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知識點(diǎn)串講相關(guān)法律知識北京2009年7月11日1概念：中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系（私法關(guān)系）1、財(cái)產(chǎn)關(guān)系：（1）物權(quán)法律關(guān)系（維持財(cái)產(chǎn)靜的安全）（知識產(chǎn)權(quán)可以理解為準(zhǔn)物權(quán)）（2）債權(quán)法律關(guān)系（維持財(cái)產(chǎn)動的安全）2、人身關(guān)系

（1）人格權(quán)法律關(guān)系（維護(hù)基本人權(quán)）（2）身份權(quán)法律關(guān)系（維護(hù)特定身份權(quán)）

1、民法調(diào)整的對象民法23

1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、等價(jià)有償原則

5、誠實(shí)信用原則

（帝王條款）

6、公序良俗原則

7、權(quán)利濫用禁止原則《》、近代民法的三大原則：契約自由、所有權(quán)絕對、過錯責(zé)任民法的基本原則2、民法4

概念：民事法律關(guān)系是指由民法所調(diào)整的社會關(guān)系（財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系）特征：1、主體為平等的關(guān)系（私法關(guān)系）2、以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的關(guān)系（非道德關(guān)系）3、民法調(diào)整、國家強(qiáng)制力為后盾的關(guān)系（強(qiáng)制性）4、本質(zhì)上是人與人之間的關(guān)系5、包括靜態(tài)（物權(quán)）和動態(tài)（債權(quán)）關(guān)系民事法律關(guān)系3、民法5

民事法律關(guān)系構(gòu)成三要素：1、主體（承擔(dān)權(quán)利義務(wù)的當(dāng)事人）（1）自然人（2）法人（3）其他組織（合伙企業(yè)、私人企業(yè)、非法人團(tuán)體等）2、客體（標(biāo)的）：權(quán)利義務(wù)指向的對象：物權(quán)法意義上的財(cái)產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、行為和人身權(quán)。3、內(nèi)容：權(quán)利和義務(wù)民事法律關(guān)系的構(gòu)成4、民法6

民事法律關(guān)系構(gòu)成示例張三李四專利權(quán)主體主體客體張三購買李四的專利權(quán)內(nèi)容為“買和賣”5、民法7

1、公民從出生到死亡，具有民事權(quán)利能力2、不滿10周歲的為無行為能力人3、10周歲以上為限制行為能力人4、16周歲至18周歲已經(jīng)有勞動收入并自立的，視為完全行為能力人5、滿18周歲為完全行為能力人6、無行為能力的未成年人或精神病人，由其父母或者配偶等親屬為監(jiān)護(hù)人。自然人的民事主體地位6、民法8

概念：監(jiān)護(hù)是為無行為能力或限制行為能力人設(shè)立保護(hù)人的制度1、被監(jiān)護(hù)人（監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人的法定代理人）（1）未成年人（2）精神病人3、監(jiān)護(hù)人：配偶、父母、成年子女、祖父母、兄姐、單位或居委會指定的親朋。4、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：（1）針對財(cái)產(chǎn)（2）針對人身民法上的監(jiān)護(hù)7、民法9

1、公民下落不明滿2年的，利害關(guān)系人可以宣告其失蹤；2、宣告失蹤后其財(cái)產(chǎn)由其親屬代管；3、公民下落不明滿4年的，利害關(guān)系人可以宣告其死亡（意外事故時(shí)是2年）；4、宣告死亡后其財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承轉(zhuǎn)移；5、被宣告失蹤或者死亡的人重新出現(xiàn)時(shí)，財(cái)產(chǎn)要返還。公民失蹤和死亡宣告8、民法10

1、公民以其戶藉所在地為住所2、經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常住所地為住所3、指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。公民的住所和經(jīng)常居住地9、民法11

1、概念：作為民事主體所具有的“靜”的能力。（人格、法人格），享有民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)（責(zé)任）的資格。2、權(quán)利能力和權(quán)利的區(qū)別：

（1）民事權(quán)利能力是一種可能性和資格，并非現(xiàn)實(shí)的權(quán)利（可能性和現(xiàn)實(shí)性）

（2）民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍由法律加以規(guī)定，與民事主體的個(gè)人意志沒有直接關(guān)系（3）民事權(quán)利能力與民事主體人身的存在是不可分離的（處分的可能性）3、公民和法人均具有權(quán)利能力民事權(quán)利能力10、民法12

1、概念：指作為民事主體參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)的能力（“動的能力”自己親自進(jìn)行民事行為的能力）。2、公民：（1）無行為能力；（2）行為能力受限制；（3）完全行為能力；3、法人《》由法人機(jī)關(guān)或法定代表人行使民事行為能力11、民法13

1、自然人的權(quán)利能力與行為能力是不同步的，法人是同步的（始于成立，終止于法人消滅）。2、自然人的權(quán)利能力和行為能力是平等的，法人是不平等的。（自然人的權(quán)利能力生而平等）3、法人權(quán)利能力的行使由其機(jī)關(guān)，自然人則由本人（未成年時(shí)為監(jiān)護(hù)人）《》自然人與法人各有獨(dú)有的權(quán)利能力（交叉關(guān)系）自然人與法人權(quán)利能力的區(qū)別12、民法14

1、概念：（法律擬制的人）

民法通則第三十六條：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。2、法人具備的條件：（1）依法成立；（2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！丁贩ㄈ藘H承擔(dān)有限責(zé)任怎樣理解法人13、民法15

1、法定代表人

依法律或章程代表法人行使職權(quán)的人，是法定代表人（“行政上”的第一把手）2、法人住所

法人以其主要營業(yè)地和主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所3、法人的國藉

以登記或注冊國為國籍法定代表人及法人住所14、民法16

1、公法人與私法人

國知局為公法人，公司為私法人2、公益法人與營利法人

醫(yī)院、學(xué)校為公益法人，公司為營利法人3、社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人

公司為社團(tuán)法人、基金會為財(cái)團(tuán)法人《》民法通則例舉了4種法人：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團(tuán)法人法人的主要分類15、民法17

1、概念

公司是指依法成立的以營利為目的的法人。2、特征（1）依法成立（2）公司具有法人資格（3）公司具有集合性（獨(dú)資公司例外）（4）公司以營利為目的（新公司法包括一人公司）怎樣理解公司16、民法18

1、概念：分公司對應(yīng)于本公司，屬于本公司建立的分支機(jī)構(gòu)，代表本公司直接從事業(yè)務(wù)或者聯(lián)絡(luò)等工作。2、特征：（1）分公司沒有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)和法律地位，本質(zhì)上是本公司的一個(gè)部門（不具有法人資格）（2）分公司可以從事經(jīng)營活動，屬于本公司設(shè)立的固定經(jīng)營場所（3）分公司必須以本公司的名義進(jìn)行活動，并由本公司承擔(dān)經(jīng)濟(jì)和法律后果（4）外國在中國的分公司仍然是外國本公司的一部分（5）不排除分公司作為訴訟主體的情況。怎樣理解分公司17、民法19

1、概念：指本公司在外地、或外國建立的代表本公司從事聯(lián)絡(luò)等工作的機(jī)構(gòu)。2、特征：（1）是本公司在外的服務(wù)機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)和法律地位（2）不能從事經(jīng)營性營利活動，區(qū)別于分公司（3）服務(wù)性工作包括對內(nèi)和對外怎樣理解公司的辦事處18、民法20

1、概念：即公司財(cái)產(chǎn)到底歸公司所有還是歸股東所有的問題2、理解該問題的角度：（1）要區(qū)分民法學(xué)意義上的“所有”和經(jīng)濟(jì)學(xué)（所有制）意義上的“所有”（2）一物一權(quán)原則屬于民法意義上的“所有”（3）公司對其財(cái)產(chǎn)擁有民法意義的所有權(quán)（4）股東對公司的財(cái)產(chǎn)擁有經(jīng)濟(jì)學(xué)（所有制）意義上的所有（5）股東不能直接處分公司財(cái)產(chǎn)，只能通過行使股權(quán)來間接處分公司財(cái)產(chǎn)公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的歸屬19、民法21

1、概念：

是指自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。（07年生效的新合伙企業(yè)法）2、種類（1）普通合伙：每個(gè)合伙人均承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙（2）有限合伙：一部分合伙人不承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙20、怎樣理解合伙企業(yè)民法22

3、特征：（1）國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人（2）成立的法律基礎(chǔ)是合伙合同（合伙合同對內(nèi)具有法律效力。公司章程對外具有法律效力，公司是制定法的產(chǎn)物）（3）合伙企業(yè)不具有法人資格（4）合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)人的聯(lián)合（5）合伙企業(yè)可以有自己的財(cái)產(chǎn)（合伙人共有財(cái)產(chǎn)）（6）合伙企業(yè)屬于民事活動主體，可以進(jìn)行民事活動（7）普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任怎樣理解合伙企業(yè)民法23

1、概念：

企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。2、分類：（1）符合法人條件的聯(lián)營，形成新的法人（2）不符合法人條件的聯(lián)營，屬于聯(lián)營主體之間的合同關(guān)系（3）第一種聯(lián)營，即形成法人的聯(lián)營可以作為專利權(quán)人。21、怎樣理解聯(lián)營企業(yè)民法24

1、概念：由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體2、特征：（1）投資主體為自然人（2）投資的財(cái)產(chǎn)為個(gè)人所有（3）個(gè)人承擔(dān)無限責(zé)任（4）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格（可起字號）（5）以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！丁藩?dú)資企業(yè)和一人公司的區(qū)別22、怎樣理解個(gè)人獨(dú)資企業(yè)民法25財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍財(cái)產(chǎn)權(quán)物權(quán)自物權(quán)他物權(quán)所有權(quán)用益物權(quán)債權(quán)合同所生之債侵權(quán)所生之債無因管理所生之債不當(dāng)?shù)美畟R產(chǎn)權(quán)其他民事法律行為所生之債（含股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)）繼承權(quán)擔(dān)保物權(quán)抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等租用權(quán)、獨(dú)占實(shí)施權(quán)等占有23、民法26

1、概念：直接支配物（財(cái)產(chǎn)），并享受利益的排他性權(quán)利（對世權(quán)）2、分類

（1）自物權(quán)（所有權(quán)、完全的物權(quán)）

專利所有權(quán)為自物權(quán)（占有、使用、收益和處分）（2）他物權(quán)（不完全的物權(quán)。包括用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)兩類。如專利權(quán)的質(zhì)押屬于擔(dān)保物權(quán)、獨(dú)占實(shí)施權(quán)、房屋租用權(quán)，專利實(shí)施許可權(quán)等屬于用益物權(quán)）（3）占有（事實(shí)支配狀態(tài)）3、物權(quán)法的意義：明確財(cái)產(chǎn)歸屬和使用，合理利用資源，定分止?fàn)?，物盡其用。如何理解物權(quán)民法24、27

物權(quán)與債權(quán)區(qū)別示例張三李四王五100斤大米賣給李四借給王五（1）張三簽訂合同后，未交付大米（2）李四只有要求張三支付大米的請求權(quán)（3）張三將大米借給王五（對李四只承擔(dān)違約責(zé)任，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。王五也不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任）民法25、28

1、物權(quán)絕對原則（就物權(quán)的性質(zhì)而言）2、物權(quán)法定原則（就物權(quán)的種類而言）3、一物一權(quán)原則（就物權(quán)的客體而言）4、物權(quán)優(yōu)先原則（就物權(quán)的效力而言）5、物權(quán)公示、公信原則（就物權(quán)的成立或變動而言）物權(quán)有哪些基本原則民法26、29

1、概念：絕對權(quán)是指物權(quán)人可以自己所享有的權(quán)利對抗任何第三人2、解釋和理由：物權(quán)絕對原則是物權(quán)區(qū)別于債權(quán)的基本標(biāo)志。絕對權(quán)為對世權(quán)，相對權(quán)為對人權(quán)。絕對權(quán)是指物權(quán)人以自己享有的權(quán)利對抗任何第三人。物權(quán)絕對原則包括“時(shí)”和“空”，“空間”是指可對抗任何人、“時(shí)間”是指物權(quán)沒有時(shí)效限制。對物權(quán)絕對原則的理解民法27、30

1、概念：物權(quán)法定原則，即是說物權(quán)不能隨便創(chuàng)設(shè)，而必須由法律來明確規(guī)定和創(chuàng)設(shè)。2、理由：相對債權(quán)而言，物權(quán)往往更為涉及公眾與社會的利益，因此必須由法律來設(shè)定，而不能自行設(shè)定。如：在擔(dān)保法發(fā)布前，專利權(quán)就不能作為質(zhì)押的客體。否則就有可能侵害不知情的受讓人等人的利益。對物權(quán)法定原則的理解民法28、31

1、概念：是指在一物上不能同時(shí)設(shè)定一個(gè)以上的物權(quán)（包括所有權(quán)和他物權(quán)）。2、解釋和理由：一物一權(quán)原則是一個(gè)古老的民法原則，通俗的說法，就是一件物品不能既屬于張三、又屬于李四。所有權(quán)是各種物權(quán)中支配力量最完全最徹底的權(quán)利，在一物上不能同時(shí)有兩個(gè)最完全最徹底的權(quán)利，否則就既不完全又不徹底了。3、意義：可以有助于人們明確財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的界限。如專利獨(dú)占實(shí)施權(quán)的權(quán)利界限。民法意義上的“所有權(quán)”與經(jīng)濟(jì)學(xué)（所有制）中的“所有”是有聯(lián)系的兩個(gè)不同的概念。對一物一權(quán)原則的理解民法29、32

1、表現(xiàn)在物權(quán)與物權(quán)之間：成立在先的物權(quán)優(yōu)先于成立在后的物權(quán)。2、表現(xiàn)在物權(quán)與債權(quán)之間（1）在受償順序上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先。（2）在追索權(quán)上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先。（3）在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先。事例1：（見下頁）事例2：（見下頁）對物權(quán)優(yōu)先原則的理解民法30、33

A廠B廠C廠D廠A廠從B、C廠各借入100萬元。后又從D廠借入100萬元。用專利權(quán)進(jìn)行質(zhì)押民法事例一：在受償順序上較債權(quán)優(yōu)先34

事例：如專利權(quán)的“一物賣二主”受讓乙受讓人丙專利權(quán)人甲登記事例二：在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上較債權(quán)優(yōu)先民法35

事例：同等條件下，共有人具有先購置權(quán)。乙甲丙丁專利共有人優(yōu)先購買權(quán)事例三：在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上較債權(quán)優(yōu)先民法36

1、物權(quán)公示、公信原則：公示原則是指物權(quán)變動行為須以法定公示方法進(jìn)行才能生效的原則。公信原則是指善意受讓人基于對公示的信任，仍能取得物權(quán)的原則。2、公示方式：動產(chǎn)以占有為公示，不動產(chǎn)以登記為公示，專利權(quán)以登記為公示3、物權(quán)登記的公信力，是指物權(quán)或物權(quán)權(quán)能產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移或者滅失，一經(jīng)政府機(jī)關(guān)登記對外公示，將對公眾產(chǎn)生信用。既使公示內(nèi)容有錯誤，公眾因善意相信該公示的內(nèi)容而為的行為應(yīng)受到保護(hù)。對物權(quán)公示、公信原則的理解民法31、37

1、專利申請人、專利權(quán)人登記的公信力；如：甲乙共有一項(xiàng)技術(shù)，乙在甲不知情的情況下申請了專利，并許可丙使用，丙相信專利局登記，使用權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。2、專利申請視為撤回登記的公信力；如：發(fā)明專利申請公布后被視為撤回，公眾使用后又予以恢復(fù)，公眾的使用應(yīng)受法律保護(hù)（中用權(quán)問題）。3、專利權(quán)終止登記的公信力；（終止后的恢復(fù)）4、專利權(quán)無效登記的公信力；（無效后再審有效）5、專利權(quán)授予登記的公信力。如：甲的發(fā)明專利先申請，乙的實(shí)用新型后申請先授權(quán)，均是分別獨(dú)立研制出的，在乙專利無效后，相對甲專利權(quán)，乙是否可以在原有范圍內(nèi)實(shí)施。專利登記的公信力民法32、38

物權(quán)的行使（物上請求權(quán)）1、排除妨害請求權(quán)（請求停止專利侵權(quán)）2、妨害防止請求權(quán)（禁令，財(cái)產(chǎn)保全，防止專利侵權(quán)）3、恢復(fù)原狀請求權(quán)4、返還原物請求權(quán)物權(quán)是怎樣行使的民法33、39

債概念：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)概念：要求他人為一定行為或者不為一定行為的請求權(quán)。特點(diǎn)：1、債權(quán)為財(cái)產(chǎn)權(quán)(不能直接支配財(cái)產(chǎn)）2、債權(quán)為相對權(quán)（針對特定人的請求權(quán)）3、債權(quán)具有期限性

（訴訟時(shí)效）4、債權(quán)具有相容性（可以同時(shí)設(shè)定一個(gè)以上的債權(quán)）5、債權(quán)具有平等性（主體平等）怎樣理解債權(quán)民法34、40

債的種類：1、合同所生之債（市場交易的常態(tài)）2、無因管理所生之債（市場交易的變態(tài)）3、不當(dāng)?shù)美畟ㄊ袌鼋灰椎淖儜B(tài)）4、侵權(quán)賠償所生之債（市場交易的變態(tài)）債權(quán)的種類民法35、41

1、概念：指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合意2、特點(diǎn)：（1）雙方當(dāng)事人的法律行為引起（2）因雙方當(dāng)事人意思表示一致而成立（3）合同中的債權(quán)債務(wù)相互對應(yīng)（4）合同之債具有任意性合同所生之債民法36、42

1、概念：指不法侵害他人的合法權(quán)益，給他人造成損害的行為。加害人有賠償對方的義務(wù)，以此形成的債即是侵權(quán)行為所生之債。2、特點(diǎn)：（1）由非法行為引起（合同是由合法行為引起）（2）由加害人單方行為引起（3）是法定之債（當(dāng)事人不能約定免除，合同是意定之債）（4）主要內(nèi)容為賠償損失侵權(quán)行為所生之債民法37、43

1、概念：指沒有法律規(guī)定的或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。管理他人事務(wù)的人稱為管理人；該他人稱為本人。因事務(wù)的管理而在管理人與本人之間發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即無因管理之債。2、構(gòu)成（1）客觀上為他人管理事務(wù)（2）主觀上又為他人管理的意思（為他人謀利益）（3）無法定或約定的義務(wù)（4）不違反本人的意思如：代為管理他人走失的寵物等無因管理所生之債民法38、44

1、概念：指沒有法律根據(jù)而取得利益，致他人受有損失的事實(shí)。2、要件：（1）受有財(cái)產(chǎn)上的利益（2）致他人損失或損害，并有因果關(guān)系（3）無合法根據(jù)3、法律后果（1）返還原物（2）賠償損失如：收取了商店多找的錢，檢到他人錢包等不當(dāng)?shù)美畟穹?9、45

1、概念：指債權(quán)人或者債務(wù)人有數(shù)人時(shí)，各債權(quán)人均可以請求任一債務(wù)人履行全部債務(wù)。各債務(wù)人均有履行全部債務(wù)的義務(wù)。2、發(fā)生（1）法律規(guī)定（如共同侵權(quán)人和合伙人負(fù)有連帶責(zé)任）（2）當(dāng)事人約定（如保證合同）3、和連帶責(zé)任的關(guān)系：連帶之債是連帶責(zé)任產(chǎn)生的原因之一、是連帶責(zé)任的前提。連帶之債民法40、46

1、概念：以第三人的信用或財(cái)產(chǎn)，保證債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的制度。2、目的：保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)3、類別（1）人的擔(dān)保（信用）：保證（2）物的擔(dān)保（財(cái)產(chǎn)）：抵押、質(zhì)押、定金、留置怎樣理解債的擔(dān)保民法41、47債的擔(dān)保圖示債的擔(dān)保人的擔(dān)保物的擔(dān)保保證抵押質(zhì)押定金留置民法48

1、概念：保證，指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。如：甲借給乙50萬元，丙向甲提供書面保證，如果到期乙不償還，丙承擔(dān)償還的義務(wù)。《》國家機(jī)關(guān)和公益法人不能作為保證人，2、保證方式：（1）一般保證：強(qiáng)制執(zhí)行后

（2）連帶保證：強(qiáng)制執(zhí)行前民法42、怎樣理解“人?！?9

1、概念：指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人對該財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。2、特點(diǎn)：（1）不轉(zhuǎn)移對財(cái)產(chǎn)的占有（一般為不動產(chǎn)）（2）是讓渡抵押物中交換價(jià)值支配權(quán)的行為（3）抵押人在抵押期間不得轉(zhuǎn)讓抵押物（4）抵押物有余時(shí)，一物上可以設(shè)定多個(gè)抵押（5）禁止“流質(zhì)契約”（6）登記為生效或?qū)挂?3、民法怎樣理解抵押50

1、概念：是指債權(quán)人合法占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債權(quán)已屆清償期而未受清償前，債權(quán)人有權(quán)扣留債務(wù)人的該動產(chǎn)。2、構(gòu)成要件：（1）留置物必須是動產(chǎn)（2）與債權(quán)為同一法律關(guān)系（企業(yè)之間留置除外）（3）債權(quán)人必須合法占有留置物（4）債權(quán)已屆清償期《》質(zhì)權(quán)不因債務(wù)人另行提供擔(dān)保而消滅，但留質(zhì)權(quán)則在債務(wù)人另行提供擔(dān)保時(shí)消滅民法44、怎樣理解留質(zhì)51

1、概念：是當(dāng)事人在合同訂立或代價(jià)支付前，由一方向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X。2、定金的效力：（1）交付定金后生效（要物合同）（2）支付定金一方不履行義務(wù)的，無權(quán)返還（3）對方不履行義務(wù)的，雙倍返還（4）雙方均履行義務(wù)的，可抵作價(jià)款或者收回。3、定金和違約金的主要區(qū)別：（1）定金必須先行給付，違約金可以是后付（2）定金是法定擔(dān)保形式，違約金由當(dāng)事人自行約定4、權(quán)利行使時(shí)的限制：通說定金和違約只能主張一項(xiàng)民法45、怎樣理解定金52

1、概念：是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該動產(chǎn)折價(jià)或者拍賣，并優(yōu)先受償。這種優(yōu)先受償權(quán)就是質(zhì)權(quán)。2、法律特征：（1）包括動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押；（2）轉(zhuǎn)移質(zhì)物（動產(chǎn)或債卷等）的占有；（3）質(zhì)物轉(zhuǎn)移后合同生效；（4）無形財(cái)產(chǎn)的質(zhì)押登記后生效（5）禁止流質(zhì)契約民法46、怎樣理解質(zhì)押53

1、概念：不動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。（擔(dān)保法92條）2、特征：如果移動將造成財(cái)產(chǎn)的破壞即為不動產(chǎn)（如電線桿、鐵塔、高爐等）。如果移動不造成財(cái)產(chǎn)的損害即是動產(chǎn)（如可移動的機(jī)器設(shè)置）《》不動產(chǎn)不包括地下礦藏等民法47、對不動產(chǎn)和動產(chǎn)的理解54

人身權(quán)：人格權(quán)和身份權(quán)人身權(quán)是指民事主體（含法人）依法享有的，與其人身不可分離亦不可轉(zhuǎn)讓的沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利

1、人格權(quán)（自然人或法人所享有的法定權(quán)利）（1）范圍：生命權(quán)、健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、人身自由權(quán)、通信自由權(quán)、婚姻自由權(quán)（2）性質(zhì)：（1）非財(cái)產(chǎn)權(quán)；（2）為絕對權(quán)(對世權(quán)）；（3）專屬權(quán)（不得讓與）2、身份權(quán)（與特定身份有關(guān)的權(quán)利）

如：監(jiān)護(hù)權(quán)、發(fā)明人的署名權(quán)等民法48、人身權(quán)包括的內(nèi)容55

1、民事法律事實(shí)：導(dǎo)致民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的原因（幾個(gè)以上法律事實(shí)的總合）2、構(gòu)成：（1）行為

（2）事件

A、自然事實(shí)

B、不可抗力事件

C、意外事件民法49、民事法律事實(shí)及其構(gòu)成56民事法律事實(shí)行為民法民事法律事實(shí)構(gòu)成圖示非法行為事件事實(shí)行為合法行為民事法律行為自然事件意外事件不可抗力民事行為57

1、民事法律行為：指發(fā)生民（私）法上效果的以意思表示為要素的一種法律事實(shí)。2、特征（1）以意思表示為構(gòu)成要件（2）合法行為（3）發(fā)生私法效果的法律事實(shí)

如合同行為、遺囑行為民法50、怎樣理解民事法律行為

1、主體合格

自然人主體、法人主體、其他民事主體、特殊情況下的國家主體

2、意思表示真實(shí)

自然人的意思表示、法人的意思表示3、內(nèi)容合法

（如禁止流通物就不得交易）民法51、民事法律行為的構(gòu)成要件58

法律事件：是指不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀事實(shí)。1、自然事實(shí)：如人的出生和死亡、人的下落不明為自然事實(shí)；2、不可抗力事件：自然災(zāi)害、或社會動亂3、意外事件：是指非因當(dāng)事人的過錯或不可抗力，出乎當(dāng)事人意料之外而發(fā)生的事件。如車禍、空難等52、怎樣理解法律事件民法59

法律行為的主要分類

1、單方、雙方、多方法律行為2、基于債權(quán)發(fā)生的行為與基于物權(quán)發(fā)生的行為。（賠償請求為基于債權(quán)發(fā)生的行為，停止侵權(quán)請求為基于物權(quán)發(fā)生的行為）3、要式法律行為與不要式法律行為4、有償法律行為與無償法律行為5、要物法律行為與不要物法律行為6、附條件法律行為與附期限的法律行為53、民事法律行為的分類民法60

概念：是指當(dāng)事人以將來不確定是否發(fā)生的事實(shí)，作為法律行為是否生效的條件。1、生效條件：條件成就時(shí)生效

如：考上清華大學(xué)，單位提供獎學(xué)金專利一旦授權(quán)，就提高付費(fèi)數(shù)額2、解除條件：條件成就時(shí)喪失效力

如：約定一旦收入超過一定數(shù)額，不再提供生活費(fèi)《》確定發(fā)生或者不發(fā)生的事實(shí)不能作為條件（如日出日落不能作為條件）54、附條件的民事法律行為民法61

概念：是指當(dāng)事人以將來一定會到來的事實(shí)或者時(shí)間作為決定法律行為效力的條款。1、附生效期限：期限到來時(shí)法律行為生效

（如：一旦天晴即發(fā)貨）2、附終止期限：期限到來時(shí)法律行為終止效力（如：一旦大水退走，就停止供應(yīng)草袋）《》期限或事實(shí)必會發(fā)生，但發(fā)生的時(shí)間可以不確定55、附期限的民事法律行為民法62

1、代理的含意：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。

2、構(gòu)成代理的四要件：（1）代理人是以被代理人的名義進(jìn)行活動

（代理人可以是法人也可以是自然人）

（2）代理人須向相對方為意思表示或接受意思表示（3）代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)活動（4）代理活動直接對被代理人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)56、怎樣理解民事代理民法63

1、委托代理委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)2、法定代理法定代理人依法律規(guī)定行使代理權(quán)3、指定代理按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)57、代理權(quán)的來源民法64

1、概念：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。（合同法第396條）2、特征：（1）委托法律關(guān)系不必然產(chǎn)生代理；（2）委托法律關(guān)系是雙方法律行為；（3）委托法律關(guān)系可以是授權(quán)行為的基礎(chǔ)法律關(guān)系。58、如何理解委托合同民法65

1、概念：委托人向代理人授予代理權(quán)的行為?！拔写淼氖跈?quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限，并由委托人簽名或者蓋章”。（民法通則第65條）2、特征：（1）授權(quán)委托行為是單方法律行為；（2）授權(quán)委托書是對外文件；（3）委托合同往往是授權(quán)委托行為的基礎(chǔ)法律關(guān)系；（4）公法代理時(shí)，簽訂委托合同的主體是單位，但被授權(quán)的代理人一定是自然人（如律師和專利代理人）。（5）授權(quán)委托行為往往具有人身信賴的關(guān)系。59、如何理解授權(quán)委托行為民法66

1、沒有代理權(quán)和越權(quán)代理：被代理人事后追認(rèn)時(shí)，具有法律效力；2、第三人明知沒有代理權(quán)或越權(quán)的：第三人和行為人承擔(dān)連帶責(zé)任；3、代理人和第三人串通的：代理人和第三人承擔(dān)連帶責(zé)任；60、不當(dāng)代理的法律后果民法67

4、表見代理及法律后果：概念：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。（第49條）特點(diǎn)：（1）屬于無權(quán)代理；（2）本人有過錯；（3）相對人有理由相信行為人有代理權(quán)；（4）產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律后果；（5）相對人可以行使撤銷權(quán)。不當(dāng)代理的法律后果民法68

1、民事責(zé)任不履行法律義務(wù)應(yīng)受到的制裁和后果2、民事責(zé)任能力指民事主體據(jù)以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律地位或法律資格（侵權(quán)行為能力）61、民事責(zé)任和民事責(zé)任能力民法69

（狹義的民事責(zé)任）要件：1、損害事實(shí)2、行為違法3、損害事實(shí)與行為之間有因果關(guān)系4、過錯（過失和故意）62、民事賠償責(zé)任的構(gòu)成要件民法70

概念：過錯包括故意和過失故意：明知自己的行為會產(chǎn)生危害他人的后果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生（直接和間接故意）過失：1、疏忽大意的過失：應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的結(jié)果，由于疏忽大意而沒有預(yù)見；2、輕信過失：已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的后果，但輕信能夠避免。

民法上的故意和過失與刑法上含義是相同的63、怎樣理解過錯民法71

（廣義的民事責(zé)任）（1）停止侵害（2）排除妨害（3）消除危險(xiǎn)（4）返還財(cái)產(chǎn)（5）恢復(fù)原狀（6）修理、重作、（7）賠償損失（8）支付違約金（9）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)（10）賠禮道歉（道德責(zé)任法律化）64、民事責(zé)任的承擔(dān)方式民法72

1、概念：是指行為人因其行為或物件致他人損害的事實(shí)發(fā)生以后，應(yīng)依何種標(biāo)準(zhǔn)使其承擔(dān)民事賠償責(zé)任的問題。

2、歸責(zé)的形式（1）過錯責(zé)任（包括推定過錯責(zé)任）（3）無過錯責(zé)任（4）公平責(zé)任65、民事賠償責(zé)任的歸責(zé)原則民法73

1、概念：不可抗力，是指不能預(yù)見、不可避免并且不能克服的情況。（153條）2、不可抗力事由的構(gòu)成（1）客觀方面：A、不能預(yù)見；B、或者雖然可以預(yù)見但不可避免及克服。（2）主觀方面：主觀努力損失也不可避免《》是否構(gòu)成不可抗力的事由只能具體情況而論66、怎樣理解不可抗力民法74

1、概念：為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的正當(dāng)防衛(wèi)行為。

2、構(gòu)成要件：（1）必須是針對不法侵害行為；（2）必須是針對正在進(jìn)行的侵害；（主觀想象的、已經(jīng)完成的、尚未進(jìn)行均不能認(rèn)為是正在進(jìn)行的）（3）必須是針對侵害人進(jìn)行；（4）不能超過必要的限度67、怎樣理解正當(dāng)防衛(wèi)民法75

1、概念：是指行為人在遇到某種危險(xiǎn)的情況下，為了防止公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)益遭受損害，不得已而采取的侵犯法律所保護(hù)的公共利益或者他人利益的行為。

2、構(gòu)成要件：（1）必須是公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)益遭受損害；（2）必須是正在發(fā)生的危險(xiǎn)；（主觀想象的、已經(jīng)完成的、尚未進(jìn)行均不能認(rèn)為是正在進(jìn)行的）（3）必須是在沒有其他辦法可行的情況下；（4）不能超過必要的限度。68、怎樣理解緊急避險(xiǎn)民法76

1、概念：向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的時(shí)間期限（消滅時(shí)效）2、特征：（1）從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日算（2）從權(quán)利被侵害超過20年的不予保護(hù)（3）最后6個(gè)月內(nèi)如果發(fā)生不可抗力或者其他障礙，可以中止（訴訟時(shí)效的中止）3、種類：一般訴訟時(shí)效是二年特殊時(shí)效（一傷未租寄，兩年有效期；三環(huán)被污染，四年兩國際；五年人壽險(xiǎn)，二十殊可延。身體受到傷害要求賠償?shù)?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或者拒付租金的；寄存財(cái)物被丟失或者損毀的）。69、怎樣理解訴訟時(shí)效民法77

1、概念：“在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算?！保穹?49條）。2、特點(diǎn)：（1）中止訴訟時(shí)效的事由必須為不可抗力或其他障礙不能行使請求權(quán)的事件；（2）發(fā)生訴訟時(shí)效中止的事由必須發(fā)生在訴訟時(shí)效最后六個(gè)月內(nèi)。（3）原因消除后繼續(xù)計(jì)算（以原剩時(shí)間為準(zhǔn)）。70、訴訟時(shí)效的中止民法6個(gè)月障礙消除日原剩時(shí)間78

1、概念：“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。”（民法140條）2、特點(diǎn)：（1）在訴訟時(shí)效期間，但不得超過絕對時(shí)效20年；（2）必須是權(quán)利人向?qū)Ψ阶鞒隽酥鲝垯?quán)利的表示，或者對方作出了同意履行義務(wù)的表示；（如停止侵權(quán)通知）（3）中斷不同于中止，中止是繼續(xù)計(jì)算。中斷是從“頭開始”。（4）訴訟時(shí)效中斷的舉證責(zé)任在權(quán)利人（注意保存證據(jù)）（5）可撤銷合同的撤銷期不適用時(shí)效中斷。（除斥期間不中斷）71、訴訟時(shí)效的中斷民法2年2年79

1、目的：（1）明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系，穩(wěn)定社會生活；（2）促使權(quán)利人行使權(quán)利；（3）避免了年代久遠(yuǎn)的舉證困難。2、效力：（1）喪失的是訴訟上的勝訴權(quán)；（2）權(quán)利人仍有權(quán)向義務(wù)人請求履行義務(wù)；（3）義務(wù)人如履行了義務(wù)，有合法的效力；（4）屬于民法中的“消滅時(shí)效”（相對“取得時(shí)效”）。72、訴訟時(shí)效制度的目的和效力民法80

1、和國內(nèi)法相沖突時(shí)，優(yōu)先適用國際條約或雙邊協(xié)定：（分為是否轉(zhuǎn)換為國內(nèi)法）2、涉及不動產(chǎn)時(shí)適用不動產(chǎn)地法：（如房屋的繼承，適用房屋所在地國家法）；3、涉外合同當(dāng)事人可以選擇法律：法律另有規(guī)定的除外。4、侵權(quán)糾紛適用侵權(quán)行為地法律；5、中國人和外國人結(jié)婚適用登記地法，離婚適用法院所在地法；6、遺產(chǎn)繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡地法，不動產(chǎn)適用所在地法。73、涉外民事法律的適用民法81

1、合同概念：平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2、合同的形式（1）書面形式（2）口頭形式（3）其他形式《》不適用于人身關(guān)系74、合同的概念和形式民法82

1、要約概念：是希望和他人訂立合同的意思表示。2、要約效力：一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。3、要約生效的時(shí)間：到達(dá)受要約人時(shí)生效4、要約的失效：（1）拒絕要求的通知到達(dá)要約人；（2）要約人提前撤回要約；（3）承諾期屆滿；（4）受要約人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更。75、怎樣理解“要約”民法83

1、承諾概念：受要約人同意要約的意思表示2、承諾的效力：要約一經(jīng)受要約人承諾，合同即成立。3、承諾生效的時(shí)間：到達(dá)要約人時(shí)生效，或者依交易習(xí)慣生效。4、承諾的失效：（1）承諾人提前撤回承諾的；（2）承諾人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的。76、怎樣理解“承諾”民法84

1、合同的成立：是指對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生的不得撤回要約或者承諾的法律效力（并不一定意味著合同內(nèi)容的生效。如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，在簽訂時(shí)成立，登記時(shí)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移）。2、合同成立的時(shí)間：簽字蓋章時(shí)成立。3、合同成立的地點(diǎn)：承諾生效地點(diǎn)（收件人主營業(yè)地點(diǎn)）4、最高法院2009年的司法解釋：成立后未登記可以判決強(qiáng)制登記77、怎樣理解合同的成立民法85

1、通常情況下，合同成立時(shí)即生效。（如一手交錢一手交貨的買賣合同）2、規(guī)定登記為生效要件的情況下，登記后生效（如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等）3、附條件或附期限的合同，條件或者期限成就后生效。4、涉及所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)，合同生效后，債權(quán)人轉(zhuǎn)為物權(quán)人5、有強(qiáng)制內(nèi)容時(shí)可強(qiáng)制執(zhí)行

78、怎樣理解合同的生效民法86

1、格式合同條款：是當(dāng)事人為了重復(fù)使用預(yù)先擬定、并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。2、格式合同條款的效力：（1）提供條款一方加重對方責(zé)任、排除對方權(quán)利的，無效。（2）對格式條款發(fā)生爭議時(shí)，有兩種解釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)按有利于對方進(jìn)行解釋；（3）有非格式條款的，非格式優(yōu)先。79、格式合同條款的效力民法87

無效合同（第52條）1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！丁泛贤械慕鉀Q爭議的條款仍有效80、什么是無效合同民法88

1、可撤銷合同的構(gòu)成（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，2、撤銷程序（1）受損害人可以提出撤銷（2）必須向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出請求（3）期限為得知之日起一年，不中斷期限81、什么是可撤銷合同民法89

1、可撤銷的合同可以變更為有效合同2、無效合同被無效后，視為自始就無效3、撤銷期限是一年，而合同無效訴訟時(shí)效為兩年82、可撤銷合同與無效后同的區(qū)別民法90

1、同時(shí)履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的，沒有先后順序，應(yīng)同時(shí)履行；2、不安履行抗辯權(quán)：指先履行合同的一方當(dāng)事人因?qū)Ψ疆?dāng)事人欠缺履行債務(wù)的能力或者信用，拒絕履行合同的權(quán)利。

83、合同的履行民法91

概念：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)；（如乙廠欠甲廠100萬元到期，而丙廠欠乙廠100萬到期，但乙廠不向丙廠要求支付該款，此時(shí)甲廠經(jīng)法院，可以自己要求丙廠向自己支付）乙廠甲廠丙廠乙廠欠甲廠100萬丙廠欠乙廠100萬84、怎樣理解合同的代位權(quán)民法92

概念：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人要以請求法院撤銷該行為。（時(shí)效為一年）乙廠甲廠丙廠乙廠欠甲廠100萬丙廠欠乙廠100萬85、怎樣理解債權(quán)人的撤銷權(quán)民法93

1、合同內(nèi)容的變更：經(jīng)協(xié)商一致的，可以變更合同。2、合同主體的變更：（1）債權(quán)人的變更，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人（2）債務(wù)人的變更，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人許可（3）債務(wù)人原抗辯權(quán)，可以對新債權(quán)人行使；（如原債權(quán)人支付的貨物有問題）86、合同的變更民法94

1、合同的終止：（1）履行（2）解除（3）抵銷（4）提存（5）債權(quán)人免除對方債務(wù)（6）債權(quán)債務(wù)歸于同一人（混同）

2、合同的解除：（1）不可抗力（2）對方當(dāng)事人表示不需要履行（3）遲延履行，經(jīng)催告仍不履行的（4）當(dāng)事人一方違約，造成不能實(shí)現(xiàn)合同目的。87、合同的終止和解除民法95

1、抵銷：當(dāng)事人互為債務(wù)，且標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同可以抵銷，但要通知對方。2、提存：由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法履行債務(wù)的。經(jīng)公證機(jī)關(guān)或者法院裁定，交有關(guān)機(jī)關(guān)保管，視為履行債務(wù)。（如債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)）3、混同：債權(quán)債務(wù)同歸于一人。88、合同的抵銷、提存和混同民法96

1、一方違約造成他方損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約造成的損失。2、可以約定違約金和其他損失額的計(jì)算方法；3、支付定金的，給付定金一方違約的，無權(quán)要求返還定金。相反，另一方要加倍返還定金。4、定金和違約金不能同時(shí)要求5、不可抗力可以構(gòu)成免責(zé)事由6、由于第三方的原因造成違約的，違約一方應(yīng)當(dāng)先行承擔(dān)責(zé)任，再向第三方追償。89、合同的違約責(zé)任民法97

1、概念：技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢、或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利義務(wù)的合同。2、特點(diǎn)：（1）廣義的技術(shù)：包括專利和非專利技術(shù)（2）廣義的轉(zhuǎn)讓：包括所有權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可（3）客體包括服務(wù)等90、怎樣理解技術(shù)合同民法98

1、技術(shù)發(fā)開合同：指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。（包括合作發(fā)開和委托開發(fā))2、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：包括專利申請權(quán)、權(quán)利權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可合同3、技術(shù)咨詢合同：對特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測。專題技術(shù)調(diào)查、分析評價(jià)報(bào)告等合同。4、技術(shù)服務(wù)合同：指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。

91、技術(shù)合同的種類民法99

1、概念：贈與合同是贈與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。2、構(gòu)成：（1）雙方法律行為（2）實(shí)踐性法律行為（要物法律行為）（3）但經(jīng)公證或者公益性捐款則為諾成性（4）贈與可以附義務(wù)，受贈人應(yīng)履行義務(wù)（5）受贈人侵害贈與人的，可一年內(nèi)撤銷（6）贈與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務(wù)。92、怎樣理解贈與合同民法100

1、范圍：公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。2、特點(diǎn)：（1）屬于廣義的民事法律關(guān)系（2）包括婚姻、收養(yǎng)、繼承法律關(guān)系（3）間接包括勞動法律關(guān)系（不得直接起訴）（4）包括一些非訴案件（選民資格、宣告失蹤和死亡、督促程序和公示催告程序涉及債務(wù)票據(jù)等）93、民事訴訟的受案范圍民訴法101行政訴訟法律關(guān)系主體訴訟主體訴訟參與人人民法院當(dāng)事人（原被告或第三人）當(dāng)事人（原被告或第三人）訴訟參加人訴訟代理人其他訴訟參加人證人鑒定人勘驗(yàn)人翻譯人等94、民事訴訟的法律關(guān)系圖示民訴法

1、基本制度（1）回避制度（2）兩審終審制度（四級）（3）公開審判制度2、基本原則（1）獨(dú)立審判原則（2）同等和對等原則（3）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則（4）辯論原則（5）處分原則95、民事訴訟的基本制度和原則民訴法103

1、法院設(shè)置：（1）全國分為四級法院（2）和行政區(qū)劃相對應(yīng)（直轄市的中院除外）（3）法院的人財(cái)物均由本級政府主管2、兩審終審制

最高法院高級法院高級法院中級法院中級法院中級法院基層法院基層法院基層法院基層法院區(qū)縣級地區(qū)級省部級四級二審我國法院的設(shè)置和審級民訴法96、

概念：是指上下級法院受理第一審民事案件的分工1、基層法院：管轄第一審民事案件，但“本法”另有規(guī)定的除外；2、中級法院：（1）重大涉外案件；（2）本轄區(qū)有重大影響的案件；（3）最高法院確定由中級法院管轄的案件。3、高級法院：本轄區(qū)在重大影響的案件；4、最高法院：（1）在全國有重大影響的案件；（2）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其審理的案件。97、民事訴訟的級別管轄民訴法105

概念：是指同級法院在本轄區(qū)內(nèi)對第一審民事案件的管轄分工。1、一般地域管轄：被告住所地或經(jīng)常居住地法院管轄（原告就被告）2、特殊地域管轄：合同、侵權(quán)、保險(xiǎn)、事故、海難等糾紛3、專屬管轄：不動產(chǎn)、繼承4、協(xié)議管轄：（約定管轄和合意管轄）由合同當(dāng)事人按約定辦5、移送管轄98、民事訴訟的地域管轄民訴法106

1、獨(dú)任制

限于一審中的簡易程序2、合議制

一審中可以有陪審員二審必須合議制，并且只能由審判員參加合議制不等于開庭發(fā)回重審的另行組成合議庭再審的，另行組成合議庭3、審判委員會民事訴訟的審判組織民訴法99、107

1、原告人構(gòu)成要件（當(dāng)事人構(gòu)成要件）：（1）糾紛的主體或有利害關(guān)系（2）以自己的名義參加訴訟（3）受法院裁判約束2、“實(shí)體當(dāng)事人”和“程序當(dāng)事人”《》程序當(dāng)事人是啟動訴訟時(shí)的原、被告，但可能是不適格的當(dāng)事人。100、民事訴訟的原告人民訴法108

1、概念：當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的（普通的共同訴訟是基于訴訟經(jīng)濟(jì)的目的）。2、構(gòu)成要件：（1）當(dāng)事人一方或雙方為二人以上（2）訴訟標(biāo)的為同一種類（如分別債務(wù)）（3）法院認(rèn)為可以合并審理（4）當(dāng)事人同意

101、普通的共同訴訟民訴法109

1、概念：指當(dāng)事人一方或者雙方是二人以上，訴訟標(biāo)的是共同的，而成為不可分之訴，法院必須合并一案審理。（追加的原告可以棄權(quán)、追加的被告不到庭的，可以拘傳和缺席判決）2、種類：（1）涉及共有財(cái)產(chǎn)分割的訴訟（2）涉及共同共有財(cái)產(chǎn)時(shí)的債務(wù)訴訟（3）涉及共同權(quán)利的侵權(quán)訴訟（4）涉及對合伙組織的訴訟等《》學(xué)術(shù)上的觀點(diǎn)：固有的和類似的必要共同訴訟（連帶債務(wù)時(shí)為類似的必要共同訴訟）102、必要的共同訴訟民訴法110

1、概念：是指對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，認(rèn)為具有獨(dú)立的請求權(quán)，或者雖然沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件的審理結(jié)果與其具有法律上的利害關(guān)系，因而參加到已經(jīng)開始的訴訟中的人。2、特征：（1）必須他人訴訟正在進(jìn)行（2）對訴訟標(biāo)的或者有請求權(quán)或者有利益（3）以自己的名稱參加訴訟，并為維護(hù)自己的利益103、訴訟第三人民訴法111

1、概念：指對當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請求權(quán)而參加訴訟的人。2、特征：（1）對訴訟標(biāo)的有獨(dú)立或部分獨(dú)立的請求權(quán)（2）以原被告為共同被告（3）所參加的訴訟正在進(jìn)行（4）有上訴權(quán)104、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人民訴法112

1、概念：指對原被告爭議的標(biāo)的沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系。2、特征：（1）沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件結(jié)果有利害關(guān)系（如甲與乙爭訴某物的歸屬，但該物在丙處，丙為第三人）（2）參加到已經(jīng)開始的訴訟（3）必須提出書面申請，或被法院追加（4）沒有上訴權(quán)（判決承擔(dān)責(zé)任時(shí)有上訴權(quán)）（對無獨(dú)立請求權(quán)的第三人學(xué)術(shù)上現(xiàn)多有爭議）105、無獨(dú)立請求權(quán)的第三人民訴法113

1、概念：

訴是指當(dāng)事人向法院提出的保護(hù)其實(shí)體權(quán)益或確認(rèn)、變更、消滅法律關(guān)系的請求。（包括訴訟客體、訴訟理由和訴訟請求三要素）2、類別（1）確認(rèn)之訴：請求確認(rèn)是否存在某種法律關(guān)系的訴訟（如繼承權(quán)確認(rèn)之訴）（專利申請權(quán)確認(rèn)之訴）（積極和消極的確認(rèn)之訴，如確認(rèn)不侵權(quán)為消極的確認(rèn)之訴）（2）給付訴訟：請求法院判令履行一定民事義務(wù)的訴訟。（定物、非特定物、行為）（專利侵權(quán)賠償為非特定物給付之訴）（3）變更之訴：請求變更現(xiàn)存的法律關(guān)系（如離婚、解除合同等）106、訴和訴和種類民訴法114

1、概念：即群體性訴訟制度，一方或雙方人數(shù)眾多，為達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的，視一人或數(shù)人起訴為整個(gè)群體起訴，法院對群體訴訟所作判決效力及于群體中的每個(gè)人（分為人數(shù)確定和不確定兩種類型）。2、要件：（1）當(dāng)事人人數(shù)眾多（10人以上）（2）眾多當(dāng)事人一方訴訟標(biāo)的相同或?qū)儆谕环N類（3）訴訟請求或抗辯方法相同（4）代表人合格（5）符合代表人訴訟案件管轄的有關(guān)規(guī)定《》當(dāng)是不確定代表人訴訟時(shí)，判決對未登記的當(dāng)事人具有預(yù)決的作用。107、代表人訴訟制度民訴法115

1、概念：為防止事后不能執(zhí)行，依請求或依職權(quán)，對爭訴的標(biāo)的，采取財(cái)產(chǎn)保全的強(qiáng)制措施。2、種類（1）訴前保全：在訴訟前進(jìn)行的，訴前保全的請求人必須在15日內(nèi)起訴，否則解除保全（2）訴中保全：包括一審和二審（如專利權(quán)屬糾紛的當(dāng)事人，即可依專利法起訴時(shí)啟動保全程序。也可以在訴訟中要求法院采?。?）執(zhí)行程序中的財(cái)產(chǎn)保全108、民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全民訴法116

1、概念：指能證明案件客觀真實(shí)情況的一切事實(shí)材料2、證據(jù)必須具備的要件（1）客觀性。即證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)材料（2）關(guān)聯(lián)性。即證據(jù)必須與證明對象有客觀的聯(lián)系，能夠證明證明對象的一部分或全部。（3）合法性。該特征有二層含義：一是形式合法（如符合7種證據(jù)形式）（如要求公證），二是合程序法（包括取得證據(jù)合法和提交證據(jù)的時(shí)間合法）?！丁纷C據(jù)能力（合法性）和證明力（關(guān)聯(lián)和客觀性）109、民事訴訟中的證據(jù)民訴法117

概念：指訴訟法規(guī)定的各種類證據(jù)的外部表現(xiàn)形式1、書證：以內(nèi)容來證明案件事實(shí)的材料2、物證：以自身存在的形態(tài)、物質(zhì)屬性和外部特征證明案件真實(shí)情況的物品或痕跡。3、視聽資料：音像資料。4、證人證言：直接或間接知道案件情況的人的陳述5、當(dāng)事人陳述：在訴訟中向法院的陳述6、鑒定結(jié)論：鑒定后的鑒定人意見7、勘驗(yàn)筆錄：對實(shí)地的勘查等110、民事訴訟證據(jù)的種類民訴法118

概念：負(fù)有舉證責(zé)任的一方如果舉證不能，將承擔(dān)不利的法律后果（行為上與結(jié)果上的）1、一般的舉證原則：誰主張誰證2、特殊的舉證原則：舉證責(zé)任的倒置（如當(dāng)是方法發(fā)明時(shí)）3、法院依職權(quán)調(diào)查《》舉證的推進(jìn)責(zé)任《》積極和消極的事實(shí)111、民事訴訟的舉證責(zé)任民訴法119

概念：期間包括法定期間和人民法院指定的期間。1、期間以時(shí)、日、月、年計(jì)算。期間開始的時(shí)和日，不計(jì)算在期間內(nèi)。2、期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3、期間不包括在途時(shí)間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。4、當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。112、有關(guān)訴訟期間的規(guī)定民訴法120

1、概念：指法院在民事訴訟中，對妨害民事訴訟的行為人采取的強(qiáng)制性方法。以排除影響訴訟的障礙。2、主要內(nèi)容：（1）被告經(jīng)兩次合傳喚不到庭的，可拘傳；（2）對違法法庭紀(jì)律的人，可以采取措施；（3）對偽造證據(jù)等妨害訴訟的行為，可以刑事制裁；（4）對拒不執(zhí)行生效判決、裁定的，可采取措施；（5）對拒絕協(xié)助執(zhí)行，可采取措施；113、對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施民訴法121

1、概念：即立案條件2、條件：（1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄114、民事訴訟的起訴條件民訴法122

本訴：即原訴，指原告首先向法院提起的訴訟請求。反訴：反訴是本訴的對稱，指在法院已經(jīng)開始的民事訴訟中，本訴的被告向原告提出的與本訴的訴訟標(biāo)的和訴訟理由有牽連的、獨(dú)立的訴訟請求。反訴的特點(diǎn)：1、被告向本案的原告提出；2、反訴的標(biāo)的和理由既有牽連又適得其反；3、目的在于抵銷本訴；4、應(yīng)當(dāng)在同一訴訟中審理。《》如原告要求返還加工物，被告反訴加工費(fèi)。115、怎樣理解本訴和反訴民訴法123124

起訴116、民事訴訟的一般進(jìn)程民訴法審查、立案判決開庭審前準(zhǔn)備答辯執(zhí)行判決審理上訴一、當(dāng)庭宣判二、延期宣判一、提交答辯狀二、提起反訴一、追加當(dāng)事人二、交換證據(jù)三、確定爭點(diǎn)一、核對當(dāng)事人二、交待訴訟權(quán)利三、法庭調(diào)查四、法庭辯論開庭審理為原則不服判決的上訴期是15天不服裁定的上訴期是10天一審期限6個(gè)月，可延長6個(gè)月二審期限3個(gè)月，可延長二審對裁定的審限是30天一、通知立案維持原判自行改判

1、必須組成合議庭2、必須由審判員組成合議庭3、可以進(jìn)行書面審（即不開庭）4、仍是全面審（事實(shí)和法律審）5、審限是3個(gè)月，可延長6、可以裁定撤銷原判發(fā)回重審7、可以直接改判8、二審判決為終審判決117、民事訴訟的第二審程序民訴法125

1、概念：指對已經(jīng)生效的判決、裁定、調(diào)解發(fā)現(xiàn)錯誤后，糾正錯誤的程序。2、特征：（1）院長向?qū)徟形瘑T會提出再審（2）最高法院提出再審（3）上級法院提出再審或自己提審（4）檢察院提出的抗訴（5）再審程序不是法定程序（6）再審應(yīng)當(dāng)在判決裁定生效兩年內(nèi)提出。（7）繳納訴訟費(fèi)118、民事訴訟的再審程序民訴法126

1、概念：指法院強(qiáng)制義務(wù)人履行生效法律文書所確定義務(wù)的程序。2、特征：（1）是民事訴訟的三大程序之一，但不是必經(jīng)程序；（2）執(zhí)行根據(jù)是生效法律文書（3）執(zhí)行的客體只能是財(cái)產(chǎn)（4）執(zhí)行期限：“申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定”。

119、民事訴訟的執(zhí)行程序民訴法127

1、適用中華人民共和國語言和文字原則2、委托中國律師原則；3、不在中國的，委托書應(yīng)當(dāng)公證認(rèn)證；4、當(dāng)事人可以書面選擇那一國法院管轄但不得違反專屬管轄的規(guī)定；5、涉及在中國的自然資源開發(fā)的合同糾紛，由中國法院管轄；6、向外國當(dāng)事人送達(dá)，可以通過多種形式（外交、委托、郵寄、公告等）120、涉外民事訴訟程序民訴法128

1、概念：督促程序是指對于債權(quán)人提出的以給付一定數(shù)量的金錢、有價(jià)證券為標(biāo)的的財(cái)產(chǎn)請求，基層人民法院根據(jù)債權(quán)人的單方面申請，不經(jīng)過開庭審理，以他的主張為內(nèi)容，直接向債務(wù)人發(fā)出支付命令的非訟程序。2、條件（1）必須是以金錢、有價(jià)證券為標(biāo)的物的給付之訴。（2）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛。（3）支付令能夠送達(dá)給債務(wù)人。（4）異議（缺陷：應(yīng)當(dāng)進(jìn)入訴訟但不自動進(jìn)入）121、民訴中的督促程序民訴法129

1、概念：公示催告程序，是指人民法院公開告示，要求不確定的或者不明確的權(quán)利人在法律規(guī)定的期間內(nèi)申報(bào)權(quán)利，如不申報(bào)即喪失其權(quán)利的程序。

（如記名股票被盜、遺失或者滅失）2、適用范圍（1）可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)（2）可以申請公示催告的其他事項(xiàng)3、程序（1）申請人向法院提出申請（2）法院通知銀行等停止支付，并進(jìn)行公告（3）作出除權(quán)判決（4）申請人持判決到銀行請求支付122、民訴中的公示催告民訴法130

供執(zhí)行的法律文書1、判決書（上訴期15天）2、調(diào)解書3、裁定書（上訴期10天）《》部分裁定書不能上訴123、民事訴訟的生效法律文書民訴法131

概念：商標(biāo)是指生產(chǎn)者為使自己的商品在市場上同其他生產(chǎn)者或者經(jīng)營者的商品相區(qū)別，而使用于商品或其包裝上的，由文字、圖形或文字、圖形的組合所構(gòu)成的一種標(biāo)記。而注冊商標(biāo)就是經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)。(Mark）（TradeMark）（Brand）我國保留的最早的商標(biāo)124、商標(biāo)的概念商標(biāo)法132

1、識別不同商品的功能（針對商品）2、標(biāo)示商品來源的功能（針對廠家）3、保證商品或服務(wù)品質(zhì)的功能4、廣告宣傳的功能（商品的信譽(yù)和市場的份額成正比）《》商標(biāo)的反相功能：身份和生活方式的象征125、商標(biāo)的功能商標(biāo)法133

1、對象：商品和服務(wù)（TradeMark)2、分類：尼斯協(xié)定（57年在法國簽訂）《》如25類（商業(yè)類）：服裝、鞋、帽《》如36類（服務(wù)類）：保險(xiǎn)、金融、貨幣事務(wù)、不動產(chǎn)事務(wù)3、每一件商標(biāo)只限于注冊一種商品或一種服務(wù)。一件商標(biāo)可以在不同商品或服務(wù)上注冊。126、商標(biāo)的使用對象和分類商標(biāo)法134

商標(biāo)構(gòu)成的要素：（必須是可視性標(biāo)志）聽、觸、嗅不保護(hù)（1）文字商標(biāo)（2）圖形商標(biāo)（3）立體商標(biāo)（4）顏色商標(biāo)（5）各種要素的組合商標(biāo)聽覺商標(biāo)：米高梅制片廠127、商標(biāo)的構(gòu)成要素商標(biāo)法135

1、商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)（以識別的對象為標(biāo)準(zhǔn)）（1）商品商標(biāo)：如“長虹”電視機(jī)（2）服務(wù)商標(biāo)：如：PIIC中國保險(xiǎn)公司

2、文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)和組合商標(biāo)（以構(gòu)成要素為標(biāo)準(zhǔn)）3、注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)（以是否注冊為標(biāo)準(zhǔn)）4、制造商標(biāo)和銷售商標(biāo)（以使用者的在市場中的地位）（1）制造商標(biāo)：又叫生產(chǎn)商標(biāo)，是指商品制造或者生產(chǎn)廠家使用的商標(biāo)。如“戴爾”牌電腦（2）銷售商標(biāo)：如宜家（IKEA）的產(chǎn)品。商標(biāo)的分類128、商標(biāo)法136

5、平面商標(biāo)和立體商標(biāo)商標(biāo)的分類商標(biāo)法137

6、證明商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)和集體商標(biāo)（1）證明商標(biāo)：是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。（如純羊毛標(biāo)志）（2）聯(lián)合商標(biāo)：指為了防止他人使用或者注冊，對自己的核心商標(biāo)構(gòu)成威脅或損害而進(jìn)行注冊的商標(biāo)。（如“樂口?！庇肿粤恕翱跇犯！?、“福口樂”）（3）集體商標(biāo)（見下頁）7、強(qiáng)制注冊與非強(qiáng)制注冊商標(biāo)如香煙為強(qiáng)制注冊商標(biāo)的分類商標(biāo)法138

集體商標(biāo)：指工商業(yè)團(tuán)體或其他行業(yè)性組織申請注冊的供其成員在其商品或服務(wù)上使用的商標(biāo)。如合作社、行業(yè)協(xié)會注冊的供合作社、行業(yè)協(xié)會使用的商標(biāo)。如：商標(biāo)的分類商標(biāo)法139

1、合法性（對應(yīng)于專利法第5條）消極條件：（1）商標(biāo)法第10條、第11條規(guī)定的不得用于商標(biāo)的標(biāo)志。（如國旗等）（2）不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突2、非功能性（對應(yīng)于外觀設(shè)計(jì)的美感）積極條件3、在先性（對應(yīng)于專利先申請和重復(fù)授權(quán)）（同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)）4、顯著性（對應(yīng)于專利的新穎和創(chuàng)造性）積極條件129、商標(biāo)注冊的條件商標(biāo)法140

1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；如：2、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；如：130、商標(biāo)的合法性要求商標(biāo)法141

3、同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；（UN-UnitedNations）如：4、與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；商標(biāo)的合法性要求商標(biāo)法142

5、同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；如：6、帶有民族歧視性的；如：

指定使用商業(yè)--衛(wèi)生潔具商標(biāo)的合法性要求商標(biāo)法143

7、夸大宣傳并帶有欺騙性的如：8、有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的如：

商標(biāo)的合法性要求商標(biāo)法144

9、縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效指定使用商品--啤酒、礦泉水商標(biāo)的合法性要求商標(biāo)法145

1、僅用本商品的通用名稱、圖形、型號作為商標(biāo)的；如：2、僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；如：指定使用商品--水果指定使用商品--鞋底指定使用商品--膠指定使用商品--香煙131、商標(biāo)的顯著性要求商標(biāo)法146

3、缺乏顯著特征的如：過于簡單如：過于復(fù)雜指定使用商品--茶葉指定使用商品--糖果商標(biāo)的顯著性要求商標(biāo)法147

4、商標(biāo)的退化《》Aspirin（阿斯匹林）《》索尼公司的“Walkman”，由于被《杜登字典》收為商品名稱，該商標(biāo)被奧地利法院撤銷。商標(biāo)的顯著性要求商標(biāo)法148

1、相同的商標(biāo)：如：2、相近似商標(biāo)如：132、在先性標(biāo)準(zhǔn)（相同或相近似）商標(biāo)法149

相近似的商標(biāo)：如：在先性標(biāo)準(zhǔn)（相同或相近似）商標(biāo)法150

1、自然人（包括私人企業(yè)主或者合伙企業(yè)的合伙人）2、法人（包括企業(yè)法人、事業(yè)單位法人）3、其他組織《》主體寬于專利，而窄于版權(quán)133、注冊商標(biāo)主體商標(biāo)法151

1、概念：其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個(gè)月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。2、特征：（1）只有外國優(yōu)先權(quán)，沒有本國優(yōu)先權(quán)（2）專利制度中的“寬限期”，商標(biāo)制度中為優(yōu)先權(quán)134、怎樣理解商標(biāo)申請的優(yōu)先權(quán)商標(biāo)法152申請受理和審查公告異議駁回異議駁回申請?jiān)u審委員會授權(quán)法院商標(biāo)局撤銷第三人撤銷3個(gè)月30天5年和無期限15天15天無期限135、商標(biāo)注冊程序商標(biāo)法153

1、注冊不當(dāng)商標(biāo)的撤銷（1）商標(biāo)局依職權(quán)的撤銷（如用和紅十字近似的，沒有期限的限制）（2）第三人向評審委員會提出撤銷（如上述情況，沒有期限限制）2、爭議商標(biāo)的撤銷（1）5年內(nèi)由第三人向評審委員會提出（如與在先他人商標(biāo)相同或者相近似的）（2）對惡意注冊的馳名商標(biāo)沒有期限《》此類撤銷理由，相當(dāng)于專利法第5條和第25條的理由，近似于專利的無效程序136、商標(biāo)注冊的撤銷程序商標(biāo)法154

1、自行改變注冊商標(biāo)的2、自行改變注冊人的3、自行轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的4、連續(xù)3年停止使用的5、注冊商標(biāo)的商品粗制濫造、以次充好的《》此類撤銷屬于行政處罰性質(zhì)的管理行為，不屬于審查程序，但仍可以向商標(biāo)評審委員會提出申訴。商標(biāo)權(quán)從撤銷之日起失效。137、注冊商標(biāo)的管理性撤銷程序商標(biāo)法155

1、冒充注冊商標(biāo)的2、違反第10條規(guī)定的（用禁止的標(biāo)志作商標(biāo)，如用外國國旗作商標(biāo)的）3、非注冊商標(biāo)的商品粗制濫造、以次充好的《》上述處罰屬于對非注冊商標(biāo)的管理措施138、對非注冊商標(biāo)的行政處罰商標(biāo)法156

認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：1、相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；2、該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；3、該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；4、該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；5、該商標(biāo)馳名的其他因素。《》由商標(biāo)局、評審委員會和法院來認(rèn)定.《》個(gè)案處理，被動認(rèn)定139、馳名商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)商標(biāo)法157

1、通過授權(quán)前的異議程序認(rèn)定（行政程序）認(rèn)定的主體涉及商標(biāo)局、評審委員會、北京一中院和北京高級法院2、通過授權(quán)后的撤銷程序認(rèn)定（行政程序）認(rèn)定的主體涉及評審委員會、北京一中院和北京高級法院3、法院在侵權(quán)訴訟中進(jìn)行認(rèn)定（民事程序）

認(rèn)定主體涉及所有可以處理商標(biāo)侵權(quán)案件的法院及上訴法院（效力僅限于個(gè)案）《》個(gè)案處理，被動認(rèn)定140、馳名商標(biāo)的認(rèn)定程序商標(biāo)法158

1、馳名商標(biāo)沒有注冊也給保護(hù)：馳名商標(biāo)沒有在中國注冊，如果有人在相同或類似商品上申請注冊，將不予注冊并禁止使用。（法13條）2、馳名商標(biāo)保護(hù)延及到不相同商品：馳名商標(biāo)已經(jīng)在中國注冊，在不相同或者不相類似的商品上如果他人申請注冊，也予禁止。（法13條）（如申請“聯(lián)想”牌襯衣）（“索尼”牌襪子）3、馳名商標(biāo)所有人具有特別期限排他權(quán)：即如有上述兩種情況發(fā)生，在上述商標(biāo)注冊5年內(nèi)，馳名商標(biāo)權(quán)利人有撤銷權(quán)。對惡