股份代持背后的法律風(fēng)險及其防范

股份代持背后的法律風(fēng)險及其防范在我們接觸的公司中，以及在對公司股權(quán)歷年(2012-2015年)糾紛案例的研究中，發(fā)現(xiàn)因隱名股東的股東資格確認而引發(fā)的各類糾紛占股東資格確認糾392件。同時也呈多發(fā)態(tài)勢，且案情日趨復(fù)雜，包括隱名股東與公司之間、隱名股東與顯名股東之間的股東身份確認糾紛、隱名股東或顯名股東與第三人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓等糾紛大量訴至法院。二、隱名股東的股東資格確認糾紛案的原因及法院的裁判規(guī)則在對隱名股東確認股東資格糾紛案的概況、原因及案例的分析后，我們更值得關(guān)注和防范的？究竟是什么原因?qū)е掳l(fā)生隱名股東的股東資格確認糾為此，我們詳細查閱、分析了涉及隱名股東的股東資格確認糾紛案件，從當事人起訴、答辯的理由中深究糾紛發(fā)生的原因，以及從法院的裁判宗旨中，一.因改制而導(dǎo)致的公司職工住名拉克公司股鉗情況隱名股東確認股東資格糾紛案二-除名投責(zé)人為公司實際控制人情況（一）因改制而導(dǎo)致的公司職工隱名持有公司股份情況名下，委托職工持股會或工會作為股東代表行使股東權(quán)利。1、法院在認定企業(yè)改制中員工的隱名股東身份的裁判宗旨是:按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第24條的規(guī)定，隱名投資關(guān)系適用"雙重標準、內(nèi)外有別"紛，按照雙方約定處理:外部關(guān)系上，由顯名股東向公司行使股東權(quán)利，實際股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。2、法院在認定企業(yè)改制中股東資格的確認的裁判宗旨是:依據(jù)《中華人民共和國公司法》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東工商登記等，應(yīng)召開股東大會決定。3、法院對改制中形成的隱名股東是否享有優(yōu)先購買權(quán)的裁判宗旨根據(jù)《中華人民共和國公司法》第七十二條規(guī)定，改制中形成的隱名股東樣享有同等條件下優(yōu)先購買權(quán)利。4、法院對改制中達成的“在職在股.退職退股”慣例的裁判宗旨是：公司法是私法，公司章程中約定的"在職在股，退職退股"慣例沒有違反禁法律法規(guī)相關(guān)的規(guī)定。（二）隱名投資人為公司實際控制人情況隱名出資人因故與他人就出資、股東資格等達成協(xié)議，他人同意隱名出資人使用他人名義在工商或股東名冊中登記，但他人不參與公法院對于此類案件的裁判宗旨是：雖然實際出資人未被記載于股院可直接對其股東身份予以確認，無需再經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（三）名為投資實為借貸情況公司向"隱名投資人"簽發(fā)"出資證明"收取投資、彳a公司既未增資，也未進行股份轉(zhuǎn)讓，同時亦未將"投資人"登記到股東名冊或工商登記資料，“投資人”并不參與公司經(jīng)營管理和收取股東利潤。該情況下名為投資實為借貸，隱名投資人不具有股東身份，公司應(yīng)向其返還借款。法院對于此類案件的裁判宗旨為：公司未按照法律規(guī)定辦理增資擴股手(四)為規(guī)避投資限制的規(guī)定，以他人名義投資情況規(guī)避法律對投資領(lǐng)域、投資主體等方面的禁止性和限制性規(guī)定。前者如部分境外投資者為規(guī)避我國關(guān)于外商投資企業(yè)準入制度，以隱名出資方式進入一些關(guān)系國計民生的領(lǐng)域。后者如公務(wù)員、法官、檢察官等公估機構(gòu)等違法作為投資主體向其他行業(yè)投資；中國(1)外商投資企業(yè)隱名股東請求確認股東資格需獲審批法院對于此類案件的裁判宗旨為：法院應(yīng)當對當事人之間的委托投資合同服，應(yīng)通過行政復(fù)議、行政訴訟程序另行解決。(2)臺灣地區(qū)投資人可否成為中國內(nèi)資公司隱名股東經(jīng)實際投資；(2)名義股東以外的其他股東認可實際投資者的股東身份；(3)人民法院或當事人在訴訟期間就將實際投資者變更為股東征得了外商投資企業(yè)審批機關(guān)的同意"。2、特殊主體隱名投資根據(jù)《公務(wù)員法》第53條第(十四)項規(guī)定，公務(wù)員禁止從事或者參與營股東參與企業(yè)經(jīng)營，具與顯名股東達成的協(xié)議無效。估所是否可以成為投資主體，目前無相關(guān)定論。根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中華人民共和國中外合營企業(yè)的投資人?！蛾P(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》及《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》亦有相關(guān)規(guī)定。1、對于其他股東不知曉的完全隱名出資法院對于此類案件的裁判宗旨為：即隱名出資人與他人達成協(xié)議，以他人義股東之間的協(xié)議不違背法律的規(guī)定，則合東身份，其僅可以依據(jù)協(xié)議向名義股東主張權(quán)利。2、對于顯名股東私自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為法院對于此類案件的裁判宗旨為：根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第106條的規(guī)定，物權(quán)善意取得的，法院認可其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力。3、對于離婚財產(chǎn)分割時對隱名出資的分割原則隱名股東離婚時應(yīng)首先由雙方就隱名出資進行協(xié)商確定分割方案，如無法達成一致意見，可以采取如下分割方式：(1)名義出資人明知或應(yīng)知出資系隱名股東夫妻共同財產(chǎn)而與隱名股東簽(2)名義出資人不知道出資系隱名股東夫妻共同財產(chǎn)，而與隱名股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分割給隱名股東及配偶(3)隱名股東夫妻雙方均不愿意繼續(xù)作為隱名股東的，可以對股價資人的名義轉(zhuǎn)讓股權(quán)，名義出資人退出公司，夫妻就股權(quán)轉(zhuǎn)讓款進行分割。(4)隱名股東夫妻僅一方主張繼續(xù)作為隱名股東的，可依法進行評估，由另一方按照評估價的進行分割。4、對于債務(wù)人是隱名股東的情況是否是公司股東，應(yīng)當以工商登記上的股東名冊為依據(jù)，股東名冊上沒有5、債務(wù)人是顯名股東，隱名股東與申請執(zhí)行人的利益保護孰先問題法院對于此類案件的裁判宗旨為：法院審查案外人執(zhí)行之訴，并不必然對在第三人善意的情況下，法院不停止執(zhí)行。三、隱名股東及顯名股東之間存在的法律風(fēng)險(一)隱名股東可能面臨的風(fēng)險1、股份代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無效，隱名股東將無法依據(jù)該協(xié)議向顯名股東主張權(quán)利。2、如果得不到公司半數(shù)以上股東認可，隱名股東將面臨無法成為股東的3、如果顯名股東擅自對股份進行處分，這其實是隱名股東所面臨的各項簽署相關(guān)文件就可以將股份轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三方。實際出資人很難通過訴訟達4、顯名股東可能會在股利取得、股份表決權(quán)的行使、資產(chǎn)分配等方面背離隱名股東的本意或?qū)嵤p害隱名股東的行為。5、顯名股東如果拖欠債務(wù)，其所代持的隱名股東的股權(quán)可能會被查封或6、顯名股東如果去世或者喪失民事行為能力，其所代持的股權(quán)作為財產(chǎn)有可能涉及到繼承的法律糾紛。7、其他可能出現(xiàn)的風(fēng)險。（二）顯名股東可能面臨的風(fēng)險1、如果股份代持協(xié)議無效，并且顯名股東不愿成為該公司的實際股東并且也沒有出資能力的時候，對于顯名股東也是一件非常麻煩的事情。2、隱名股東出資不到位，顯名股東將會被公司債權(quán)人或其他股東追索3、如果雙方約定由隱名股東實際參與公司管理，那么，如果其行為違反公司法規(guī)定而被公司或其他股東或債權(quán)人主張權(quán)利，那么，顯名股東很可能被牽涉其中。4、其他可能出現(xiàn)的風(fēng)險。四、可以嘗試通過以下方式來規(guī)避和防范法律風(fēng)險（一）選擇可以信賴的人士作為合作對象，但同時需要考慮對方的信譽、該是一切交易規(guī)避法律風(fēng)險的基本前提，而不是合同條款的設(shè)置或者糾紛或麻煩發(fā)生之后的救濟；（二）股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。實際出資人要充分利用這個有利條件來防范風(fēng)險。實際出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了名義股東無法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)?；蛘叱鲑u轉(zhuǎn)讓。再者，即使由于其他（三）簽訂有效嚴謹完善的隱名投資協(xié)議及代持協(xié)議。有效而完善的隱如表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)等，必須要實際出資人出具書面意見等。還可約定高額違約責(zé)任并公證。由于顯確約定。如果約定了嚴格的違約責(zé)任，那么就會對顯名股東的行為予以震懾，加大他違反協(xié)議的成本，使其違約行為得不償失。（四）代持股協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關(guān)系人。或者由其他（五）公司設(shè)立協(xié)議及公司章程中適當限制顯名股東的權(quán)利。公司設(shè)立放棄優(yōu)先購買權(quán)