承包商工程反索賠案例

2021年承包商工程反索賠案例()發(fā)包人M通過招標方式選定承包人K建筑工程為某市濱河公寓建設(shè)項目的施工總承包人,雙方簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，合同約定工期為722天，每逾期竣工一日應承擔違約金2萬元.合同還約定：工程應于竣工驗收之日起21日內(nèi)完成交付，否則由違約方按照1萬元/日的標準支付違約金承包人應于工程竣工驗收之日起28日內(nèi)報送竣工結(jié)算申請，發(fā)包人應于收到竣工結(jié)算申請之日起28日完成審核及支付。工程施工期間某晚出現(xiàn)臺風伴特大暴雨天氣，因承包人派駐現(xiàn)場的管理人員未及時采取防護措施，使得施工現(xiàn)場的設(shè)備出現(xiàn)較大程度損壞.臺風過后設(shè)備不能正常工作，承包人不得不暫停施工并派專人搶修，最終延誤了工期，致使工程竣工驗收推遲了8日?？⒐を炇蘸细窈?，承包人向發(fā)包人提交了竣工結(jié)算申請，要求發(fā)包人支付積余工程款共計710.64萬元，但發(fā)包人認為承包人未及時采取對臺風天氣的安全防范措施，導致設(shè)備損壞而造成工期延誤，應該由承包人承擔相應責任，應當除逾期竣工違約金共計16萬元，發(fā)包人實際應支付694.64萬元.雙方就工程款的結(jié)算發(fā)生爭執(zhí)，僵持不下。而后發(fā)包人僅支付了承包人664.64萬元工程款，承包人因而拒絕移交該公寓所有樓門鑰匙并怠于清理施工場地。在此期間該市出現(xiàn)連續(xù)多日暴雨天氣，公寓樓外窗出現(xiàn)雨水滲漏現(xiàn)象，由于公寓下沉廣場的掉水系統(tǒng)塞滿建筑垃圾，導致下沉廣場被雨水淹沒。但承包人經(jīng)發(fā)包人發(fā)函后仍未采取任何措施，發(fā)包人為減少損失，不得不派人前往現(xiàn)場對外窗滲漏部位進行覆蓋與修復，并對下沉廣場的排水系統(tǒng)進行疏通。待暴雨結(jié)束后，發(fā)包人發(fā)現(xiàn)下沉廣場墻面裝飾因被雨水長時間浸泡而損壞，無法繼續(xù)使用，在與承包人交涉未果后，為不影響公寓質(zhì)量，發(fā)包人對墻面裝飾進行了更換。發(fā)包人前后共計花費人民帝38萬元.此事件結(jié)束后，承包人己逾期移交工程長達22日之久,雙方進入仲裁程序。發(fā)包人請求仲裁庭裁決承包人立即完成工程移交，并承擔拒不移交工程期間發(fā)包人支出的工程照管、修復費用共計38萬元以及截至實際交付日的逾期交付工程違約金。承包人辯稱：因自然天氣原因?qū)е碌臅和Ｊ┕儆诓豢煽沽?，造成的相關(guān)損失應由發(fā)包人承擔，承包人不應就逾期竣工承擔違約責任;承包人未移交工程系因發(fā)包人無故拖延支付工程款所致，期間的工程照管費用亦應由發(fā)包人承擔，并據(jù)此提出仲裁反請求，請求仲裁庭裁決發(fā)包人支付剩余工程款46萬元及逾期支付該筆工程款的違約金.'仲裁庭經(jīng)審理后查明，暫停施工事發(fā)當日上午當?shù)匾寻l(fā)布臺風橙色琪警，而承包人只需采取簡單措施即可防止設(shè)備的損壞，也就不必產(chǎn)生暫停施工的事故.承包人疏于防范致使臺風過后因搶修損壞設(shè)備而無法按時復工，直接導致了工期的延誤，發(fā)包人有權(quán)根據(jù)合同約定除逾期竣工違約金，且合同中并未約定工程款的結(jié)算作為工程交付的前提條件，承包人拒不移交工程無正當理由.另雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》明確約定，工程未按期移交的，應由違約方承擔違約金，因承包人違約導致工程逾期移交的，工程移交之前的照管及看護義務(wù)應由承包人承擔，故承包人無正當理由拒不移交工程期間發(fā)包人支出的工程照管、修復費用以及逾期移交工程的違約金應由承包人承擔。最終仲裁庭支持了發(fā)包人的仲裁請求，駁回了承包人的仲裁反請求。'在上述案例中，承包人不移交工程的理由是發(fā)包人未支付剩余工程款，首先這一點在合同中并沒有約定，且沒有法律依據(jù)。其次承包人因其自身原因?qū)е碌墓て谘诱`，必然要承擔相應的違約責任。發(fā)包人從工程款中予以減是符合合同約定的。因承包人拒不移交工程，造成了不必要的工程照管等費用。故承包人未盡到照管責任的情況下，發(fā)包人所產(chǎn)生的工程照管、修復費用，應當由承包人予以補償.二、承包商工程反索賠類型'1、工期延誤反索賠在工程施工過程中，由于承包商的責任，致使竣工日期延后，影響到業(yè)主對該工程的利用，給業(yè)主帶來經(jīng)濟損失,業(yè)主有權(quán)對承包商進行索賠，有承包商支付延期竣工違約金。J2、 施工缺陷索賠當承包商的施工質(zhì)量不符合施工及驗收規(guī)范的要求，或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定，或在保修期未滿以前未完成應該負責修補的工程時，業(yè)主有權(quán)向承包商追究責任.j3、 承包商未履行的保險費用索賠如果承包商未能按合同條款指定的項目投保，并保證保險有效，業(yè)主可以投保并保證保險有效，業(yè)主所支付的必要的保險費可在應支付給承包商的款項中回。j4、 對超額利潤的索賠j在實行單價合同的情況下，如果實際工程量比估計工程量增加很多，使承包商預期的收入增大，則合同價應由雙方討論調(diào)整，業(yè)主收回部分超額利潤。5、對指定分包商的付款索賠J在承包商未能提供已向指定分包商付款的合理證明時,業(yè)主可以將承包商未付給指定分包商的所有款項付給這個分包商，并從應付給承包商的任何款項中如數(shù)回。6、業(yè)主終止合同或承包商不正當?shù)胤艞壒こ痰乃髻r如果業(yè)主合理地終止承包商的承包，或承包商不合理地放棄工程，則業(yè)主有權(quán)從承包商手中回由新承包商完成全部工程所需的工程款與原合同未支付部分的差額。三、建設(shè)工程中如何應對施工索賠與反索賠JJ1、洞察工程實施過程中可能引起索賠的起因，適時監(jiān)控，防患未然。要求在合同簽訂過程中，合同內(nèi)容必須嚴密，向施工方提供的地勘、水文地下管線等資料應當準確;盡量避免設(shè)計變更；對工程造價確定的依據(jù)要明確，要考慮可能出現(xiàn)后續(xù)法律、策、規(guī)范的變更引起的干擾事件;對施工方應當承擔的風險進行明確。在進行合同變更時要評估引起索賠的可能性大小和索賠數(shù)額的幅度,不能因為對后果預測失誤輕易作出讓步而引起重大的索賠。2、對每個項目（每個標段）的合同要隨時清理，經(jīng)常查看施工記錄和監(jiān)理日志，在工程造價、工期、質(zhì)量和安全等方面都要進行監(jiān)控，一旦出現(xiàn)偏差要重點關(guān)注。如果出現(xiàn)業(yè)主方原因可能引起索賠時，如材料供應不及時引起的停工、窩工等，業(yè)主方也應當主動收集證據(jù)，防止在索賠數(shù)額計算時處于被動地位.j3、 對往函、記要、會議記錄要進行歸檔管理，特別是對待施工方的報告要非常慎重，該回的要及時回，不該答應的決不能答應，重要的通話應當作好記錄，并且及時將電話記錄交與對方簽字確認。j4、 監(jiān)理工程師或業(yè)主指派的工程師批準索賠的權(quán)限的授予應當合理，既要避免程序復雜降低效率，更要考慮工程師個人工作偏差對業(yè)主方可能產(chǎn)生的嚴重后果。由于《建筑工程施工合同》中約定，索賠事件發(fā)生后,工程師可以直接批準索賠，或者認定索賠不成立，這就意味著工程師的認定對業(yè)主方產(chǎn)生約束力，而業(yè)主方可以明確授予工程師在處理索賠時有多大的權(quán)限，如，工程師可以對哪些類的索賠、金額在多大范圍內(nèi)的索賠才具有處置權(quán)等。'5、 主動收集證據(jù)。特別是要收集那些施工方索賠成立的證據(jù)。'證據(jù)包括：（1）招標文件、合同文本及；（2）來往文件、簽證及更改等；（3）**種紀要；（4）施工進度計劃和實際施工進度表；（5）施工現(xiàn)場工程文件；（6）工程照片；（7）氣象報告；（8）工地交記錄；（9）建筑材料和設(shè)備采購、訂貨運輸使用記錄等；（10）市場行情記錄；（11）**種會計核算資料；（12）國家法律、法令、策文件等。6、 對引起索賠事件的原因進行分析。包括，是否屬于施工方的風險范疇;因天氣、自然原因、國家策法令、等原因引起的索賠事件發(fā)生時，施工方的處置措施是否得當，是否有因施工方原因造成了擴大的損失。'7、 注意索賠嚴格的時效性.'《建筑工程施工合同》中詳細地規(guī)定了索賠的程序，一共有四個二十八天的期限，特別重要的是（3）工程師在收到施工單位送交的索賠報告及有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復，或要求施工單位進一步補充索賠理由和證據(jù)；（4）工程師在收到施工單位送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復或未對施工單位作進一步要求，視為該頂索賠已經(jīng)認可，要防止因未及時駁回而產(chǎn)生的推定成立的法律后果。8、 如果在接到正式索賠報告后，要認真研究施工方報送的索賠資料。首先在不確定責任歸屬的情況下，客觀分析事件發(fā)生的原因，重溫合同的有關(guān)條款，研究施工單位的索賠證據(jù)，并查閱他的同期記錄。通過對事件的分析，監(jiān)理工程師再依據(jù)合同條款劃清責任界限，如有必要時還可以要求施工單位進一步提供補充資料。尤其是對施工單位與建設(shè)單位或監(jiān)理工程師都負有一定責任的事件