陽昌云-IPO審核的關(guān)注要點

首次發(fā)行審核的關(guān)注要點興業(yè)證券陽昌云1一、證券發(fā)行審核制度簡介2基本內(nèi)容證券發(fā)行審核制度，是指證券法規(guī)定監(jiān)管機構(gòu)或部門，對證券（主要是股票和公司債券）發(fā)行進行審核，決定是否同意發(fā)行人發(fā)行證券的一種法律制度。證券發(fā)行審核制度的有效實施，可以確保證券發(fā)行信息公開的合法性和適當性，規(guī)范證券發(fā)行秩序，從而健全證券一級市場，保護投資者權(quán)益。證券發(fā)行審核制度的演變，總體來看經(jīng)歷了從審批制到核準制的轉(zhuǎn)變過程。這一過程又分別或同時并行著“額度管理”、“指標管理”、“通道制”和“保薦制”四個階段，其中額度管理和指標管理屬于審批制，通道制和保薦制屬于核準制。

3額度制指標制通道制2001.3.292004.2.1-12.31審批制核準制注冊制保薦制1993-19951996-2000歷史變革4額度制政府或行業(yè)主管部門等安排上市額度政府或行業(yè)主管部門履行推薦之責證監(jiān)會按照發(fā)行上市條件予以審核額度制的實質(zhì)是審批制，具有濃厚的計劃色彩5額度制-額度管理額度管理階段(1993年——1995年)主要做法是，國務(wù)院證券管理部門根據(jù)國民經(jīng)濟發(fā)展需求及資本市場實際情況，先確定融資總額度，然后根據(jù)各個省級行政區(qū)域和行業(yè)在國民經(jīng)濟發(fā)展中的地位和需要進一步分配總額度，再由省級政府或行業(yè)主管部門來選擇和確定可以發(fā)行股票的企業(yè)（主要是國有企業(yè)）。

6額度制—指標管理指標管理階段(1996年——2000年)指標管理的主要特點是實行“總量控制，限報家數(shù)”，由國務(wù)院證券主管部門確定在一定時期內(nèi)發(fā)行上市的企業(yè)家數(shù)，然后向省級政府和行業(yè)主管部門下達股票發(fā)行家數(shù)指標，省級政府或行業(yè)主管部門在上述指標內(nèi)推薦預(yù)選企業(yè)，證券主管部門對符合條件的預(yù)選企業(yè)同意其上報發(fā)行股票正式申報材料并審核。7核準制核準制是審批制到注冊制過度的一種中間形式。指發(fā)行人在申請發(fā)行股票時,監(jiān)管機構(gòu)除進行合規(guī)性審查外,還對發(fā)行人的行業(yè)/素質(zhì)/前景等條件進行實質(zhì)性審查,作為是否核準的依據(jù)。核準制之初：以強制性信息披露為核心，放開發(fā)行價格和規(guī)模限制，公司決定發(fā)行價格和發(fā)行規(guī)模，券商進行推薦。面對熊市的核準制：監(jiān)管部門的免責要求導(dǎo)致市場化的腳步放慢，逐步限制發(fā)行價格和規(guī)模，IPO上年末凈資產(chǎn)兩倍和增發(fā)等于上年末凈資產(chǎn)。核準制的發(fā)展：從標簽制度（內(nèi)生性的權(quán)力配置的變化）到保薦人制度（以行政要求約束券商行為），是權(quán)力的集中和責任的外部化，加大了券商和中介機構(gòu)的責任，核準制過渡到保薦人制度。8核準制—通道制通道制階段（2001年3月——2004年12月）具體做法是向綜合類券商下達可以推薦擬公開發(fā)行股票的企業(yè)家數(shù)。只要具有主承銷商資格，就可獲得2至9個通道，具體通道數(shù)主要以2000年該主承銷商所承銷的項目數(shù)為基準，新的綜合類券商將有2個通道數(shù)。主承銷商的通道數(shù)也就是其可以推薦申報的擬公開發(fā)行股票的企業(yè)家數(shù)。2004年2月保薦制度實施后，通道制并未立即廢止，每家券商仍需按通道報送企業(yè)，直至2004年12月31日徹底廢止了通道制。因此2004年2月——2004年12月為通道制與保薦制并存時期。9核準制—保薦制保薦制階段（2004年2月至今）保薦制下，企業(yè)發(fā)行上市不但要有保薦機構(gòu)進行保薦，還需要具有保薦代表人資格的從業(yè)人員具體負責保薦工作。保薦工作分為兩個階段，即盡職推薦和持續(xù)督導(dǎo)階段。從中國證監(jiān)會正式受理公司申請文件到完成發(fā)行上市為盡職推薦階段。證券發(fā)行上市后，首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導(dǎo)期間為上市當年剩余時間及其后兩個完整會計年度。10核準制—保薦制保薦機構(gòu)和保薦代表人在向中國證監(jiān)會推薦企業(yè)發(fā)行上市前，要對發(fā)行人進行盡職調(diào)查和專業(yè)輔導(dǎo)培訓(xùn)，保薦機構(gòu)要在推薦文件中對發(fā)行人是否符合發(fā)行上市條件，申請文件不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏等事項作出承諾。證券發(fā)行上市后，保薦機構(gòu)要持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行規(guī)范運作、信守承諾、信息披露等義務(wù)。保薦制的核心內(nèi)容是進一步強化和細化了保薦機構(gòu)的責任，尤其是以保薦代表人為代表的證券從業(yè)人員的個人責任。實施證券發(fā)行上市保薦制度是深化發(fā)行審核制度改革的重大舉措，是對證券發(fā)行上市建立市場約束機制的重要制度探索，將推動證券發(fā)行制度從核準制向注冊制轉(zhuǎn)變。

11證券發(fā)行審核制度—小結(jié)證券發(fā)行市場的發(fā)展是和我國政治經(jīng)濟體制的變化相適應(yīng)的，不能過于超前。證券發(fā)行市場的發(fā)展是逐步規(guī)范的。證券發(fā)行市場的發(fā)展是政府主導(dǎo)型的，市場自身推動的力量有限。充分了解監(jiān)管部門的思維方式是與他們進行良好溝通的基礎(chǔ)。12二、首次發(fā)行的審核依據(jù)13審核依據(jù)—法律法規(guī)1.法律：《證券法》、《公司法》《公司法》：規(guī)范公司的組織和行為的法律《證券法》：規(guī)范證券發(fā)行和交易的法律《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》：1993年4月22日發(fā)布，目前雖然沒有廢止，但其主要內(nèi)容已被新的證券法或管理辦法所規(guī)范或者覆蓋。14審核依據(jù)—行政規(guī)章2.行政規(guī)章：《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》:中國證監(jiān)會在總結(jié)以前我國首次公開發(fā)行股票并上市工作的實踐并參考境外成熟證券市場經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對現(xiàn)行首次公開發(fā)行股票并上市的有關(guān)規(guī)章制度進行了調(diào)整和完善而形成的，經(jīng)國務(wù)院批準發(fā)布的部門規(guī)章，但效力上具有法規(guī)的性質(zhì)。《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》《中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會辦法》《證券發(fā)行與承銷管理辦法》3.規(guī)范性文件招股說明書準則申報材料準則與發(fā)行條件和信息披露有關(guān)的7個通知、14個審核備忘錄廢止，審核備忘錄第5、8、16號暫時保留。15審核依據(jù)—其他規(guī)定《物權(quán)法》《破產(chǎn)法》《會計法》《企業(yè)財務(wù)會計報告條例》《企業(yè)會計準則》其他法律法規(guī)和行政規(guī)章16三、首次發(fā)行的發(fā)行條件17（一）證券法規(guī)定的發(fā)行條件18發(fā)行條件—證券法的規(guī)定具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。19（二）管理辦法規(guī)定的發(fā)行條件20發(fā)行條件—主體資格發(fā)行人應(yīng)當是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司；經(jīng)國務(wù)院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當在三年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準的除外；有限責任公司按原帳面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。21發(fā)行條件—主體資格（續(xù)）發(fā)行人最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。由于企業(yè)的情況較為復(fù)雜，未對重大變化規(guī)定量化指標，是否發(fā)生重大變化由保薦機構(gòu)通過盡職調(diào)查作出專業(yè)判斷。22發(fā)行條件—主體資格（續(xù)）發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。23發(fā)行條件—獨立性發(fā)行人應(yīng)當具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。資產(chǎn)完整。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系和相關(guān)資產(chǎn)。24

發(fā)行條件—獨立性（續(xù)）發(fā)行人的人員獨立。經(jīng)理層不能雙重任職；發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。發(fā)行人的財務(wù)獨立。發(fā)行人應(yīng)當建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行帳戶。25

發(fā)行條件—獨立性（續(xù)）發(fā)行人的機構(gòu)獨立。發(fā)行人應(yīng)當建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。26發(fā)行條件—規(guī)范運行發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責。發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格。27發(fā)行條件—規(guī)范運行（續(xù)）發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。最近三年內(nèi)不得有重大違法行為，包括擅自公開發(fā)行股票、違反法律法規(guī)受到行政處罰且情節(jié)嚴重，報送的申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。不得有違規(guī)擔保和資金占用。28發(fā)行條件—募集資金運用募集資金應(yīng)當有明確的使用方向，原則上應(yīng)當用于主營業(yè)務(wù)。募集資金數(shù)額和投資項目應(yīng)當與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。募集資金投資項目應(yīng)當符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。29發(fā)行條件—募集資金運用（續(xù)）發(fā)行人應(yīng)當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應(yīng)當存放于董事會決定的專項帳戶。30發(fā)行條件—財務(wù)與會計管理辦法第二章第四節(jié)（從第28條—第37條）從資產(chǎn)質(zhì)量、資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)、盈利能力、現(xiàn)金流量、內(nèi)部控制以及會計工作基礎(chǔ)規(guī)范等方面比較全面的規(guī)范了首次公開發(fā)行股票并上市企業(yè)的財務(wù)與會計條件。31四、非財務(wù)部分的審核關(guān)注要點32關(guān)注要點綜述發(fā)行部和發(fā)審委委員在對企業(yè)首次公開發(fā)行股票的申請材料進行審核時，除法定發(fā)行條件的審核外，審核中還根據(jù)國家有關(guān)政策和企業(yè)實際情況關(guān)注關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、稅收政策、土地使用、知識產(chǎn)權(quán)、環(huán)境保護、公司在行業(yè)中的地位、股利分配政策、集體資產(chǎn)量化或獎勵給個人、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給個人等重點問題。33關(guān)注要點—關(guān)聯(lián)交易一是原因。是結(jié)構(gòu)性原因還是偶發(fā)性因素產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)交易。二是內(nèi)容。從采購到銷售、從商標到技術(shù)、從房屋到土地、從設(shè)備到人員、從后勤到保障等等，是少而有之，還是所占太多。三是比例。以前需要關(guān)注是否符合不超過3個30％的要求，現(xiàn)在雖然沒有比例要求，但也要關(guān)注其比例的大小。四是價格。交易價格的公允性從何而來，有否市場價，有否中介機構(gòu)判斷等等。五是程序。是否履行回避程序等。六是披露。是否作了充分、及時的披露，獨立董事、監(jiān)事會以及會計師、律師、獨立財務(wù)顧問等，是否均發(fā)表了意見。七是前景：即為了盡可能減少上述關(guān)聯(lián)交易，未來擬采取的措施是什么？有否針對性、有效性。34關(guān)注要點—同業(yè)競爭以前對同業(yè)競爭的審核要求是避免同業(yè)競爭，但現(xiàn)在的要求是不得有同業(yè)競爭。同業(yè)競爭的解決措施:股份公司在發(fā)行前收購競爭方擁有的競爭性的業(yè)務(wù)。股份公司對競爭方進行吸收合并。[例如：第一百貨對華聯(lián)商廈的吸收合并]股份公司將競爭性的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給競爭方。競爭方將競爭性的業(yè)務(wù)作為出資投入股份公司，獲得股份公司的股份。競爭方將競爭性的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方。競爭方將競爭性的業(yè)務(wù)委托給股份公司經(jīng)營[暫時性措施]競爭方書面承諾并做出避免競爭和利益沖突的具體可行措施（存在核準的不確定性）。35關(guān)注要點—同業(yè)競爭(續(xù))同業(yè)競爭的例外應(yīng)區(qū)別實質(zhì)性的同業(yè)競爭與非實質(zhì)性的同業(yè)競爭之間的細微之處。前者是同種產(chǎn)品的競爭，同種產(chǎn)品具有明顯的替代性；后者是同種業(yè)務(wù)的競爭，替代性并不強。前者必須予以事先解決清楚，后者以可接受公司合理的解釋。例如如有充分依據(jù)說明與競爭方從事的業(yè)務(wù)有不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域等，存在明顯細分市場差別，而且該市場細分是客觀的、切實可行的，不會產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭的，則可以不認定為同業(yè)競爭。但同樣存在核準的不確定性。36關(guān)注要點—稅收政策發(fā)行后執(zhí)行的稅種、稅率應(yīng)合法合規(guī)。前三年執(zhí)行的稅收優(yōu)惠政策與國家法規(guī)政策不符的，省級稅務(wù)部門應(yīng)出具確認文件，發(fā)行人應(yīng)就可能被追繳的風險作重大事項提示。近三年內(nèi)有無稅收方面的違法違規(guī)行為，是否受過稅務(wù)部門處罰。37關(guān)注要點—土地使用權(quán)股份公司使用土地的主要方式:出讓取得——直接從國家土地管理部門有償取得土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓取得——向依法取得國有土地使用權(quán)的單位或個人購買土地使用權(quán)租賃——向國家或依法取得國有土地使用權(quán)的單位或個人租賃土地土地使用權(quán)作價入股——國家以一定年限的土地使用權(quán)以出資方式投入公司授權(quán)經(jīng)營方式取得——國家根據(jù)需要，將一定年限的國有土地使用權(quán)作價后授權(quán)給經(jīng)省級以上人民政府批準的國家控股公司（或國家授權(quán)投資的機構(gòu)），國家控股公司（或國家授權(quán)投資的機構(gòu)）根據(jù)授權(quán)，向其直屬企業(yè)、控股企業(yè)、參股企業(yè)以作價入股或租賃等方式配