的整個過程。4）權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值。二、權(quán)利和義務(wù)的釋義（一）釋義(馬克思)法律權(quán)利：是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對自由的作為或不作為方式獲得利益的一種手段。法律義務(wù)：是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對抑制的作為或不作為方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除束手段。（二）本質(zhì)、特征、作用1.權(quán)利和義務(wù)是法律規(guī)范明文規(guī)定的，或是隱含在法律規(guī)范中，或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來。2.任何法律的權(quán)利和義務(wù)都是社會上占支配地位的統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。3.權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限 ①以社會承受力為限 ②互為界限③行使權(quán)利和履行義務(wù)受程度上的限定4.權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具，而不是目的。5.相比于義務(wù)，權(quán)利具有能動性和可選擇性。第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類1）依存在形態(tài)應(yīng)有權(quán)利義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利義務(wù)、法定權(quán)利義務(wù)、現(xiàn)實權(quán)利義務(wù)應(yīng)有權(quán)利：是權(quán)利的初始形態(tài)，它是特定社會的人們基于一定的物質(zhì)生活條件、政治傳統(tǒng)和文化傳統(tǒng)而產(chǎn)生出來的權(quán)利需要和權(quán)利要求，是主體認(rèn)為或被承認(rèn)應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。應(yīng)有義務(wù)：是雖未被法律明文規(guī)定，但根據(jù)社會關(guān)系的本質(zhì)和法律精神，應(yīng)當(dāng)由主體承擔(dān)和履行的義務(wù)習(xí)慣權(quán)利：是人們在長期的社會生活過程中形成的或從先前的社會傳承下來的，表現(xiàn)為群體性、重復(fù)性自由行動的一種權(quán)利。法定權(quán)利和義務(wù)：是通過實在法律明確規(guī)定或通過立法綱領(lǐng)、法律原則加以宣布的，以規(guī)范與觀念形態(tài)存在的權(quán)利和義務(wù)。現(xiàn)實權(quán)利：是主體實際享有并行使的權(quán)利現(xiàn)實義務(wù)：是由主體實際承擔(dān)和履行的義務(wù)，是法定義務(wù)的現(xiàn)實化2）依體現(xiàn)社會內(nèi)容的重要程度，即在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能、價值○1基本權(quán)利義務(wù)：是人們在國家政治生活、經(jīng)濟生活、文化生活和社會生活中的根本權(quán)利和義務(wù)，是源于社會關(guān)系的本質(zhì)，與主體的只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除生存、發(fā)展、地位直接相關(guān)的，人生而應(yīng)當(dāng)有之的，不可剝奪、轉(zhuǎn)讓、規(guī)避且為社會公認(rèn)的○2普通權(quán)利義務(wù)3）依對人們的效力范圍一般權(quán)利義務(wù)——特殊權(quán)利義務(wù)4）依因果關(guān)系第一性權(quán)利義務(wù)——第二性權(quán)利義務(wù)第一性權(quán)利：是直接由法律賦予的或由法律授權(quán)的主體依法通過其積極活動而創(chuàng)設(shè)的權(quán)利第一性義務(wù)：是由法律直接規(guī)定的或由法律關(guān)系主體依法通過其積極活動而設(shè)定的義務(wù)，其內(nèi)容是不許侵害他人的權(quán)利，或適應(yīng)權(quán)利主體的要求而作出一定行為的義務(wù)。第二性權(quán)利：又稱補救權(quán)利，是在原有權(quán)利受到侵害時產(chǎn)生的權(quán)利第二性義務(wù)：其內(nèi)容是違法行為發(fā)生后所應(yīng)負(fù)的責(zé)任5）依權(quán)利主體實現(xiàn)意志和利益的方式行動權(quán)利和消極義務(wù)——接受權(quán)利和積極義務(wù)6）依權(quán)利主體不同個體權(quán)利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)、國家權(quán)利義務(wù)、人類權(quán)利義務(wù)第四節(jié)權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系（結(jié)構(gòu)、數(shù)量、功能、價值意義）一、結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系權(quán)利和義務(wù)是對立統(tǒng)一的關(guān)系1、對立：①一個表征利益，一個表征負(fù)擔(dān)；②一個是主動，一個是受動。權(quán)利和義務(wù)是法這一現(xiàn)象兩個分離的、相反的成分和因素，是兩個相互排斥的對立面。2、統(tǒng)一：相互依存、相互貫通相互依存：權(quán)利和義務(wù)不可能孤立的存在和發(fā)展，一方的存在和發(fā)展以另一方的存在和發(fā)展為條件。相互貫通：權(quán)利和義務(wù)相互滲透、相互包含，并在一定條件下相互只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除轉(zhuǎn)化。二、數(shù)量上的等值關(guān)系1、一個社會的權(quán)利總量和義務(wù)總量是相等的。2、在具體法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)相互包含。三、功能上的互補關(guān)系1、權(quán)利直接體現(xiàn)法律的價值目標(biāo)， 義務(wù)保障價值目標(biāo)和權(quán)利的實現(xiàn)。2、權(quán)利提供不確定指引，義務(wù)提供確定指引。3、義務(wù)的約束機制有助于建立秩序，權(quán)利的導(dǎo)向和激勵機制有助于實現(xiàn)自由。四、價值意義上的主次關(guān)系現(xiàn)階段，應(yīng)以權(quán)利為本位。權(quán)利本位的法律特征：1）法律面前人人平等。2）權(quán)利義務(wù)關(guān)系范圍內(nèi)，權(quán)利是目的，義務(wù)是手段，法律設(shè)定義務(wù)的目的在于實現(xiàn)權(quán)利；權(quán)利是第一性因素，義務(wù)是第二性因素，權(quán)利是義務(wù)存在的依據(jù)和意義。3）在法律沒有明文禁止和強制的情況下，可作出權(quán)利推定。4）權(quán)利主體在行使權(quán)利時，只受法律規(guī)定的限制，限制的目的在于遵照和保障他人權(quán)利。第九章法律行為第一節(jié)法律行為的釋義一、行為與法律行為的界定法律行為：人們所實施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生法律效果的行為。二、法律行為的基本特征只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除（1）社會意義（ 2）法律性 （3）意志性第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)法律行為的構(gòu)成要件：是法律規(guī)定或法律解釋確定的構(gòu)成法律行為的要素。一、法律行為的內(nèi)在方面1、動機：是指直接推動行為人去行動以達(dá)到一定目的的內(nèi)在動力和動因。2、目的：是指人們通過實施行為以達(dá)到一定結(jié)果的主觀意圖。3、認(rèn)知能力：人們對自己行為的法律意義和后果的認(rèn)識能力。二、法律行為的外在方面1、行為：人們通過身體或語言或意志表現(xiàn)與外在的舉動。2、手段：為實現(xiàn)預(yù)設(shè)的目的而實施一定行為所采取的各種方式方法。3、結(jié)果：人們通過實施行為所引起的社會影響；該結(jié)果應(yīng)當(dāng)從法律角度進行評價。第三節(jié)法律行為的基本分類一、法律行為分類的標(biāo)準(zhǔn)二、法律行為的具體分類（一）依行為主體的性質(zhì)和特點分類1、依行為主體的特點，分為個人行為、集體行為、國家行為2、依主體意思表示形式，分為單方行為、多方行為3、依主體參與行為的狀態(tài)，分為自主行為、代理行為（二）依行為的法律性質(zhì)分類1、依行為是否符合法律的內(nèi)容要求，分為合法行為、違法行為2、依行為具有公法性質(zhì)還是私法性質(zhì)，分為公法行為、私法行為只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除（三）依行為的表現(xiàn)形式和相互關(guān)系分類1、依行為的表現(xiàn)形式，分為積極行為、消極行為2、依行為的主從關(guān)系，分為主行為、從行為（四）依行為的構(gòu)成要件分類1、依行為是否通過意思表示，分為表示行為、非表示行為2、依行為成立是否需要特定法律要件，分為要式行為、非要式行為3、依行為的有效程度，分為完全行為、不完全行為第十章法律關(guān)系第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類一、法律關(guān)系釋義（一） 概念：是以法律規(guī)范為基礎(chǔ)形成的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。法律關(guān)系通常由主體、內(nèi)容與客體三要素組成。（二）特征：1）是以法律規(guī)范為基礎(chǔ)形成的社會關(guān)系2）是法律主體之間的社會關(guān)系3）是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系二、法律關(guān)系的分類（一）所依據(jù)的法律部門憲法法律關(guān)系與其他部門法律關(guān)系（二）依發(fā)生方式調(diào)整性法律關(guān)系：已經(jīng)存在創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系：后才出現(xiàn)（三）依法律主體在法律關(guān)系中的地位縱向法律關(guān)系：不平等主體間，法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除有強制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能任意放棄。橫向法律關(guān)系：平等主體間，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性。（四）依法律主體的數(shù)量雙邊法律關(guān)系：特定雙方多邊法律關(guān)系：三個或三個以上（五）依法律關(guān)系間因果關(guān)系第一性法律關(guān)系：基礎(chǔ)第二性法律關(guān)系：補救第二節(jié)法律關(guān)系的主體法律關(guān)系的主體：是指法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個人或組織。一、法律關(guān)系主體的分類：自然人、組織、國家二、法律關(guān)系主體的資格：必須具有權(quán)利能力和行為能力（一）權(quán)利能力：又稱權(quán)利義務(wù)能力，是法律關(guān)系主體享有權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)的法律資格。是法律關(guān)系主體實際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。①根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍：分為一般權(quán)利能力和特殊的權(quán)利能力②按照法律部門：分為民事權(quán)利能力、政治權(quán)利能力、行政權(quán)利能力、勞動權(quán)利能力、訴訟權(quán)利能力等（二）行為能力：是指法律關(guān)系主體能以自己的行為實際行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。①確定公民有無行為能力有兩個標(biāo)準(zhǔn)：一是能否認(rèn)識自己行為的性質(zhì)、意義和后果；二是能否控制自己的行為并對自己的行為負(fù)責(zé)②根據(jù)其內(nèi)容不同分為權(quán)利行為能力、義務(wù)行為能力和責(zé)任行為能力③一般都把本國公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除和無行為能力人法人的行為能力與公民的行為能力不同：○1公民的行為能力有完全與不完全之分，法人在成立宗旨和業(yè)務(wù)范圍之內(nèi)具有完全行為能力，之外無行為能力○2公民的行為能力和權(quán)利能力并不是同時存在的；法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時產(chǎn)生、同時消滅的第三節(jié) 法律關(guān)系的客體一、法律關(guān)系客體的概念與特征（一）概念：法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)聯(lián)系的中介，是法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)所指向、影響、作用的對象。（二）特征：1）客觀性（2）可控性（3）有用性（4）法律性二、法律關(guān)系客體的種類：1）物（2）人身、人格（3）行為：作為：撫養(yǎng)、表演、施工等；不作為：保密義務(wù)、競業(yè)禁止義務(wù)（4）智力成果：著作、商標(biāo)、專利（5）信息：國家機密、商業(yè)秘密、個人隱私第四節(jié) 法律關(guān)系的形成、變更與消滅一、法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件（一）法律規(guī)范，是法律關(guān)系形成、變更和消滅的法律依據(jù)，沒有一定的法律規(guī)范，就不會有相應(yīng)的法律關(guān)系。（二）法律事實：法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。二、法律事實的種類（一）依是否以人們意志為轉(zhuǎn)移法律事件：法律規(guī)范規(guī)定的，不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。法律行為：法律規(guī)范規(guī)定的，以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。人的行為可以分為善意行只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除為、合法行為與惡意行為、違法行為（二）依存在形式肯定式法律事實：是指只有當(dāng)這種事實存在時，才能引起法律后果的事實。否定式法律事實：是指只有當(dāng)這種法律事實不存在時，才能引起法律后果的法律事實。法學(xué)上，人們常常把兩個或兩個以上的法律事實所構(gòu)成的一個相關(guān)的整體，稱為“事實構(gòu)成”。第十一章法律責(zé)任第一節(jié)法律責(zé)任釋義一、法律責(zé)任的語義（一） 責(zé)任的詞義（二）法律責(zé)任的定義法律責(zé)任：由特定法律事實所引起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即因違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。（三）法律責(zé)任的本質(zhì)：學(xué)說：道義責(zé)任說、社會責(zé)任說、規(guī)范責(zé)任說結(jié)論：法律責(zé)任的本質(zhì)屬性主要體現(xiàn)在：1）法律責(zé)任是居于統(tǒng)治地位的階級或社會集團依據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)對行為給予的否定性評價。2）法律責(zé)任是自由意志支配下的行為引起的合乎邏輯的不利法律后果。3）法律責(zé)任是社會為維護自身生存條件而強制性地分配給某些社會成員的負(fù)擔(dān)。二、法律責(zé)任的構(gòu)成只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除概念：是指認(rèn)定法律責(zé)任時必須考慮的條件和因素。1）責(zé)任主體：因違反法律、約定或法律規(guī)定的事由而承擔(dān)法律責(zé)任的人。2）違法行為或違約行為：是法律責(zé)任的核心構(gòu)成要素，包括作為和不作為。3）損害結(jié)果：是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害。4）主觀過錯：是指行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理狀態(tài)。三、法律責(zé)任的種類法律實踐中最基本的分類為根據(jù)法律責(zé)任的類型：1）民事法律責(zé)任2）刑事法律責(zé)任3）行政法律責(zé)任4）違憲責(zé)任第二節(jié)法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)一、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的含義（1）法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)：對因違法、違約或法律規(guī)定的事由而引起的法律責(zé)任，進行判斷、認(rèn)定、追究、歸結(jié)以及減緩和免除的活動。2）歸責(zé)：即法律責(zé)任的歸結(jié)，是指由特定國家機關(guān)或國家授權(quán)的機關(guān)依法對行為人的法律責(zé)任進行判斷、認(rèn)定、歸結(jié)和執(zhí)行法律責(zé)任的活動。二、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的原則：1）責(zé)任法定原則：1.法無明文規(guī)定不為罪，2.不得溯及既往。2）因果聯(lián)系原則：1.行為與損害之間的關(guān)系，2.主觀意志與行為之間的關(guān)系。3）責(zé)任與處罰相當(dāng)原則：1.責(zé)任的性質(zhì)與違法行為的性質(zhì)相當(dāng)，只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除2.責(zé)任輕重與違法行為情節(jié)相當(dāng)， 3.責(zé)任輕重與主觀惡性相適應(yīng)。（4）責(zé)任自負(fù)原則：禁止株連。第三節(jié)法律責(zé)任的承擔(dān)一、法律責(zé)任承擔(dān)與法律責(zé)任的實現(xiàn)二、法律責(zé)任承擔(dān)的方式1）懲罰：即法律制裁，國家強制對責(zé)任主體的人身、財產(chǎn)和精神實施制裁的責(zé)任方式。民事制裁、行政制裁、刑事制裁、違憲制裁2）補償：是指通過國家強制力或當(dāng)事人要求，責(zé)任主體以作為或不作為形式彌補或賠償所造成損失的責(zé)任方式。民事補償、國家賠償3）強制：是指國家通過國家強制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行義務(wù)的責(zé)任方式。對財產(chǎn)的強制：強制扣繳、強制拆除。對人身的強制：強制戒毒、強制傳喚。三、法律責(zé)任的減輕與免除A法律責(zé)任的減輕與免除（免責(zé)）：以法律責(zé)任的存在為前提，指雖然違法者事實上違反了法律，并具備承擔(dān)法律責(zé)任的條件，但由于法律規(guī)定的某些主客觀條件，可被部分或全部免除法律責(zé)任。——存在被免除B不負(fù)責(zé)任（無責(zé)任）：雖然違法者事實上或形式上違反了法律，但并不具備承擔(dān)法律責(zé)任的條件，故沒有法律責(zé)任?！允疾淮嬖诿庳?zé)的條件和方式1.時效免責(zé)2.不訴免責(zé)3.自首、立功免責(zé)4.補救免責(zé)5.協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除6.自助免責(zé)7.人道主義免責(zé)第十二章法律程序第一節(jié)法律程序概述一、法律程序釋義（一）概念：人們遵循法定時限和時序并按照法定方式和關(guān)系進行法律行為。（二）法律程序概念包含的要點：1.法律程序具有法律上的意義2.法律程序旨在作出法律決定3.法律程序針對的是旨在形成法律決定的相互行為4.法律程序是在法定時間和空間中展開的5.法律程序具有形式性和相對獨立性6.法律程序可以進行價值填充二、法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式1）分工：通過法律程序的時空要素，實現(xiàn)程序角色分配。2）抑制：通過法律程序的時空要素，克服、防止法律行為的隨意性。3）導(dǎo)向：通過法律程序的時空要素，指引人們的法律行為按一定指向和標(biāo)準(zhǔn)在時間上得以延續(xù)、空間上展開。4）緩解：通過法律程序的時空要素，緩解人們行為與心理沖突，消除緊張氣氛，為沖突解決提供秩序條件。5）感染：法律程序的儀式性、象征性和由其帶來的神圣性，使行為主體對程序產(chǎn)生的心理上無意識的服從。三、法律程序?qū)τ诜蛇m用的作用1）約束權(quán)力的重要機制2）理性選擇的有效措施只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除（3）結(jié)論妥當(dāng)性的前提第二節(jié)正當(dāng)法律程序概念：正當(dāng)程序是一種為了限制恣意，通過角色分化和交涉，具有高度職業(yè)自治的、理性選擇的過程。一、正當(dāng)程序的歷史發(fā)展正當(dāng)程序的要求：當(dāng)公民的權(quán)利義務(wù)將因為決定而受到影響時，在決定之前必須給予其知情和申辯的機會和權(quán)利；決定者履行告知和聽證義務(wù)。一般而言，1215年英國《自由大憲章》是正當(dāng)程序原則的源頭。正當(dāng)程序原則是英美法律中有關(guān)程序的最高原則，也是美國法的基本原則。二、正當(dāng)法律程序的構(gòu)成要件1、程序的分化2、對立面的設(shè)置3、程序中立（預(yù)設(shè)性、中立性）4、自由平等且實質(zhì)性的參與5、理性對話和交涉6、信息充分和對等7、公開8、及時和終結(jié)性三、正當(dāng)程序的意義1、促進實體目標(biāo)的實現(xiàn)2、增進效益和福利3、限制權(quán)力恣意以保障權(quán)利4、保證決定的正當(dāng)化5、對尊嚴(yán)的尊重只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除第三編 法的起源和發(fā)展第十三章法的歷史第一節(jié)法的起源一、原始社會的調(diào)控機制原始社會沒有階級分化，不可能有國家和法律，一切糾紛都是通過原始習(xí)慣調(diào)整的。二、法的起源的一般規(guī)律1、根本原因是生產(chǎn)力的發(fā)展2、從氏族習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的演變過程3、受宗教規(guī)范和道德規(guī)范的深刻影響， 特別是初期三、法和原始習(xí)慣的區(qū)別法原始習(xí)慣產(chǎn)生方式國家有意識地制定、自發(fā)形成，世代相傳認(rèn)可和演變體現(xiàn)本質(zhì)體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志體現(xiàn)氏族全體成員共同意志適用范圍國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)本氏族、本部落（屬地）調(diào)整內(nèi)容權(quán)利義務(wù)的分離依習(xí)慣行事，無所謂行使權(quán)利、履行義務(wù)實施方式暴力機關(guān)—國家來保社會輿論、首領(lǐng)威信、證實施傳統(tǒng)力量、內(nèi)心驅(qū)使歷史使命維護有利于統(tǒng)治階級維系氏族血緣關(guān)系，的社會關(guān)系和社會秩原始人間相互團結(jié)、序平等互助的社會關(guān)系和社會秩序只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型的釋義（一）法的歷史類型的概念1．法的歷史類型：是將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)存的法律， 根據(jù)經(jīng)濟基礎(chǔ)和階級本質(zhì)所做的分類。2．人類歷史上迄今主要有：奴隸制法；封建制法；資產(chǎn)階級法；社會主義法。3．凡建立在同一經(jīng)濟基礎(chǔ)上，反映同一階級的意志的法， 不論是否同一國家的法，屬于法的同一歷史類型。（二）法的歷史類型的更替規(guī)律1．社會基本矛盾運動是法的歷史類型更替的根本原因2．社會革命是法的歷史類型更替的基本條件二、前資本主義社會的法律制度（一）奴隸制法律制度：是由奴隸社會的物質(zhì)生活條件所決定的奴隸主階級意志的體現(xiàn)。特征：1、公開保護奴隸制生產(chǎn)關(guān)系2、用宗教迷信和極端野蠻而隨意的刑罰維護奴隸主階級的政治統(tǒng)治3、公開確認(rèn)人與人之間的等級劃分與不平等地位4、明顯帶有原始公社行為規(guī)范的殘余（二）封建社會法律制度：封建制法就是經(jīng)封建制國家制定、 認(rèn)可，并依靠封建制國家強制力保證實施的行為規(guī)則的總和，是維護封建封建制法的共同特征：嚴(yán)格維護封建土地所有制和農(nóng)民對封建主的人身依附關(guān)系，確立封建等級關(guān)系，維護專制王權(quán)，訴訟具有形式主義的色彩，刑罰殘酷野蠻。中西方差別中國封建制法以儒家思想作為立法的指導(dǎo)思想，具有倫理性；只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除西歐封建制法一般以基督教神學(xué)為指導(dǎo)，具有宗教性中國封建制法從一開始就以統(tǒng)一的成文法典的形式出現(xiàn)，具有封閉性；西歐封建社會中，法律極為分散，具有開放性中國封建制法以君權(quán)至上為最高原則，維護君主專制和等級特權(quán)；西歐，君主的權(quán)力只是到封建社會末期才處于最高地位中國封建制法具有公法文化的特征；西歐，具有私法文化的特征司法體制不同，中國封建社會司法與行政不分；西歐國家一般設(shè)有專門的司法機關(guān)三、資本主義的法律制度：（一）資本主義法的原則：私有財產(chǎn)神圣不可侵犯原則契約自由原則法律面前人人平等原則（二）資本主義國家兩大法系：1.法系：就是根據(jù)世界上各個國家和地區(qū)的歷史傳統(tǒng)和外部特征，將形式上具有一定特點、屬于同一歷史類型的若干國家和地區(qū)的法律體系劃為同一類別。大陸法系：是指以古羅馬法為基礎(chǔ)，以1804年公布實施的法國民法典和1896年制定的德國民法典為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下仿照他們制定的各國法律體系的總稱。英美法系：指以中世紀(jì)以來至今的英國普通法為基礎(chǔ)的，以及在其法律傳統(tǒng)的英國普通法所形成的各個國家與地區(qū)的法律的總稱。特點是：受羅馬法的影響不大，以判例法為主要的法律形式了雖然也頒布了一些制定法，但通常只是由判例歸納而成，其中的許多概念或原則來自于司法習(xí)慣，因而在解釋與適用時往往需要借助于判例來進行。2.大陸法系與英美法系比較：英美法系是重○判例地位的差別。大陸法系基本不存在判例法，1要的法律形式。只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除○2制定法編纂觀念的差別。大陸法系襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式；英美法系制定法往往是單行法律、法規(guī)，而不是法典形式，且受到判例法解釋的制約○3司法訴訟制度上的差別。大陸法系注重實體法，采用演繹推理，職權(quán)主義訴訟模式，即審問式或糾問式，法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必須嚴(yán)格依照法律辦事；英美法系注重程序法，采用歸納推理，采用對抗式或庭辯式，將法院置于主導(dǎo)地位，法官決定著法律的效力，兼具司法和立法只能，可創(chuàng)造新的原則。○4法律分類和術(shù)語上的差別。 大陸法系傳統(tǒng)上將法律分為公法和私法，英美法系分為普通法和衡平法。大陸法系在法律部門上的劃分比較明確、單一，英美法系缺乏統(tǒng)一分類。不同之處主要是由歷史傳統(tǒng)，歷史事件，地理環(huán)境等引起。但從當(dāng)代發(fā)展趨勢上看，差別越來越小，但不會在短期內(nèi)消失。四、當(dāng)代中國社會主義法律制度（一）當(dāng)代中國法律制度的歷史沿革1.孕育階段，新民民主義革命時期2.確立階段，新中國成立前后3.初期發(fā)展階段，社會主義制度正式確立到“文革”結(jié)束4.新時期發(fā)展階段，十一屆三中全會至今（二）當(dāng)代中國法律制度的本質(zhì)從階級屬性的層面看，是工人階級及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民意志的體現(xiàn)。從產(chǎn)生方式和存在方式的層面看，是經(jīng)由民主立法程序形成并存在于各種法律淵源之中的國家意志。從生產(chǎn)方式的層面看，根本使命是為解放生產(chǎn)力和發(fā)展生產(chǎn)力服務(wù)，為最終消滅剝削，消除兩極分化和實現(xiàn)共同富裕服務(wù)。從社會作用的層面看，是引導(dǎo)和保障我國社會主義建設(shè)各項事業(yè)順利發(fā)展的權(quán)威性行為準(zhǔn)則。（三）當(dāng)代中國法律制度的基本特征只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除1）階級性與人民性的統(tǒng)一2）國家意志與客觀規(guī)律的統(tǒng)一3）權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一4）強制實施與自覺遵守的統(tǒng)一5）一國與兩制的統(tǒng)一6）國情與公理的統(tǒng)一第十四章法律演進第一節(jié)法律演進概論一、法律演進的內(nèi)涵、法律演進：某一個國家或社會的法律制度從落后狀態(tài)向先進狀態(tài)長期而緩慢發(fā)展或者進步的過程。B、法律發(fā)展：與社會經(jīng)濟、政治、文化全面發(fā)展相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)的，包括了法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的重構(gòu)等在內(nèi)的法律進步過程與趨勢。二、法律演進的類型1）按法律演進的模式分為：進化論、建構(gòu)論2）道路——本土化、國際化3）動力來源——內(nèi)源型、外源型三、法律演進與發(fā)展的基本規(guī)律1）社會發(fā)展引導(dǎo)和促進法律演進與發(fā)展，是最終決定力量。2）綜合看，法律在演進過程中，根本動力是社會內(nèi)部需求的增長，同時離不開外部環(huán)境的推動；既有社會自然進化成分，又有社會理性建構(gòu)成分；既有本土化內(nèi)容，又有國際化影響。3）從技術(shù)的角度看，法律演進體現(xiàn)為法律規(guī)范、法律制度、法律適用程序和技術(shù)從簡單到復(fù)雜、從粗糙到精細(xì)、從感性到理性、從含混雜亂到明確和體系化、從單純注重法律實體內(nèi)容到特別注重法只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除律程序?qū)τ诜蓪嶓w內(nèi)容的優(yōu)先性、從單純追求實體正義到特別追求程序正義。4）法律演進在內(nèi)容上體現(xiàn)為從“義務(wù)本位”到“權(quán)利本位”的價值觀念與法律制度的轉(zhuǎn)型過程5）在形式上，法律演進體現(xiàn)為獨立法律體系的自我確證封閉式發(fā)展到互有差異多法律體系的彼此交流與融合的開放式發(fā)展。6）在具體途徑上，法律演進體現(xiàn)為對于歷時性的本國歷史形成的法律傳統(tǒng)自覺不自覺的繼承；對于共時性的其他國家和社會的現(xiàn)存法律借鑒或移植；立足本國或本社會的現(xiàn)實需求的法律制度的創(chuàng)新或改革。7）在法律演進的推動力方面，宗教是一個絕對不能忽視的重要因素。第二節(jié)法律繼承一、法律繼承的概念○1法律繼承：法的繼承是指不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。○2法律繼承的特點1）既有拋棄又有保存2）賦予新的階級內(nèi)容和社會功能二、法律繼承的原因1）社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承的客觀存在2）法律的相對獨立性決定了法律演進過程的延續(xù)性和繼承性3）法律作為人類文明成果的共同性決定法律繼承的必要性4）法律演進與發(fā)展的歷史事實驗證法律的繼承性三、法律繼承的內(nèi)容1）法律概念、技術(shù)2）反映商品、市場經(jīng)濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除3）反映民主政治的法律原則和規(guī)范4）有關(guān)社會公共事務(wù)的組織管理的法律規(guī)定第三節(jié)法律移植一、法律移植的概念法律移植：在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合基礎(chǔ)上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法律，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。法律繼承指新法對舊法的借鑒和吸收，體現(xiàn)兩種法之間的時間的先后法的移植則是現(xiàn)成的同時代的國家間相互引進和吸收法律制度二、法律移植的理論1）法律移植否定論2）法律移植肯定論三、法律移植的必然性1、社會發(fā)展和法律演進的不平衡性決定其必然性2、市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和根本特征決定其必要性3、也是法律方面的對外開放，是社會開放應(yīng)有內(nèi)容4、法律移植還是法制現(xiàn)代化的必然要求四、法律移植的實踐（一）法律移植的類別或者主要形式：1、相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收使其融合2、落后國家或后發(fā)展國家直接采納先進或發(fā)達(dá)國家3、區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動（二）法律移植的過程中必須注意1、國外法與本國法的之間的同構(gòu)性與兼容性2、注意外來法律本土化，即用本國法去同化和整合外國法只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除3、要注意法律移植的優(yōu)選性4、要注意法律移植的超前性第四節(jié)法制改革法制：是一個國家或一個地區(qū)的法律制度的簡稱。廣義上的法制包含了法律規(guī)則、法律運行及機制、法律文化、主導(dǎo)性的法律意識及法學(xué)教育等多方面內(nèi)容。一、法制改革的概念法制改革：指的是一個國家或社會在其社會的本質(zhì)屬性和基本的社會制度結(jié)構(gòu)保持相對穩(wěn)定、其現(xiàn)行法律制度的基本性質(zhì)也沒有根本性變化的前提下，整體意義上的法律制度在法律的時代精神、法律的運作體制與框架、具體的法律制度等方面的自我創(chuàng)造。自我更新、自我完善和自我發(fā)展二、法制改革的意義1）應(yīng)對新的法律問題2）法律制度創(chuàng)新3）是某一歷史類型的法律制度的創(chuàng)新或重構(gòu)，具有劃時代意義的法律制度變遷4）是法律繼承、移植的前提5）著眼點于法律制度、法律體系的更新與重構(gòu)，屬于法律的內(nèi)在成長三、當(dāng)代中國法制改革的必要性1）現(xiàn)行法律體系與計劃經(jīng)濟相聯(lián)系，人治因素濃重2）法律體系的滯后性，解決這一個問題較好的方法可能就是實行法制改革3）是建立與社會主義市場經(jīng)濟體制、民主政治體制相適應(yīng)的法律體系需要只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除（4）法制現(xiàn)代化意味著法制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型，需要“變法”四、當(dāng)代中國法制改革的基本內(nèi)容1）政法體制的改革。1理順各級黨委與立法、執(zhí)法、司法機關(guān)的關(guān)系，調(diào)整黨的政策與國家法律的關(guān)系；2理順立法、執(zhí)法、司法等法律系統(tǒng)和機構(gòu)之間的關(guān)系，大力改革法律機關(guān)設(shè)置、組織、管理和運行的制度和程序。2）法律體系的重構(gòu)。一方面，調(diào)整各法律部門在法律體系中的地位，重新認(rèn)識它們各自的作用，另一方面，要改變法律對社會經(jīng)濟、文化、政治的調(diào)整機制，即從罪與罰的強制性調(diào)整方式轉(zhuǎn)換為權(quán)利和義務(wù)的協(xié)調(diào)性調(diào)整方式，而且進一步從義務(wù)本位轉(zhuǎn)變?yōu)闄?quán)利本位，從治民為主到吏民共治。（3）法律精神的轉(zhuǎn)換。 轉(zhuǎn)換法律精神就是要用權(quán)利本位與人文精神統(tǒng)合、契約自由與宏觀調(diào)控統(tǒng)合、 效率優(yōu)先和社會公平統(tǒng)合、 穩(wěn)定和發(fā)展統(tǒng)合等精神要素取代計劃經(jīng)濟體制下形成的法律觀念和價值標(biāo)準(zhǔn)，就是要確立與計劃經(jīng)濟迥異的新的法律原則?？傊?，法制改革是由法律觀念創(chuàng)新引導(dǎo)的法律制度的創(chuàng)新，是對既有的權(quán)利義務(wù)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，進而也是對社會利益關(guān)系的深刻調(diào)整，所以不可能一帆風(fēng)順，而且還會遇到各種各樣阻力，對此，我們要有清醒的認(rèn)識和估計，要有切實的和有效的政策，既要敢于承擔(dān)風(fēng)險，又要盡可能減少風(fēng)險及其對社會的有害影響。第十五章全球化與法律發(fā)展第一節(jié) 全球化概論一、全球化釋義二、全球化理論（一）西方的全球化理論（二）中國的全球化理論1、全球化是人類歷史發(fā)展的必然趨勢，是不可阻擋的時代潮流。2、全球化既給各國發(fā)展帶來了難得的機遇，也帶來嚴(yán)峻挑戰(zhàn)只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除3、建設(shè)持久和平、共同繁榮的和諧世界是全球化的理想圖景第二節(jié)全球化下的法律發(fā)展趨勢一、法律現(xiàn)代化1、法律變得更加密集2、法律變化的速度不斷加快3、權(quán)力話語成為主流法律話語二、法律國際化1、國家法（國內(nèi)法）之間的相互影響2、國家間法律（國際法）的形成3、國際法與國內(nèi)法的互動三、法律全球化1、世界法律的多元化2、世界法律的一體化3、全球治理的法治化四、法律區(qū)域化1、區(qū)域共同體法的形成2、區(qū)域共同體政治法律機構(gòu)的建立五、法律本土化1、復(fù)興傳統(tǒng)法律文化2、利用本土資源3、外來法的本土化改造第四編 法的運行第十六章法的制定第一節(jié)立法的概念一、立法釋義立法：由特定的主體，依據(jù)一定職權(quán)和程序，運用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可和變動法這種特定社會規(guī)范的活動只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除二、立法的特征1、立法是由特定主體進行的活動2、立法是依據(jù)一定職權(quán)進行的活動3、立法是依據(jù)一定程序進行的活動4、立法是運用一定技術(shù)進行的活動5、立法是制定、認(rèn)可和變動法的活動第二節(jié)立法體制一、立法體制釋義（一）概念：關(guān)于立法權(quán)限、立法權(quán)運行、立法權(quán)載體的體系和制度所構(gòu)成的有機整體。（二）要素：立法權(quán)限的體系和制度、立法權(quán)運行的體系和制度、立法權(quán)載體的體系和制度（三）當(dāng)今世界立法體制類別：單一、復(fù)合、制衡（立法、行政、司法三權(quán)制約）、特殊立法體制二、中國現(xiàn)行立法權(quán)限劃分體制中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)，多級并存、多類結(jié)合的立法權(quán)劃分體制（1）中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)：立法權(quán)屬于中央，居領(lǐng)導(dǎo)地位；由中央和地方多方面主體行使。2）多級并存：全國人大及其常委會制定國家法律；國務(wù)院及其所屬部門分別制定行政法規(guī)和部門規(guī)章；一般地方制定地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章。3）多類結(jié)合：所制定規(guī)范性法律文件，同民族自治地方立法及自治法規(guī)、特別行政區(qū)立法及規(guī)范性法律文件，在類別上有差別。我國現(xiàn)行立法體制的國情根據(jù)：①國家性質(zhì)要求②發(fā)展不平衡③經(jīng)濟：市場經(jīng)濟；政治：民主集中制只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除④消除歷史沉淀物第三節(jié)立法過程和立法程序一、立法過程1）立法準(zhǔn)備：指在提出法案前進行的立法活動，是為正式立法提供條件或奠定基礎(chǔ)的活動。（2）由法案到法：提出法案 審議法案 表決法案 公布法律3）立法完善：立法解釋，法的修改、補充、廢止，法律清理、匯編和編纂。二、立法程序立法程序：是立法主體在制定、認(rèn)可、修改、補充和廢止的活動中，所應(yīng)遵循的法定步驟和方法（1） 提出法案提出法案：就是由有立法提案權(quán)的機關(guān)、組織和人員，依據(jù)法定程序向有權(quán)立法的機關(guān)提出關(guān)于制定、認(rèn)可、變動規(guī)范性法律文件的提議和議事原型的專門活動。（2）審議法案審議法案：是指在由法案到法的階段，由有權(quán)主體對法案運用審議權(quán)，對法律草案進行正式的審查和討論。3）表決和通過法案表決法案：是有權(quán)的機關(guān)和人員通過一定的方式對法案作出的最終的、具有決定意義的裁決。通過法案：指法案經(jīng)表決獲得法定多數(shù)的贊成或同意所形成的一種立法結(jié)果。4）公布法公布法，也稱法的頒布，是指立法機關(guān)或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布，以便全社會遵守執(zhí)行只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除第四節(jié)立法的原則一、立法原則概說（一）立法原則：立法主體據(jù)以進行立法活動的重要準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實踐中的重要體現(xiàn)。（二）立法原則的種類：1.總的立法原則：法治原則、民主原則、科學(xué)原則。2.中央立法的原則：最高性原則、統(tǒng)攬大局原則、模范立法原則。3.地方立法的原則：○1需要和可能實行立法相結(jié)合○2本地立法特色和國家立法大局相結(jié)合○3自主立法和執(zhí)行立法、補充立法和先行立法相結(jié)合原則。二、中國立法的基本原則（1）憲法原則（2）法治原則：1一切立法權(quán)的存在和行使都應(yīng)有法的依據(jù) 2充分反映人民的意愿，有利于立法發(fā)展，有利于社會進步，有利于保障人的各項基本權(quán)利 3關(guān)于立法方面的法，在立法活動中具有最高地位和權(quán)威3）民主原則：1主體廣泛性2內(nèi)容人民性3過程程序民主性,群眾參與，能表達(dá)自己意愿4）科學(xué)原則第十七章 法的實施法的實施：是指法在社會生活中被人們實際施行。以實施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，法的實施方式可以分為三種：守法；執(zhí)法；司法。第一節(jié) 守法一、守法的概念（一）概念：國家機關(guān)、社會組織和公民個人依照法的規(guī)定，行使只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)請聯(lián)系網(wǎng)站刪除權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動。（二）守法的要素1、主體：一個國家或社會中應(yīng)當(dāng)遵守法律的主體在我國：（1）國家機關(guān)、武裝力量、政黨、社會團體、企事業(yè)單位，（2）公民，（3）在我國的外國組織、外國人和無國籍人2、范圍：守法必須遵守的行為規(guī)范種類。 守法范圍直接決定于一個國家法的淵源，在我國是各種制定法二、守法的根據(jù)和理由1、守法是法的要求2、守法是人出于契約式的利益和信用的考慮3、守法是由于懼怕法律的制裁4、守法是出于社會的壓力5、守法是出于心理上的慣性6、守法是道德的要求三、守法的條件1、主觀條件：守法主體的主觀心理狀態(tài)和法律意識水平。政治意識、法律觀念、道德觀念、文化教育程度都對其守法產(chǎn)生影響2、客觀條件：守法主體所處的客觀社會環(huán)境。法制狀況、政治狀況、經(jīng)濟狀況、民族傳統(tǒng)、國際形勢、科技發(fā)展都會對守法行為產(chǎn)生影響第二節(jié)執(zhí)法一、執(zhí)法的概念（一）執(zhí)法：國家行政機關(guān)和法律授權(quán)、委托組織及其公職人員在行使行政管理權(quán)過程中， 依法定職權(quán)和程序， 貫徹實施法律的活動。執(zhí)法是法的實施和實現(xiàn)的最主要途徑。（二）特征只供學(xué)習(xí)與交流資料收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán) 請聯(lián)系網(wǎng)站刪除1）執(zhí)法主體特定性：國家行政機關(guān)及其公職人員、法律或法規(guī)授權(quán)的組織及其工作人員、行政機關(guān)委托的組織或個人2）執(zhí)法內(nèi)容廣泛性3）執(zhí)法活動單方性4）執(zhí)法行為主動性5）執(zhí)法權(quán)行使優(yōu)益性二、執(zhí)法類別1、行政機關(guān)的執(zhí)法：政府的執(zhí)法；政府工作部門的執(zhí)法。2、