【重要知識(shí)點(diǎn)】2018司法考試《行政法與行政訴訟法》復(fù)習(xí)筆記：國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形

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國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形

（一）概述

國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形是指國(guó)家對(duì)某些在行政管理過(guò)程中發(fā)生的損害不承擔(dān)賠償責(zé)任的事項(xiàng)。關(guān)于國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形，國(guó)家賠償法第5條規(guī)定：屬于下列情形之一的，國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任：（1）行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為；（2）因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；（3）法律規(guī)定的其他情形。

（二）行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為

行政機(jī)關(guān)工作人員以公務(wù)員身份實(shí)施的行為，總是與行政職權(quán)具有密切聯(lián)系，應(yīng)當(dāng)視為職務(wù)行為、所屬行政機(jī)關(guān)的行為，最終屬于國(guó)家的行為，一切法律后果應(yīng)歸屬于國(guó)家。當(dāng)行政機(jī)關(guān)工作人員以普通公民的身份從事活動(dòng)時(shí)，行使的是其民事權(quán)利或者其他公民權(quán)利，并不是行政職權(quán)；其目的是為了個(gè)人的權(quán)益，而不是國(guó)家利益；其意思表示是自由的，不受行政法規(guī)則的約束；而且，也不具備法律規(guī)定的表現(xiàn)形式。因此，公務(wù)員以公民身份實(shí)施的行為應(yīng)當(dāng)視為其個(gè)人的行為，由此而造成損害引起的賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)由個(gè)人負(fù)責(zé)。

（三）因受害人自己行為致使損害發(fā)生的

受害人自己的行為致使損害發(fā)生或者擴(kuò)大的，是對(duì)自己的侵權(quán)，過(guò)錯(cuò)在于本人，后果應(yīng)當(dāng)由其個(gè)人承擔(dān)。

（四）國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的其他情形

對(duì)國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形，學(xué)理上多借鑒民法的有關(guān)規(guī)定和理論。其中，需要提出的問(wèn)題是：

1.不可抗力。關(guān)于不可抗力，民法通則第153條規(guī)定：本法所稱(chēng)的不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。根據(jù)國(guó)家賠償法第2條規(guī)定的違法原則，確定國(guó)家是否承擔(dān)賠償責(zé)任的最終的原因是行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中實(shí)施的行為是否違法，而不是不可抗力。故國(guó)家對(duì)不可抗力不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.第三人過(guò)錯(cuò)。因第三人過(guò)錯(cuò)致使損害發(fā)生的，法律上的侵權(quán)行為的主體是第三人，而不是行政機(jī)關(guān)及其工作人員，更不是國(guó)家。我們認(rèn)為，在第三人的過(guò)錯(cuò)是損害發(fā)生的直接原因或者主要原因的情況下，不具備國(guó)家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件，不產(chǎn)生國(guó)家賠償問(wèn)題。如果損害的發(fā)生，第三人有過(guò)錯(cuò)，行政機(jī)關(guān)及其工作人員也有過(guò)錯(cuò)違法行為，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)違法行為對(duì)損害發(fā)生所起的作用的大小，確定國(guó)家的賠償責(zé)任。

結(jié)語(yǔ)：司考大致的時(shí)間軸：3月份感性認(rèn)識(shí)司考——4月份開(kāi)始備考——5月份公布大綱——6月份網(wǎng)上報(bào)名——7月份現(xiàn)場(chǎng)確認(rèn)——8月份打印準(zhǔn)考證副證——9月考試。選擇適當(dāng)?shù)姆椒梢怨?jié)省很多時(shí)間，使你走上成功的捷徑；但如果選擇方法錯(cuò)誤，可能會(huì)使你誤入歧途，導(dǎo)致失敗。司法考試不僅僅是智力的考驗(yàn)，同時(shí)還是一個(gè)方法的較量。煮水要不間斷地持續(xù)加熱，直到煮開(kāi)，這樣才省時(shí)、省力。司法考試就像煮開(kāi)水一樣，要集中火力，一鼓作氣、直到突破。否則，不論上一年考多少分，只要沒(méi)通過(guò)就都是沒(méi)有燒開(kāi)的水，在第二年的備考中又都得“