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文檔簡介
法律職業(yè)角色分析
一、法律職業(yè)共同體概述二、角色分析方法三、從社會角色理論來看法律工作者四、法官的社會角色分析五、我國現(xiàn)階段法官角色沖突分析六、檢察官的社會角色分析七、律師的社會角色分析一、法律職業(yè)共同體概述
法律職業(yè)共同體的存在是法治社會的基本前提,對于其范圍,雖有不同理解,但對于法官、檢察官和律師是典型的法律職業(yè)并作為法律職業(yè)共同體的核心是沒有疑義。法律職業(yè)者同時是社會人與自然人的結(jié)合體。由于職業(yè)特征,法律職業(yè)者在社會人中表現(xiàn)出特殊的性質(zhì),對此稱之為角色。概念與意義:法律職業(yè)共同體是以法官、檢察官、律師為核心的法律職業(yè)人員所組成的特殊的社會群體。在當(dāng)代中國,依法治國,建設(shè)法治國家,是中國社會和法律發(fā)展的必然,形成法律職業(yè)共同體正成為我國法治社會生活的內(nèi)在要求,有著深刻而重要的現(xiàn)實意義。
起源與發(fā)展:德國著名學(xué)者馬克斯·韋伯將法律職業(yè)認(rèn)為是一個“法律職業(yè)共同體”。他認(rèn)為,法律職業(yè)共同體是基于職業(yè)的特定內(nèi)涵和特定要求而逐步形成的。法律職業(yè)共同體的特征具有同質(zhì)性,職業(yè)道德的傳承是其重要特征;法律職業(yè)共同體雖然附帶地以法律職業(yè)謀生,但仍不失其公共服務(wù)的精神。在我國的狀況:在我國,學(xué)者們對法律職業(yè)共同體有著不同釋義,法律職業(yè)共同體可以描述為:法律職業(yè)共同體是指以法官、檢察官、律師為核心的法律職業(yè)人員所組成的特殊的社會群體。它必須經(jīng)過專門法律教育和職業(yè)訓(xùn)練,是具有統(tǒng)一的法律知識背景、模式化思維方式、共同法律語言的知識共同體;它以從事法律事務(wù)為本,是有著共同的職業(yè)利益和范圍,并努力維護職業(yè)共同利益的利益共同體;其成員間通過長期對法治事業(yè)的參與和投入,達成了職業(yè)倫理共識,是精神上高度統(tǒng)一的信仰共同體。之一:法律知識共同體法律職業(yè)人員(或稱法律人)是法律知識和技能的載體,這種專業(yè)的法律知識和特殊的法律技能在法律人與法律外行之間樹起了天然屏障。由于知識背景相同,法律人之間有一種天然的親和力,構(gòu)成共同體的基礎(chǔ)。一般他們在走向法律職業(yè)之前,首先要經(jīng)過相同或類似的法律學(xué)歷教育,然后通過統(tǒng)一的法律資格考試??荚嚪浅?yán)格且通過率很低。如日本考試通過率為2%,被稱為世界上最難通過的考試。這種考試不是評定式的考試,而是一種選拔社會精英的機制。在不少國家如日本、德國、法國等,不僅要求通過統(tǒng)一的資格考試,還要經(jīng)過同樣的職業(yè)培訓(xùn)。憲法、法律等是法律人的基本語言,權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任、權(quán)力是他們的核心觀念。正是由于法律本身所具有的特殊性,在美國有這樣的說法,“法律是另一門語言”。板面的做法和配料法律人有專業(yè)的法律語言,運用共同的法律邏輯,有自己獨特的思維習(xí)慣,有專門解決法律問題的模式以及共同的職業(yè)傳統(tǒng)。法律人的思維非經(jīng)專門訓(xùn)練無法獲得,它是區(qū)別于其他職業(yè)的內(nèi)在的質(zhì)的規(guī)定性。法律人的基本社會作用就是通過解釋法律,填補法律條文與社會現(xiàn)實之間的縫隙。在適用法律的過程中,對同一法律案件,法律人按照同樣或類似的步驟,依據(jù)同樣的邏輯進行解釋和分析,所以他們又被稱為“法律解釋共同體”。這種訓(xùn)練強化了法律人對法律的忠誠,使其敢于實踐法律至上的理念。在法律人看來政府是不完美的,法治是完美的,他們試圖通過批判政府使其與法律一致。之二:法律信仰共同體法律職業(yè)共同體不僅僅在于知識背景上的共同,這種共同是形式上的,更主要的則是實質(zhì)上的共同,即法律信仰上的共同。這種信仰上的一致使他們成為一個精神上高度統(tǒng)一的群體。這種共同體既非血緣共同體,也非地域共同體,而是屬于滕尼斯所劃分的宗教共同體的類型。法律人具有共同的職業(yè)意識和職業(yè)理念,它們在系統(tǒng)的培訓(xùn)中形成并且在長期的職業(yè)生涯中不斷強化。其中,職業(yè)意識表現(xiàn)在法律職業(yè)者群體對法的社會價值、人文價值及法律職業(yè)自身的認(rèn)同感;職業(yè)理念表現(xiàn)在法律職業(yè)者群體對職業(yè)責(zé)任、社會責(zé)任的認(rèn)同感和自覺的追求。法律職業(yè)者是法律的捍衛(wèi)者。德國法學(xué)家拉德布魯赫認(rèn)為:“法律家階層必須感到自己作為龐大的人權(quán)聯(lián)盟超越于一切黨派,必須具有一致的憤怒感,去反對不管由誰或針對誰的任何違法,反對一切總想去違法的人;這不是為了受害人,而是為了受害的法本身,整個法律家階層正是在法上安身立命的。”他們既為弱者服務(wù)不畏權(quán)勢,也為強者服務(wù)不避嫌疑;他們小心翼翼地解釋那些枯燥的法條,堅信“信守偉大的傳統(tǒng)比媚俗更符合時代的精神”。對他們來說,法典就是圣經(jīng),世界上再沒有比法典更崇高的東西了。由于具有同樣的法律信仰,他們對法律的性質(zhì)、作用和目的、價值有同樣的認(rèn)識和理解,對案件事實和法律的適用有共同的評價標(biāo)準(zhǔn)。這不僅使得他們在對外界的交涉中站在同一立場上,采取一致的行動,同時在內(nèi)部工作中也易于消除認(rèn)識和解決法律問題上的分歧和澄清相互間的誤解。此外,擁有共同的信仰自然也就意味著擁有共同的倫理(法律職業(yè)共同體同時也是法律職業(yè)倫理共同體)。法律職業(yè)內(nèi)部具有共同的職業(yè)榮譽感,他們之間具有一致的評價體系,彼此之間有合理的期待,他們在工作中處于一個共同的氛圍中,相互鼓勵、贊揚,相互批評、監(jiān)督。他們把贏得同行的贊譽作為衡量自己成就的重要標(biāo)準(zhǔn)。之三:法律利益共同體利益問題在社會中,尤其是當(dāng)前的市場經(jīng)濟社會中是一個不能回避也無法回避的問題。法律職業(yè)共同體從根本上講是以共同的利益為紐帶而聯(lián)系在一起。社會越重視法律,法律中的程序性、技術(shù)性因素作用越強大,法律運作的專業(yè)化程度就越高,社會對法律的需求也就越強烈,人們對法律制度的依賴因此而形成。這導(dǎo)致法律職業(yè)有了現(xiàn)實的物質(zhì)價值,促進了法律職業(yè)的繁榮。美國聯(lián)邦第七巡回法院首席法官波斯納認(rèn)為法律職業(yè)的興起源于一種卡特爾組織,這種廠商組織關(guān)注的是自己提供的產(chǎn)品(法律服務(wù))的市場價格,所以會想方設(shè)法提升產(chǎn)品的服務(wù)品質(zhì)?!霸诤艽蟪潭壬希陕殬I(yè)界的歷史就是這一職業(yè)的各個部門——包括法學(xué)教授和司法部門——努力保證自己財政權(quán)力和社會地位的權(quán)力顯赫的歷史?!狈陕殬I(yè)階層的出現(xiàn)無疑和這種職業(yè)在現(xiàn)實社會結(jié)構(gòu)里的利益驅(qū)動有很大的關(guān)系。法律職業(yè)者在社會的收入結(jié)構(gòu)里是比較高的,這種職業(yè)利益的驅(qū)動也有利于職業(yè)共同體形成,他們會努力地改變自己在社會結(jié)構(gòu)中的地位。在依法治國的當(dāng)代社會里,法律職業(yè)與法律榮辱與共。法律的地位發(fā)生變化,對法律職業(yè)在社會上的地位產(chǎn)生影響。不僅政治地位受到影響,也包括經(jīng)濟地位。不同的法律職業(yè)者都以法律作為自己的謀生工具。在共同利益的驅(qū)使下,他們自然在工作中就會自覺維護共同體的榮譽和尊嚴(yán),自覺約束自己和監(jiān)督共同體內(nèi)他人的行為,以達到共同進步和發(fā)展的目的。共同的利益也使得他們能夠在內(nèi)部分歧面前求同存異,相互信任,相互支持,而不是相互職責(zé)和攻擊,以維護共同體的發(fā)展。在西方,法學(xué)家和社會學(xué)家都極為重視對法律職業(yè)及其共同體現(xiàn)象的研究。國內(nèi)對法律職業(yè)共同體的研究開始于二十世紀(jì)九十年代,現(xiàn)在基本達成共識:法律職業(yè)共同體的形成與發(fā)展是一個法治國家賴以存在的基礎(chǔ)。“法律只有成為一門穩(wěn)定的專業(yè)化的知識體系,才能獨立于大眾感知的道德和變動不居的政治意識形態(tài)獲得自主性,只有具備與眾不同的思維邏輯和法律技藝,才能掌握在法律共同體的手中?!薄巴缴撇蛔阋詾檎椒ú蛔阋宰孕?。”在建設(shè)法治國家的偉大實踐中,法律職業(yè)者將發(fā)揮重要作用。法律職業(yè)者不僅僅代表個人,他們還被譽為“人格化的法律本身”。法律職業(yè)者是法律秩序的載體,是法律價值的衛(wèi)士,是推動法治社會不斷進步的強勁力量。問題既然有這么多的共同點,為什么在全世界的法庭里,作為同道人或法律人,在對待法律問題上有那么多的爭論和辯論?這種現(xiàn)象怎么來看,來解釋?既然知識是共同的,思維是共同的,方法是共同的,理念是共同的,那么在法律問題上應(yīng)該有一個大致相同的看法或結(jié)論,但是為什么會不一樣呢?為什么有那么多的不一樣?不僅律師和律師不一樣,法官和法官也不一樣,如美國最高法院的9名大法官經(jīng)常會出現(xiàn)5比4的現(xiàn)象,如何解釋?法律職業(yè)共同體真的是利益共同體嗎?二、角色分析方法法社會學(xué)所理解的主體是一種“社會人(
sociologicalhuman)”。不是現(xiàn)代市場主義所設(shè)想的“經(jīng)濟人(
economicalhuman)”,不是現(xiàn)代法律學(xué)所設(shè)想的作為權(quán)利主體的“人格(personality)”。所謂“社會人”的概念,意味著不能用原子論框架來定位個人,所有主體都始終處于一定的社會之中、由該社會賦予身份和地位以及角色、并受到社會期待和社會規(guī)范的制約。人們可以通過積極的行為、互動、交涉、參與、關(guān)系調(diào)整、結(jié)構(gòu)改組等方式爭取不同的自由空間并重新定義現(xiàn)有的期待和規(guī)范。“社會人”必然是關(guān)系性的存在物;從不同的角度研究“社會人”的行為方式實際上是研究人際關(guān)系的各種類型、關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的各種變化和相應(yīng)的效果以及法律秩序與關(guān)系秩序之間的各種組合。(一)角色的定義
角色(Role),是對群體或社會中具有某一特定身份的人的行為期待,即具有一定社會地位的人應(yīng)承擔(dān)的社會義務(wù)以及與此相聯(lián)系的一套行為模式。角色要求是人們所普遍接受的指導(dǎo)一個角色如何行為的社會規(guī)范,具有一定地位的人如果沒有遵守社會所公認(rèn)的社會規(guī)范,叫做角色錯位。一個角色要承擔(dān)幾種相互矛盾的要求,稱為角色沖突。角色是個人與社會的結(jié)合點,也是社會結(jié)構(gòu)的最小單位。角色一詞原為戲劇影響視中的一個專用名詞,指演戲的人化妝打扮后扮演的戲劇影視中的人物。20世紀(jì)二三十年代開始運用于社會學(xué)研究。角色是圍繞地位而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)、行為規(guī)范和行為模式,是人們對處在一定地位的人行為的期待。角色分析方法理論。(217頁)(二)社會學(xué)角色的特征(P218)
社會角色是指人們的某種社會地位、身份相致的一整套權(quán)利、義務(wù)的規(guī)范與行為模式,它是人們對具有特定身份的人的行為期望,它是構(gòu)成社會群體和組織的基礎(chǔ)。
1.社會角色是社會地位的外在表現(xiàn)。社會地位是社會角色的內(nèi)在根據(jù),社會角色是社會地位的外在的、動態(tài)的表現(xiàn)形式。
2.社會角色是人們的一整套權(quán)利、義務(wù)的規(guī)范和行為模式。如醫(yī)生、教師、學(xué)生等。
3.社會角色是人的多種屬性和社會關(guān)系的反映。
4.社會角色是構(gòu)成社會群體和社會組織的基礎(chǔ)。如家庭由夫、妻、父、母、子、女等角色構(gòu)成;法院由法官、書記員、審判長、法院院長、后勤人員等角色構(gòu)成。
其實一個人在社會中就是一個角色集合,是多個角色的集合體。(三)社會角色的類型(P218)1.根據(jù)追求的目標(biāo),可以分為功利性角色和表現(xiàn)性角色。前者如商人、后者如教師。
2.根據(jù)規(guī)范化程序,可以分為規(guī)定性角色和開放性角色。前者如法官,后如妻子。
3.根據(jù)獲得角色的方式,可以分為先賦角色和自致角色。前者如性別、種族、家庭等,后者如各種職業(yè)角色等。4.根據(jù)人們承擔(dān)社會角色時的心理狀態(tài)可以分為自覺的角色和不自覺的角色。后者如年輕人的特征,不管你如何老成,還是會表現(xiàn)出來年輕人的特征。
(三)社會角色的扮演一般分三個階段:角色期待(roleexpectation)角色認(rèn)識(roleknowledge)角色表現(xiàn)(roleperformance)(P219)
(四)常見社會角色的失調(diào)現(xiàn)象(P219-220)1.角色沖突:一個人同時具有幾個角色,角色內(nèi)或角色間的沖突。如“忠孝不能兩全”。2.角色不清:如由于社會變遷帶來的認(rèn)識模糊。3.角色中斷:退休等。4.角色失敗:夫妻離婚導(dǎo)致相互角色的失敗,學(xué)生退學(xué)、考試不及格等。5.角色距離:即個人真實的角色表現(xiàn)與角色期待的距離,也就是個人進入不了角色。原因是所要求扮演的角色太難和太容易,即大材小用或能力達不到要求。如騎電動旋轉(zhuǎn)木馬,四五歲小孩表現(xiàn)非常成功,而二至三歲或七、八歲的則失敗。要避免角色失調(diào),就要進行角色調(diào)適,學(xué)會運用角色分析方法,即對角色期待、角色認(rèn)知、角色表現(xiàn)這三個變量之間的相互關(guān)系進行研究。三、從社會角色理論來看法律工作者
1.法律工作者是一種社會角色:(1)在法律機構(gòu)內(nèi)部結(jié)構(gòu)中所處位置的外在表現(xiàn);(2)法律規(guī)定的、與運行法律規(guī)范直接相關(guān)的一整套權(quán)利和義務(wù)的總和行為模式;(3)人們對處在法律機構(gòu)中特定地位上的人的期待;(4)法律機構(gòu)的構(gòu)成基礎(chǔ)。
2.法律工作者的角色特征:(1)角色的自致性。法律工作者的角色是通過個人的社會努力而獲得。(2)角色表現(xiàn)性。主要是作公正的體現(xiàn)者和實現(xiàn)者。(3)角色規(guī)定性。具有明確的行為規(guī)范和嚴(yán)格特征。(4)角色的獨立性。3.法律工作者的角色確認(rèn):具有嚴(yán)格的形式確認(rèn)。通過相關(guān)的資格考試和任命制度等。如有《法官法》、《檢察官法》和《律師法》等。4、法律工作者在社會角色扮演中的失范:角色差距、角色不清、角色混同、角色沖突、角色中斷等。四、法官的社會角色分析(一)應(yīng)然角色(P222-225)法官行為具有天然的合法性和正義性。
1.從社會角度來看應(yīng)然角色(1)執(zhí)行法律者。(2)解決糾紛者。(3)實現(xiàn)社會正義者。(注意:社會正義并不等于司法正義。)
2.從法官的職業(yè)看應(yīng)然角色(1)具有獨特的職業(yè)思維(2)具有強烈的中立職業(yè)意識(3)具有法律工作經(jīng)驗(4)具有高尚的職業(yè)道德(5)具有獨特的職業(yè)地位:獨立德國憲法規(guī)則:法官是獨立的,只服從法律。日本憲法規(guī)則:所有法官依良心獨立行使審判權(quán),只受憲法及法律約束。(二)實然角色
法官是社會角色中的一種,是從事一定社會分工和履行一定社會職責(zé)的社會成員。五、我國現(xiàn)階段法官角色沖突
(一)我國現(xiàn)階段的法官角色(P226)1.法律人的角色規(guī)范
2.權(quán)力人的角色規(guī)范:內(nèi)部權(quán)力和外部權(quán)力。
3.文化人的角色規(guī)范:受中國傳統(tǒng)文化和現(xiàn)實文化的影響
4.自然人的角色規(guī)范:作為自然人的需求,如工資、職業(yè)等
法官的法律屬性、社會屬性和自然屬性。(二)角色沖突(P227-232)1.法官的權(quán)力人角色與法官法律人角色的沖突。我國現(xiàn)在是法院獨立,不是法官獨立。這會造成兩者的沖突。
2.法官的文化人角色與法官的法律人角色的沖突
3.法官的自然人角色與法官的法律人角色沖突。(三)造成沖突的根源(P229-232)1.現(xiàn)有的權(quán)力結(jié)構(gòu)體系中,司法權(quán)與其他主體權(quán)力的邊界不清或權(quán)力關(guān)系不合理,致使法官不能獨立辦案。法官辦案與執(zhí)政黨的權(quán)力關(guān)系;法官辦案與各級立法機關(guān)的關(guān)系;法官辦案與行政權(quán)的關(guān)系;法院內(nèi)部關(guān)系。2.傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代司法理念的沖突在法官的裁判活動中留下痕跡。3.經(jīng)濟層面因素的制約致使法官的法官職業(yè)保障制度不完善,當(dāng)遇到升遷、物質(zhì)誘惑時,職業(yè)角色就可能讓位于自然人角色。(四)提高法官角色功能的途徑:法官職業(yè)化(P234-237)1.法官職業(yè)化建設(shè)是中國社會發(fā)展的必然:階級分層轉(zhuǎn)向職能分層(1)市場經(jīng)濟的發(fā)展(2)社會結(jié)構(gòu)中的多元化(3)社會主義民主政治的發(fā)展
2.職業(yè)化的途徑(1)法官獨立裁判制的設(shè)立:法院獨立與法官獨立(2)特殊職業(yè)制度的建立:特殊的任命制度、工薪制度、職業(yè)約束機制等(3)職業(yè)準(zhǔn)入制度的確立(4)培訓(xùn)機制的建立強調(diào)特別要指出的是:角色分析法的運用——將書本上抽象的法律規(guī)則執(zhí)行者轉(zhuǎn)化成鮮活的擁有角色期待的個體,讓我們更生動地了解法官的判決過程。法官在審理案件的過程之中絕不是法律規(guī)范的機械適用者,而是受到了多重角色期待的約束。通過角色期待和沖突的分析,對現(xiàn)代中國法官司法建設(shè)提出有效的解決方案。六、檢察官的社會角色分析(課本第15章)(一)檢察官的角色定位檢察官是行使國家檢察權(quán)或執(zhí)行公訴職能的人員的通常稱謂。檢察官是刑事訴訟中的指控官、法治國家中的護法官、司法運行中的保民官。(二)檢察官的職業(yè)特點
1.法律性:從工作內(nèi)容上看具有法律性。
2.公益性:從價值取向上看具有公益性。
3.主動性:從職權(quán)的啟動上看具有主動性。
4.客觀性:從職業(yè)行為操守上具有客觀性。(三)職權(quán)配置
1.立案決定權(quán)2.偵查權(quán)
3.指揮偵查權(quán)4.決定和批準(zhǔn)逮捕權(quán)
5.豁免權(quán)6.起訴權(quán)
7.不起訴權(quán)8.辯訴交易權(quán)
9.支持公訴權(quán)10.公訴變更權(quán)
11.抗訴或上訴權(quán)其它:建議權(quán)、糾正權(quán)等(四)檢察官的保障
1.身份保障:不得隨意罷免、撤職、調(diào)離、停職、降職、辭退等。
2.人身保障:人身、財產(chǎn)和住所安全受法律保護。
3.經(jīng)濟保障:應(yīng)獲得較充足的經(jīng)濟收入和較豐厚的福利待遇。七、律師的社會角色分析
(一)我國律師的產(chǎn)生(二)律師職業(yè)和律師身份
1.職業(yè)上分為訴訟業(yè)務(wù)與非訴業(yè)務(wù)。
2.具有專業(yè)的法律知識和辯才身份。
3.具有特殊權(quán)利的身份。
4.受到特殊的保護。(三)社會功能
1.完善立法中的功能。
2.避免糾紛產(chǎn)生的功能。發(fā)達國家律師業(yè)務(wù)有80%是非訴訟業(yè)務(wù)。
3.律師職業(yè)在救助當(dāng)事人權(quán)利中的功能。
4.維護國家利益中的功能。
5.維護社會穩(wěn)定中的功能。(四)律師職業(yè)的角色本質(zhì)
1.職業(yè)本質(zhì)有三種觀點:自由職業(yè)者、國家法律工作者、社會法律工作者。
2.律師職業(yè)角色面對的問題
(1)社會認(rèn)同及其現(xiàn)實情況
(2)與律師相關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章制度的完善及其現(xiàn)實的執(zhí)行情況
(3)律師自身職業(yè)素質(zhì)的完善及其現(xiàn)實情況今日話題:司法官的人身保護美國的四大應(yīng)對策略其一,成立專門的司法人員安保機構(gòu)。1970年加利福尼亞州高等法院哈雷法官殉職事件直接推動了美國國內(nèi)有關(guān)司法人員安全保障的制度改革。其重要標(biāo)志就體現(xiàn)為在美國法警總署內(nèi)部成立了專門的"司法安全處"JudicialSecurityDivision。司法安全處下轄6室1中心,負(fù)責(zé)管理全美聯(lián)邦司法系統(tǒng)5000名法院安全官的日常工作。這些安全官在400處聯(lián)邦法院設(shè)施中為全美2200名法官和超過10000名法院工作人員提供日常的安全保障。其二,加大對司法系統(tǒng)安保工作的財政投入。在建立專門機構(gòu)的基礎(chǔ)之上,美國加大了對司法人員安保工作的財政投入,從而配備更多的安保人員、采取更嚴(yán)密的安全保護程序和購置更先進的設(shè)備。據(jù)統(tǒng)計,聯(lián)邦司法系統(tǒng)的安保設(shè)備采購費用高達3.3億美金。僅在2012年,聯(lián)邦法院系統(tǒng)在安保工作方面的預(yù)算就高達4.2億美金。其三,提升司法工作人員的安全防范意識。除了增加安保方面的資金投入之外,司法工作人員自身的安全防范意識也很重要。為此,美國法警總署專門在2008年設(shè)立了"國家司法安全中心",為司法機關(guān)工作人員提供有關(guān)本人及其家人安全保障的知識培訓(xùn)。在施害者將侵害范圍由法官本人擴大到司法官員家人的背景之下,上述專門培訓(xùn)顯得尤為重要。其四,推出傷害風(fēng)險評估系統(tǒng)。美國司法人員安全保障改革最大的亮點就在于推出了傷害風(fēng)險評估系統(tǒng)。根據(jù)美國聯(lián)邦法警總署從1980年到1993年的跟蹤統(tǒng)計,3096名曾經(jīng)在言語上間接或直接威脅法官的人員,有8%轉(zhuǎn)換為更嚴(yán)重的針對法官的人身傷害。因此,如何在法官侵害事件發(fā)生之前借助當(dāng)事人的過往經(jīng)歷和行為表現(xiàn),分析、評估并識別可能的施害者就成為改革的重要方向。在此種理念指導(dǎo)下,美國法警總署司法安全處逐步開發(fā)出一套風(fēng)險評估系統(tǒng)并形成了傷害風(fēng)險評估的十大標(biāo)準(zhǔn)程序。具體而言,美國法警總署在司法安全處下專門設(shè)置"情報辦公室",負(fù)責(zé)一天24小時、一周7天的全程監(jiān)控。在當(dāng)事人表達出某種負(fù)面情緒時,情報辦公室開始介入調(diào)查、分析與識別潛在的施害者。僅在2012年,美國法警總署就發(fā)現(xiàn)、調(diào)查并排除了1370件針對聯(lián)邦司法工作人員的威脅。由于取得了良好的效果,美國各州法院也在逐步跟進。如何保障我國司法人員的安全法院是解決糾紛的國家機關(guān)。他們?yōu)榘榫w因素的訴訟提供中立的解決場所。當(dāng)事人將他們的爭議帶到法庭之上。每個人都期待所有主張被支持、所有訴請被采納。絕大多數(shù)選擇訴訟的當(dāng)事人最終會接受法院的判決,即使判決與他們的訴請背道而馳。但是,任何國家都有一些當(dāng)事人無論判決是否公正,只要結(jié)果不利于自己,就不愿接受。當(dāng)這類群體的觀點與法院判決產(chǎn)生沖突時,針對法官及法院工作人員的暴力行為就可能產(chǎn)生。因此,針對司法機關(guān)工作人員傷害的事件并非中國所獨有,而是世界各國共同面對的問題。應(yīng)當(dāng)從四個方面進行改進:其一,從中央層面開始重視司法工作人員的安全保障工作。美國最初幾年對"冒頭"的法官侵害事件未給予足夠的重視,其直接結(jié)果就是法官侵害事件持續(xù)遞增。馬法官的悲劇若無法得到重視,將很可能起到負(fù)面的示范作用,甚至激發(fā)更多的傷害事件。其二,全面提升司法工作人員的安全防患意識。目前,我國司法機關(guān)工作人員自我安全保護的防患意識還較為薄弱。如何識別當(dāng)事人的行為表現(xiàn),避免讓本人及家人陷入危險的境地;在陷入危險境地時如何充分自救;這些關(guān)鍵知識需要專門的培訓(xùn)。美國專門設(shè)立國家司法安全中心負(fù)責(zé)相關(guān)知識的傳授就很值得借鑒。
其三,逐步增加司法安全保障的財政投入。物理阻礙是保障司法工作人員安全的重要手段。在司法經(jīng)費可承擔(dān)的基礎(chǔ)之上,逐步擴大有關(guān)司法安全保障的投入,升級安保設(shè)備、增加安保人員是長遠上需要逐步解決的問題。其四,嘗試推出傷害風(fēng)險評估系統(tǒng)。科學(xué)的傷害風(fēng)險評估系統(tǒng)能夠根據(jù)當(dāng)事人的過往表現(xiàn)和近期行為,精確定位"施害者",從而有效避免法官傷害事件的發(fā)生。不過這套評估系統(tǒng)需要豐富的經(jīng)驗積累。貿(mào)然移植可能無法獲得預(yù)期的效果??梢钥紤]在條件允許時嘗試若干試點、總結(jié)經(jīng)驗,并最終推廣。今日話題:
法官檢察官逐級遴選,應(yīng)注意六個問題(節(jié)選)中央深改組第22次會議近日召開,會上通過的一個關(guān)于司改的重要文件,《關(guān)于建立法官檢察官逐級遴選制度的意見》(2016)。真是讓人激動?。』鶎涌?,基層哭,基層累,好在上升通道現(xiàn)已制度化的打開了。上級法院的法官來自下級法院,建立公開公平公正的遴選機制,打通人才向上流通的通道,讓基層優(yōu)秀的年輕人看到希望,讓熟悉基層的法官來指導(dǎo)下級法院工作,這是多么有利于法官隊伍建設(shè)和法院工作開展的大好事啊。當(dāng)然,這項制度雖好,但設(shè)計還比較宏觀,要想得到真正落實并發(fā)揮作用,還有很多問題需要研究,需要以下六個方面作出努力。一、法檢遴選要單獨組織2013年,國家公務(wù)員局出臺了《公務(wù)員公開遴選辦法(試行)》,每年中央國家機關(guān)都會據(jù)此組織一次遴選。從各省實踐來看,基本上都是參照中央規(guī)定,出臺了省級的遴選辦法,一般由省級組織和人社部門統(tǒng)一組織,于每年年中在全省范圍內(nèi)遴選一次。但是,目前的法檢遴選,并沒有體現(xiàn)出職業(yè)特殊性,而是與黨政機關(guān)放在一起進行的。今后的法檢遴選,如果繼續(xù)采取這種方式,無疑并不符合中央出臺的司改文件精神。因此,建立獨具特色、區(qū)別于其他公務(wù)員的法檢遴選制度,將是近年內(nèi)司法改革的一項重要內(nèi)容。
二、遴選考試應(yīng)考查法律專業(yè)課法檢遴選不能單獨組織的弊端,就在于考查內(nèi)容與黨政無異。從當(dāng)前各地實踐來看,主要是幾個材料題,美其名曰“主要測試報名人員的政策理論水平、分析和解決實際問題的能力、文字表達能力等綜合素質(zhì)”。這樣的材料題,比申論還玄還主觀,得分多少,運氣和字體占了很大因素。某甲這次考75,下次很可能考57的例子,在各省遴選實踐中并不鮮見。這樣的考查內(nèi)容,根本體現(xiàn)不出法官職業(yè)的特殊性,即使考生得了很高的分?jǐn)?shù),也不能說明所謂的綜合素質(zhì)高,更不能說明是適合高級別法院工作的好法官。黨政工作,基本上沒有太多專業(yè)性,其各個部門的遴選,不太可能、也沒必要考查專業(yè)知識,故可以一張試卷適用于所有黨政機關(guān)。但法檢遴選則不然,尤其是法官職業(yè)有其特殊性,如果通過試卷來考察,一批法官中哪個更適合做上級法院的法官,那專業(yè)素養(yǎng)無疑是最重要的。顯然,作為一名法官,是”政策理論水平“重要,還是法律專業(yè)素養(yǎng)重要,這是不言而喻的。當(dāng)然,體現(xiàn)法律素養(yǎng)的不僅僅要靠一張試卷,法官平時的工作業(yè)績、榮譽、表現(xiàn)也可以作為重要參考,但為防止暗箱操作,這些主觀性的東西還是要慎重、要少用。可以想象,同是作為法官,在通過考試遴選到上級法院工作的機會前,當(dāng)大家面對同樣的一張試卷時,如果因?qū)I(yè)課考不過別人而敗下陣來,我想任何法官對此都會無話可說。如果某人因為所謂的”政策理論水平“卷面顯示的高,就遴選到上級法院當(dāng)法官,這是否合理?是否符合法官職業(yè)特點,是否能夠讓落選的法官心服口服?實際上,不光是遴選,即使是法檢公務(wù)員招考,也應(yīng)該以考專業(yè)課為主,而不是考什么玄乎無用的申論。君不見,有多少通過司考的法學(xué)小鮮肉,專業(yè)課學(xué)的很扎實,可惜因考不好玄乎的申論,而考不進非常想進的法院工作。三、高院和最高院原則上一律靠遴選進人每年國考和省考時,以基層院招人為主,中院適當(dāng)招人,高院和最高法院原則上不再招人,其空缺編制時,一律從下級法院遴選。這些年來,高院和最高院招了不少人,大都是博士和碩士,這些新入職的公務(wù)員理論水平很好,但是由于法院級別高,接觸到的案件類型和數(shù)量都有限。話說2015年,全國法院系統(tǒng)受理了近2000萬件案件,這里面有多少案件化解在基層啊,這里面凝聚了全國20萬基層法官多少辛勤的汗水啊。尤其是去年立案標(biāo)的大幅提高后,基層可以受理3000萬的案件了,部分發(fā)達地區(qū)基層可以受理一億標(biāo)的的案件了。立案標(biāo)的提高后,大部分地方的中院已經(jīng)基本上沒有一審了。以筆者家鄉(xiāng)阜陽市為例,原來一審標(biāo)的額是150萬元,現(xiàn)在突然暴增至3000萬。大家可以想象,別說在皖北這種經(jīng)濟不發(fā)達的地方,就是在省城合肥,中院還能立到多少一審案件呢?從實踐來看,上級法院法官的理論水平,總體上要比下級法院好,這是應(yīng)當(dāng)承認(rèn)的。但是,這并不意味著上級法官一定比下級法官聰明。實際上,由于各種因素的存在,在公考中考入基層的很多小伙伴,并不低于于上級法院的錄取分?jǐn)?shù)。此外,從辦案數(shù)量來看,高院法官可能一年只辦三五十個案件就不得了,他們可以有大量的時間和精力去研究問題。還有大量的各種培訓(xùn)機會,可以接觸到最新前沿消息。而基層的每年辦200多個案件,縱使你再聰明,你有時間和精力去搞理論研究么?從理論上來說,有些案件,高級別的法院是根本接觸到的。像勞動爭議、土地承包經(jīng)營權(quán)之類的案件,高院是永遠接觸不到的。高級別的法院,其中一項職能是指導(dǎo)下級法院,可是如果根本不了解基層,不了解一審,身處高高的廟堂,不知遠在江湖的基層之苦,試問如何指導(dǎo)基層的工作呢?經(jīng)過大量案件歷練的基層法官,通過科學(xué)遴選脫穎而出后,到上級法院從事二審時,因了解一審而無疑更具有優(yōu)勢。即使從事理論研究指導(dǎo)一審,也不會因不了解基層而坐而論道,脫離實踐。四、應(yīng)明確發(fā)文禁止下級法院阻攔報名基層小伙伴們都知道,說起遴選最大的痛,莫過于單位同意報考證明的出具了。遴選時,招考單位為避免麻煩,往往都要求報考者提供單位同意報考的證明,有的是面試前提供。更絕的,還有筆試前就要提供的,你說說這不是逗猴嗎?比如,我們經(jīng)常看到,遴選公告中的下面這段話,基層小伙伴們都傷心的哭了:本次公開遴選采用報名人員個人自愿與組織推薦相結(jié)合的方
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