民法基本原則的整合

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從身份到契約”的運動。最終確立了近代民法的三大基石，即平等原則、私有財產(chǎn)神圣原則和契約自由原則。很明顯這三大原則反映了那個時代人們反對封建，保衛(wèi)資產(chǎn)階級勝利果實的強烈愿望和需求，是當時自由資本主義社會發(fā)展的必然選擇。但是，到了二十世紀，資本主義來到了帝國主義階段，先前確立的原則已經(jīng)不能很好的為資本主義發(fā)展服務，相反，卻充當了絆腳石的角色。其保護的資本主義市民社會的合理性不斷受到人們的質(zhì)疑。隨之而來的便是大規(guī)模的社會干預運動，凸現(xiàn)國家和社會本位，最明顯的就是對所有權(quán)的限制——所有權(quán)已經(jīng)不再是絕對的神圣不可侵犯。這是那個以壟斷為特征的時代所決定的。而今步入了新世紀，這是一個全球化的時代，是一個誰也離不開誰的時代。我們也同樣面臨著先前人們面對的問題。社會在發(fā)展，與之相適應的指導原則也應向前發(fā)展。這是大勢所趨，而我們現(xiàn)在雄心壯志要造一部引領(lǐng)新世紀的民法典，就必須首先確定這部民法典的靈魂，這一靈魂必須打上全球化的烙印，更重要的是必須立足于中國現(xiàn)實，而這一靈魂就是民法的基本原則。本著成熟一部，制定一部”的方針，沐浴著《物權(quán)法》的春風，我們完全有理由相信，在不久的將來一部體現(xiàn)著中國作風及中國精神的民法典必將橫空出世。那么，如何確定這部民法典的基本原則就成了擺在面前迫切需要解決的問題。二、民法基本原則概述1、 民法基本原則的概念何謂民法基本原則？這是一個首要的也是關(guān)鍵的概念。民法基本原則是貫穿于整個民事法律制度和民事規(guī)范始終的根本準則，是民法在調(diào)整民事關(guān)系時所遵循的原則，因此，就是民事意志在實踐自身的過程中必須遵循的原則。簡而言之，民法的基本原則就是民事意志的實踐原則。民法的宗旨是確認民事關(guān)系當事人雙方或多方地位平等，那么民法的基本原則就是確認民事關(guān)系當事人地位平等，確保權(quán)利人充分行使權(quán)利，義務人積極履行義務的基本原則。2、 民法基本原則的分析對于民法基本原則的內(nèi)容，可謂是五花八門，各方論述不一。簡要概括約有十幾種：平等原則、誠實信用原則、公序良俗原則、禁止權(quán)利濫用原則、公平原則、自愿原則、權(quán)利神圣原則、意思自治原則、等價有償原則、社會公益原則等等?？傊痪湓挘穹ɑ驹瓌t在我國內(nèi)容詳實，條文豐碩。出現(xiàn)這種現(xiàn)象的原因不是單一的，其中一個顯而易見的原因就是各種學說對于民法基本原則的認識多受制于自己的認識，有各自不同的界定。例如，民法的基本原則是適用于全部民事領(lǐng)域？抑或是適用于一部分民事領(lǐng)域？而契約自由原則僅適用于約定性民事關(guān)系，而不適用于法定民事關(guān)系。那么契約自由原則還是不是民法的基本原則？如果是，那么民法的基本原則不必適用于全部民事領(lǐng)域；如果不是，那么契約自由原則一直以來作為西方民法的基本原則又做何解釋？首先，我們應該澄清一個問題一一對于認識的至上性和相對性的問題。人類對于一個問題的認識總有他的歷史局限性，他總是根植于作者所處的歷史環(huán)境，但是，人類對于一個問題的認識總是隨著社會的發(fā)展而不斷向前延伸。只要人類的實踐沒有停止，認識的步伐就不會停下來，對于絕對性的追求是對現(xiàn)有條件的超越和突破，而對于相對性的追求卻是由于現(xiàn)有物質(zhì)生活條件的約束，二者總是相伴而行，螺旋上升。那么對于契約自由原則的認識也同樣如此，曾經(jīng)人們認為它是民法的基本原則，這是由人們所處的歷史條件決定的，但是，人類的實踐不斷向前發(fā)展，如果我們還用昨天的東西要求今天人們的行為，是不是就犯了教條主義的毛病而裹足不前？對于契約自由原則過去曾被認為是民法的基本原則，現(xiàn)在不認為是基本原則，這本身沒有什么值得大驚小怪的。這也從另一個側(cè)面說明人類的認識更加趨于理性。雖然契約自由原則不能再作為民法的一個基本原則，但并不影響它作為民法的一個普通原則，它的作用也沒有因為其位階的降低而有所減弱，它在調(diào)節(jié)契約性合同中所起的作用無可替代。其次，民法作為調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系的法，又被稱為權(quán)利法”可見，民法并不是強制法。那么它產(chǎn)生的初衷就是確保大多數(shù)人認為的合理權(quán)益和適當義務能夠在社會有序進行，它是大多數(shù)人意志的催生物。因此，它是民意的代表，也即是說民法代表的是公意、公理，縱然民法之中偶爾對某些行為做出應當”的規(guī)定，基于民法的特性，我們也不能認為就是國家意志的強制性體現(xiàn)，而僅僅是一種倡導性的規(guī)定。它僅是告訴行為人采用國家建議的形式是比較合理的，因為這種形式是大多數(shù)人相互妥協(xié)的產(chǎn)物，權(quán)利義務比較清晰。一旦出現(xiàn)權(quán)利人不當行使權(quán)力或者義務人不履行或不適當履行義務，便于確定當事人的責任。鑒于此，我們可以得出這樣一個結(jié)論：即使是法定性民事關(guān)系，仍然是約定”的產(chǎn)物。只不過此時一方是抽象的社會群體”一方是具體的人或團體，之所以做出法定"的規(guī)定，原因上邊已有分析，另外還因該行為具有重復性，權(quán)利義務比較復雜，易產(chǎn)生爭執(zhí)，進而因解決這些爭執(zhí)而投入過大的人力、物力、財力，那么此時是社會群體”與個體之間的約定?？墒峭藗兛桃獾膮^(qū)分法定民事關(guān)系和約定性民事關(guān)系，這樣導致的結(jié)果就是人們往往看到二者的區(qū)別而忽視二者之間的聯(lián)系。這也是為什么實踐中很多學者在論述民法基本原則的時候容易往兩邊靠，涇渭分明越具體的東西越易于操作，現(xiàn)實中民法基本原則條文數(shù)量繁多，實有原則變規(guī)則之嫌，因此，對于民法基本原則進行整合勢在必行。三、民法基本原則進行整合的必要性1、 數(shù)量眾多，內(nèi)容龐雜原則具有抽象性，正是因為如此，它也才能海納百川"，對于形形色色的具體行為做出指導。這好比打乒乓球，民法的基本原則好比是球，而每個人的各種打法就是具體的行為，不管你怎么打都在球的掌控之中，可是一旦一事立一法”，原則滿天飛，這就好比如果突然正打著球時，橫空又多飛出一個球來，試問人們該作何反應？四個字：不知所措。正因為如此，繁多的原則不僅不能使人明晰其立法初衷，反倒是越發(fā)迷茫，這恐怕是學者們所始料不及的。2、 穩(wěn)定性的必然要求正因為民法基本原則的數(shù)量眾多，它所導致的直接后果就是原則不成為原則，原則的彈性被大大弱化，穩(wěn)定性也就無從談起。這樣發(fā)展的傾向就是原則不斷向規(guī)則靠攏，最后無原則和規(guī)則之分。每過一段時間，原則就會因范圍過窄，不合時宜而很快被其他原則取代，如此惡性循環(huán)，必然帶來受其指導的規(guī)則也審時度勢地跟著變化，我們曾經(jīng)口誅筆伐的朝令夕改之禍恐有重現(xiàn)之險。對于法律的穩(wěn)定性首先要求法律原則要相對穩(wěn)定，沒有法律基本原則的穩(wěn)定而空談法律的相對穩(wěn)定，歷史一再證明那是不切實際的，是舍本求末。3、體系缺乏統(tǒng)一性的必然要求因民法基本原則數(shù)量繁多，不具備穩(wěn)定性，這就使得民法原則體系的不統(tǒng)一更加凸現(xiàn)出來。每一原則各管一方，就像古代帝王裂土為疆”分封諸侯，歷史一再證明諸侯割據(jù)"向來是社會穩(wěn)定的一大隱患。顯而易見，民法基本原則的諸侯紛爭”局面對于法律的穩(wěn)定性是一大隱患。政令不能有一統(tǒng)，靠各自部門自我管理，不僅會導致不協(xié)調(diào)，出現(xiàn)矛盾和沖突，也會對法律統(tǒng)一”的威嚴發(fā)起挑戰(zhàn)。以上分析，使得對民法基本原則的整合顯得尤為迫切，尤為必要。原則紛爭的局面如果得不到很好的解決，對法律的統(tǒng)一性，穩(wěn)定性也必然產(chǎn)生威脅，最終整個法律體系將陷于崩潰。四、民法基本原則進行整合的可行性范式的架構(gòu)在分析可行性范式之前，我們要首先弄清楚民法基本原則之間是何關(guān)系？是派生關(guān)系抑或是并列關(guān)系？所謂派生即一個基本原則是從另一個原則分化而來，這正如平等原則是民法的基本原則，當事人地位平等是民事關(guān)系之為民事關(guān)系的根據(jù)，所有調(diào)整民事關(guān)系的原則，無不從這一原則中產(chǎn)生，無不以該原則為根據(jù)。民法的各基本原則之間不應是派生的，而應是并列。所謂并列即是個基本原則相互之間沒有隸屬關(guān)系，相互獨立。反過來說，如果各基本原則之間存在派生關(guān)系，怎樣處理這些相互派生的原則之間的關(guān)系？要知道，他們首先存在著老子和兒子抑或?qū)O子的關(guān)系，現(xiàn)在要讓他們平起平坐，一旦出現(xiàn)分歧，人們將無所適從?？梢?，有些可稱為原則”要稱為基本原則”是萬萬不能的。因此對于現(xiàn)在出現(xiàn)的各種所謂 基本原則”作一下歸類分析，或許是最現(xiàn)實，也是最好的選擇。前文已經(jīng)討論了平等原則是民事關(guān)系產(chǎn)生的前提，是其他原則（比如自愿原則、公平原則、等價有償原則等）產(chǎn)生的根據(jù)。誠然，若平等原則被稱為民法的基本原則，那么，自愿原則、公平原則、等價有償原則等就不能再稱為民法的基本原則，這是由民法各基本原則之間的互不隸屬性關(guān)系決定的，而后者是由前者派生而來的。而作為基本原則必須能夠統(tǒng)領(lǐng)全局，而不是僅僅局限于某個部分，某個特定民法領(lǐng)域中的原則不能作為整個民法的基本原則”，而后者稱為原則"則未嘗不可。因此，只需對民法的基本原則做全面的觀察和分析，就能夠很好的區(qū)分開哪些是基本原則，哪些是原則。對于平等原則作為基本原則的一員筆者已經(jīng)在上文做過論述，而對于自愿原則、公平原則、權(quán)力神圣原則、意思自治原則等乃是充分行使權(quán)利的原則性規(guī)定，因此可以把它們稱為權(quán)利用盡原則”。所謂用盡”并不是說僅就這些權(quán)利，而是在相對范圍內(nèi)（在此的范圍并不僅僅狹于法律允許的范圍，還應包括法律不禁止的范圍）充分行使自己的權(quán)利。而對于等價有償原則、誠實信用原則、公序良俗原則、禁止權(quán)利濫用原則等則是對權(quán)利行使的制約，以確保實現(xiàn)社會權(quán)利的最大化，在此，本文傾向于把這些原則稱為權(quán)利制約原則"。有不少學者認為，應該把禁止權(quán)力濫用