證券法律沖突研究

Word第第頁證券法律沖突研究證券法律沖突的詳細表現(xiàn)形式，主要有以下幾種：〔1〕證券法律的立法精神及法律體制上的宏觀沖突。這主要因各國對證券經(jīng)濟的熟悉及各自國情的考慮不同，立法精神上有追求嚴格監(jiān)管的，有追求自由放任的，也有適度監(jiān)管的。法律體制上因證券發(fā)行或交易領(lǐng)域在反映立法精神及政府調(diào)控政策上的差異，而使各國呈現(xiàn)各自的特色。當然，該宏觀層次上的沖突往往都通過詳細法律規(guī)范的沖突來表現(xiàn)。〔2〕證券市場主體法律沖突，它是因證券商、證券交易所、證券登記清算機構(gòu)、證券投資詢問機構(gòu)、證券評級機構(gòu)、上市公司、購券人等因其涉外證券市場行為而需要確認其身份或資格時發(fā)生的法律沖突。該類沖突往往可通過關(guān)于法人或非法人的社團組織及自然人的資格之法律沖突來表現(xiàn)，因此，此類沖突不是本文討論的范圍?！?〕證券發(fā)行與交易法律沖突，它是證券法律沖突的本體部分。因證券發(fā)行交易發(fā)生的地域特點，可把該類沖突分為三種情形：一是外國證券在本國發(fā)行交易，由于該外國發(fā)行交易人所屬國有關(guān)法律與發(fā)行交易地所屬國法律可能不同而引發(fā)的法律沖突；二是一國證券在外國發(fā)行、交易而引起的本國法與外國法之間的沖突；三是外國證券在外國發(fā)行交易，可能因發(fā)行交易人所屬國、發(fā)行交易地所屬國及購券人所屬國〔本國人〕的法律間發(fā)生沖突。綜合證券法律沖突生成的諸要素及與其他法律沖突的比較，可以看出證券法律沖突具有如下特征：

第一，由于證券的特別性，不能把證券法律沖突歸入無形財產(chǎn)法律沖突領(lǐng)域，更不能歸入動產(chǎn)或不動產(chǎn)法律沖突領(lǐng)域中去。在一般法系和大陸法系中的法、奧等國的法律中把物〔財產(chǎn)〕分為有體物和無體物，即有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。證券也可以歸入無形財產(chǎn)的類別，但其特質(zhì)確定了它又不同于學問產(chǎn)權(quán)，這是由于證券既有物權(quán)的屬性又有債權(quán)的'屬性，特殊是證券中的一個基本種類-股票更是一種超越于傳統(tǒng)物權(quán)和債權(quán)含義的獨特權(quán)利，何況證券的發(fā)行、交易還存在著有別于學問產(chǎn)權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓的冗雜程序，如通過證券交易機構(gòu)的交易及非證券機構(gòu)的交易等等。正由于如此，1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》[2]第七章中便把證券交易所的契約與無形財產(chǎn)權(quán)的契約分別列于第39條、第43條，而未把證券交易簡潔地歸入無形財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓中去。證券與動產(chǎn)和不動產(chǎn)的法律沖突的區(qū)分，主要在于后者的有形性而使法律沖突的實質(zhì)聯(lián)系因素都比較全都地推為物之所在地。《美國沖突法其次次重述》及1979年匈牙利國際私法等都把證券代表物〔動產(chǎn)或不動產(chǎn)〕的證券之法律沖突劃入動產(chǎn)與不動產(chǎn)的法律沖突領(lǐng)域中去，而具有債權(quán)、物權(quán)雙重屬性的股份及債券則另行處理。這都反映了證券法律沖突因證券的特質(zhì)而不能簡潔地歸入無形財產(chǎn)的法律沖突或動產(chǎn)、不動產(chǎn)的法律沖突。

其次，證券法律沖突的實質(zhì)是經(jīng)濟利益沖突。證券是在市場經(jīng)濟進展到較高級階段才生成的，它是社會資源充分利用和優(yōu)化配置的一種載體。在市場經(jīng)濟已成為各國普遍接受的現(xiàn)代國際環(huán)境中，證券立法問題上所呈現(xiàn)的差異便很大程度上根源于各主權(quán)者對自己的經(jīng)濟環(huán)境、經(jīng)濟進展取向及詳細決策的把握，而很少有像在傳統(tǒng)民事領(lǐng)域-婚姻、家庭、住宅、國籍等在法律沖突上所呈現(xiàn)出深厚的文化沖突屬性