公司治理：基本原理及中國特色-姜付秀-第7章+獨立董事制度

第7章獨立董事制度獨立董事2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色2概念

獨立董事（independentdirector），是指不在公司擔任除董事外的任何職務，并且與其所屬上市公司及公司主要股東和管理層不存在親緣關系和經(jīng)濟上利害關系的董事。意義

獨立董事制度是董事會履行監(jiān)督職責的重要保障，也是公司獲取外部資源不可或缺的重要渠道。引導案例：梅雁股份的獨立董事2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色31993年，廣東梅雁企業(yè)（集團）股份有限公司成立于1994年，梅雁股份在上交所上市由于業(yè)務擴張過快、經(jīng)營不良，2007年因連續(xù)虧損掛ST2007年，梅雁股份董事會改組3名獨立董事全部更新-2人具有會計專業(yè)背景，另1人具有法律背景獨立董事參與公司的投資決策2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色4

2009年，ST梅雁擬投資1972萬元，與美國全球水電工業(yè)公司合作，共同研究開發(fā)有色合金太陽能光伏發(fā)電技術及投資太陽能發(fā)電項目

三名獨立董事指出該項目的合作方資信不明、投資該項目擬實現(xiàn)的生產(chǎn)規(guī)模不明確，在表決時投了反對票后來，美國全球水電工業(yè)公司爆出資質(zhì)造假和行騙問題獨立董事參與公司的戰(zhàn)略制定2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色5獨立董事指出戰(zhàn)略不當是導致公司虧損的根源建議公司恪守“增長、盈利、風險均衡”的原則、以“立足水電行業(yè)，優(yōu)先發(fā)展高端制造業(yè)”為經(jīng)營方針貫徹集中化經(jīng)營戰(zhàn)略、優(yōu)化資產(chǎn)結構、降低財務風險梅雁股份后續(xù)發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色62007年起，梅雁股份經(jīng)營穩(wěn)健性和盈利性獲得了顯著提升2012年8月，梅雁股份（600868）成功脫去ST思考2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色7在梅雁股份的發(fā)展歷程中，獨立董事發(fā)揮了哪些作用？獨立董事的背景構成與占比，對其發(fā)揮治理作用產(chǎn)生了什么樣的影響？第六屆董事會換屆后，梅雁股份的獨立董事占比大幅提升（達董事會人數(shù)的67%），這會如何影響該公司獨立董事的職能發(fā)揮？該公司獨立董事制度還能做出哪些改進？本章內(nèi)容獨立董事制度的起源與發(fā)展獨立董事的職能獨立董事制度的運作機制獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色8學習目標2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色9了解獨立董事制度的起源與發(fā)展；掌握獨立董事的監(jiān)督職能與咨詢職能，包括其內(nèi)涵與作用機制；了解獨立董事的任免流程，掌握保障獨立董事“獨立性”的關鍵設置；了解獨立董事的激勵與約束機制；了解獨立董事制度的局限性；能夠應用本章所學知識，評估現(xiàn)實中獨立董事制度的運作機制，具體分析各企業(yè)獨立董事的構成、作用與局限性。本章內(nèi)容獨立董事制度的起源與發(fā)展獨立董事的職能獨立董事制度的運作機制獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色107.1獨立董事制度的起源與發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色11獨立董事制度的起源獨立董事制度的發(fā)展7.1.1獨立董事制度的起源2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色12獨立董事制度的法律基礎初步確立背景20世紀30年代，投資公司內(nèi)部交易、挪用資產(chǎn)、虛假陳述等案件大量爆發(fā)標志1940年，美國頒布《投資公司法（The

Investment

Company

Act）》規(guī)定投資公司董事會的獨立董事占比應不低于40%7.1.1獨立董事制度的起源2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色13獨立董事制度的強化背景20世紀70年代，水門事件、洛克希德事件等大量政治丑聞被揭露，其中多起案件存在公司行賄與“問題資助”標志1977年，美國證監(jiān)會批準了紐交所新規(guī)，要求在該交易所上市的本國公司“在1978年6月30日前設立并維持一個專門由獨立董事構成的審計委員會”1988年，英國出臺了《公司治理委員會聯(lián)合準則》，指出“獨立董事應占董事會成員的三分之一以上，提名、薪酬及審計等決策應由專門的委員會來決定，獨立董事應在這些委員會中占多數(shù)”。7.1.2獨立董事制度的發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色14背景

20世紀中后期，英美兩國經(jīng)理人薪酬上漲速度遠超公司價值的漲幅2000年初，震驚全球的安然（Enron）事件和世通（Worldcom）事件接連爆發(fā)7.1.2獨立董事制度的發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色15實踐推動，立法發(fā)展相關法案2002.06，紐交所，一系列上市公司治理提案2002.07，美國，薩班斯法案（Sarbanes-Oxley

Act）2003年，英國，修訂《公司治理委員會聯(lián)合準則》細化的主要方面獨立董事的范圍界定、選拔流程、在董事會中的占比、在各類關鍵委員會中的占比及領導角色中國上市公司獨立董事制度的建設歷程2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色16早期實踐1993年，青島啤酒發(fā)行H股依照港交所要求設立獨立董事，成為第一家引入獨立董事的境內(nèi)公司

1999年，經(jīng)貿(mào)委和證監(jiān)會出臺《關于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》要求境外上市公司設立2名以上的獨立董事1997年，證監(jiān)會發(fā)布《上市公司章程指引》“公司根據(jù)需要，可以設獨立董事”聚焦中國立法要求2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色17背景2000年前后，濟南輕騎、三九醫(yī)藥、猴王股份等大股東掏空上市公司的案例頻發(fā)立法2001年，證監(jiān)會發(fā)布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，要求“在二

00三年六月三十日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事”2002年，證監(jiān)會發(fā)布《上市公司治理準則》，規(guī)定“上市公司董事會可以按照股東大

會的有關決議，設立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會”?！皩徲嬑瘑T會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人”。本章內(nèi)容獨立董事制度的起源與發(fā)展獨立董事的職能獨立董事制度的運作機制獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色187.2獨立董事的職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色19監(jiān)督職能咨詢職能7.2.1監(jiān)督職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色20相比于其他董事，獨立董事在履行監(jiān)督上存在顯著優(yōu)勢獨立于高管團隊，挑戰(zhàn)高管團隊所需要付出的成本較低獨立于大股東，還負有代表中小股東監(jiān)督大股東的職責

通常是社會精英，并且有本職工作，因此，更重視外界評價，更不可能與管理層或大股東合謀董事會獨立性往往被看作是考核與評價世界各國公司治理水平的一項關鍵指標7.2.1監(jiān)督職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色21獨立董事的監(jiān)督職能代表股東監(jiān)督經(jīng)理人選聘與解聘經(jīng)理人–獨董主導的提名委員會考核經(jīng)理人并制定高管薪酬–獨董主導的薪酬委員會其他：監(jiān)督公司信息披露質(zhì)量、對兼并收購等影響公司的重大決策提出建議、發(fā)表獨立意見和投票表決等代表中小股東監(jiān)督大股東監(jiān)督公司信息披露質(zhì)量、對關聯(lián)交易和貸款擔保等重大事項出具獨立意見、收集公眾股投票權并代為投票等7.2.2咨詢職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色22提供專業(yè)性建議提供稀缺性資源7.2.2咨詢職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色23提供專業(yè)性建議優(yōu)勢各界精英：基于其所在領域的豐富經(jīng)驗和專業(yè)知識提供建議外部人：為公司提供不同的重要信息與分析視角主要類型商業(yè)精英型獨立董事、專家學者型獨立董事、政治關聯(lián)型獨立董事7.2.2咨詢職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色24提供稀缺性資源優(yōu)勢幫助公司獲取關鍵外部資源主要類型大型公司的商業(yè)精英、銀行背景的獨立董事、政治背景的獨立董事以及一些共同體的意見領袖本章內(nèi)容獨立董事制度的起源與發(fā)展獨立董事的職能獨立董事制度的運作機制獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色257.3獨立董事制度的運作機制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色26好的機制設計是獨立董事充分發(fā)揮監(jiān)督與咨詢職能的前提。主要內(nèi)容7.3.1獨立董事的任免7.3.2獨立董事的激勵與約束機制7.3.1獨立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色27相比與其他董事的任免，獨立董事任免中需要做一些額外限制，以保障獨立董事的“獨立性”保障獨立性的任職資格設計保障獨立性的選舉程序設計保障獨立性的任期限制7.3.1獨立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色28保障獨立性的任職資格設計（1/3）核心要求獨立于公司的高管團隊，尤其是CEO獨立于公司股東，尤其是大股東不得利用獨立董事職位謀取私利7.3.1獨立董事的任免29保障獨立性的任職資格設計（2/3）具體規(guī)范（依照在世界范圍內(nèi)被采用的廣泛程度排列）①

不在公司擔任高管，并且不是公司高管的家屬；②

不是本公司或集團公司的雇員；③

除獨立董事報酬以外，不接受公司或其集團公司的任何其他報酬；2023-0⑥5-19不超過董事會成員的最高任期；公司治理：基本原理與中國特色④

與公司及其集團公司不存在實質(zhì)性商業(yè)關系；⑤

不在該公司或其集團公司的外部審計公司任職；7.3.1獨立董事的任免保障獨立性的任職資格設計（3/3）各國差異（基于OECD2021調(diào)研）是否要求獨立于大股東80%的被調(diào)研國都要求獨立董事獨立于大股東英國、澳大利亞、瑞士等約20%的國家對此并無要求大股東的界定標準要求獨立董事獨立于大股東的各個國家，對大股東界定也不同：從持股比例大于2%到持股比例大于50%不等，主要集中在5%以上或10-15%之間。公司治理：基本原理與中國特色2023-05-1930中國上市公司獨立董事的任職資格限制2001年，中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》“下列人員不得擔任獨立董事：（一）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系；（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；（五）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員；（六）公司章程規(guī)定的其他人員；2023-05-19

公司治理：基本原理與中國特色-（七）中國證監(jiān)會認定的其他人員?！?1聚焦中國思考2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色32我國對獨立董事“獨立性”的界定標準，更強調(diào)與誰獨立？這反映了，我國第一類代理問題和第二類代理問題，哪個更為嚴重？7.3.1獨立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色33保障獨立性的選舉程序設計（1/2）提名由獨立董事主導的提名委員會提名，董事會基于提名選拔合適的候選人必要性：股東或內(nèi)部董事提名的潛在問題股東和內(nèi)部董事通常更傾向于提名支持順從自身意志的獨立董事，這會從源頭上削弱獨立董事的獨立性獨立董事在監(jiān)督和表達反對意見時可能有所顧慮，進而影響其決策的客觀公正性7.3.1獨立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色34保障獨立性的選舉程序設計（2/2）選舉-

為避免獨立董事選舉被大股東控制，通常采用累積投票制進行中國上市公司獨立董事的選聘程序2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色352001年，中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》

“（一）上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

（二）獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。提名人應當充分了解被提名人職業(yè)、學歷、職稱、詳細的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見，被提名人應當就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關系發(fā)表公開聲明。在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司董事會應當按照規(guī)定公布上述內(nèi)容?！本劢怪袊伎?023-05-19公司治理：基本原理與中國特色36允許大股東和高管團隊提名獨立董事，可能帶來哪些潛在問題？7.3.1獨立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色37保障獨立性的任期限制（1/2）是否存在獨立董事的最優(yōu)任期？任期過長的弊端使獨立董事與公司大股東或管理團隊建立較為密切的私人關系，最終降低其獨立性任期過短的弊端不利于獨立董事熟悉公司情況不利于董事會的穩(wěn)定和企業(yè)長期戰(zhàn)略的實施7.3.1獨立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色38保障獨立性的任期限制（2/2）獨立董事任期限制的各國實踐（基于OECD2021調(diào)研報告）中國、英國和法國等一半以上的被調(diào)研國家都有限制獨立董事的最長任期-

法定任期上限主要集中在5年到15年之間，以8-10年最為常見美國、墨西哥、日本和韓國等國對獨立董事任期則沒有明確的法律上限7.3.2獨立董事的激勵與約束機制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色39獨立董事的獨立性決定了其既獨立于高管團隊與股東，也難以利用職權從公司謀取私利。那么，獨立董事為什么有動力進行監(jiān)督和提供咨詢呢？報酬機制：激勵機制法律機制：約束機制聲譽機制：兼具激勵與約束雙重效應7.3.2獨立董事的激勵與約束機制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色40報酬機制：激勵機制手段固定薪酬會議費股票、期權和績效獎金等潛在問題為獲取更多期權回報，獨董有動機容忍更激進的財務策略，甚至縱容財務造假報酬也可能淪為管理層或控股股東收買獨立董事的手段7.3.2獨立董事的激勵與約束機制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色41法律機制：約束機制法律法規(guī)是獨立董事行事的基準

如果獨立董事違反了相關的法律法規(guī)，或未能勤勉地履行其法定義務，毫無疑問應當承擔相應的責任股東很可能會對獨立董事發(fā)起訴訟即使股東沒有發(fā)起訴訟，監(jiān)管方也會予以懲處7.3.2獨立董事的激勵與約束機制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色42聲譽機制：兼具激勵與約束雙重效應

獨立董事往往是各界精英，獨立、客觀地履職有利于保護和提升其社會聲譽

西方國家有大量CEO型獨立董事，良好的聲譽有助于提升其在職業(yè)經(jīng)理人市場的競爭力良好的聲譽有利于獨立董事在任期屆滿后獲得新的聘任機會本章內(nèi)容獨立董事制度的起源與發(fā)展獨立董事的職能獨立董事制度的運作機制獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色437.4獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色44獨立董事有效履職的必要前提獨立董事制度的局限性7.4獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色45a)

獨立董事有效履職的必要前提①

獨立董事具備真正意義上的獨立性，能夠客觀公正地表達意見和給出建議；②

獨立董事具備足夠的專業(yè)決策能力；③

獨立董事能夠充分獲取做出決策判斷所需要的信息；④

獨立董事具有足夠的積極性來履行職責。7.4獨立董事制度的局限性46獨立董事制度的局限性獨立董事不夠獨立部分獨立董事只是名義上的獨立，實際上仍受制于大股東或管理層獨立董事的專業(yè)性有待提升部分獨立董事在企業(yè)運營、財務、法律等方面均缺乏充分的專業(yè)知識2023-05-19

公司治理：基本原理與中國特色獨立董事的激勵機制設計面臨挑戰(zhàn)獨立董事獲取信息的能力受限-

獨立董事的外部人身份本章內(nèi)容回顧獨立董事制度的起源與發(fā)展獨立董事的職能獨立董事制度的運作機制獨立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色47案例：康美藥業(yè)獨立董事“天價”賠償案2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色48康美藥業(yè)發(fā)展背景1997年，康美藥業(yè)股份有限公司成立

2001年，康美藥業(yè)在上海證券交易所主板上市，屬于中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)領銜企業(yè)

上市至2018年以來，康美藥業(yè)的財務報告佳績頻傳，股價持續(xù)攀升

2018年10月15日起，網(wǎng)絡上陸續(xù)出現(xiàn)文章質(zhì)疑康美藥業(yè)財務報告真實性，引起強烈反響，股票一度觸及跌停證監(jiān)會展開立案調(diào)查，并做出行政處罰2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色49

2018年12月28日，中國證監(jiān)會對康美藥業(yè)信息披露違法違規(guī)問題展開立案調(diào)查。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，康美藥業(yè)在2016、2017年年報和

2018年半年報中，合計造假虛增3