淺探傳統(tǒng)道德文化對法律文化的實(shí)踐滲透-1

淺探傳統(tǒng)道德文化對法律文化的實(shí)踐滲透

論文關(guān)鍵詞:道德文化法律文化實(shí)踐滲透

論文摘要:道德是法律產(chǎn)生的基礎(chǔ)和前提,封建統(tǒng)治者為了加強(qiáng)和維護(hù)自己的統(tǒng)治及社會秩序,將一部分重要的道德倫理規(guī)范上升為法律,并在道德與法律相互滲透和融合的過程中,經(jīng)過長期的理論思想準(zhǔn)備,又通過將道德引入立法、司法、執(zhí)法、守法、法律監(jiān)督等方面,逐步構(gòu)成了以倫理法為核心的道德法,形成了德法并舉、德主刑輔的局面。

道德與法律曾經(jīng)歷過混沌、分離、再和合的時期,我們這里所說的“滲透”主要是指發(fā)生在和合階段的、帶有一定人為期望的理論完善與將之運(yùn)用到實(shí)踐中的過程,當(dāng)然也兼及前兩個階段中理論思想上的準(zhǔn)備。有了理論思想上的準(zhǔn)備,接下來當(dāng)然是在實(shí)踐中將之運(yùn)用,從而真正地完成道德文化對法律文化的滲透。法的運(yùn)行包括法的創(chuàng)制、法的實(shí)施、法的實(shí)現(xiàn)三個階段,再具體點(diǎn),包括立法、執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督五個部分。封建統(tǒng)治者在將道德文化慢慢滲透到法律文化中時,也是從上述部分著手的。而這一過程,概括來說,發(fā)端于兩漢的“援禮入法”,經(jīng)過魏晉南北朝時期的進(jìn)一步“禮法結(jié)合”,到隋唐時才真正做到了“禮法合一”。但隋唐時期的“禮法合一”也不止于隋唐,其歷宋元以迄明清,直到20世紀(jì)初葉前,雖時有完善和改變,也僅停留于局部量的增減,其整體秉承之前所定下的大框架,并無性質(zhì)上的變化。

一、立法上的滲透

立法作為法的運(yùn)行的起始階段,是構(gòu)建整個以倫理法為核心的封建道德法律體系的邏輯起點(diǎn)。這個過程大致包括了以下幾個特點(diǎn):

第一,一大批禮義、道德、倫理原則及禮節(jié)儀式通過法典編纂的形式被引入律中,從而使得一些原來只停留在精神道德層面上靠社會輿論及人們自律才得以遵守的原則、規(guī)則、理念,上升到了法律層面并由法律強(qiáng)制力加以保障實(shí)施。具體而言,從叔孫通主持制定規(guī)定朝見之禮儀的《傍章》,以及漢武帝時命趙禹制訂關(guān)于朝賀制度《朝律》開始,經(jīng)過魏晉南北朝時期的曹魏《新律》、西晉《泰始律》以及其后的《北魏律》和《北齊律》,又從隋《開皇律》、《大業(yè)律》到唐朝以《唐律疏議》為代表的唐律時始集其成。之后各封建王朝基本以唐律為藍(lán)本,繼承其志,于部分處略有損益、調(diào)整而已。而從法律形式上來說,由漢代的律、令、科、比,經(jīng)過東魏《麟趾格》與西晉《大統(tǒng)式》,到唐時再加上以《唐六典》為代表的“典”形成了律、令、格、式、典的法律形式,之后在五代十國及宋時出現(xiàn)了編敕、刑統(tǒng)、編例、申明、看詳?shù)?元時又出現(xiàn)了《元典章》,直至明朝時開創(chuàng)了律例合編的體例,而繼之在清末民初時封建的法律形式被廢止才結(jié)束了整個演變的過程。

第二,以“三綱五常”的倫理道德原則及精神為核心的封建道德,在入律時以各種具體法律原則和制度形成一套能付之實(shí)施、易于操作的、系統(tǒng)化的道德法,而其一大宗旨即是維護(hù)君臣上下、尊卑長幼的身份等級。首先,為了維護(hù)皇權(quán)及貴族之權(quán),對于有一定身份的人以立法的方式確定了一系列特權(quán)。從漢之“上請”制度及至魏晉南北朝時“八議”、“官當(dāng)”入律,一直到唐時形成了系統(tǒng)、完備的“議”、“請”、“減”、“贖”、“當(dāng)”的貴族官吏特權(quán)制度。其次,為了維護(hù)以父權(quán)、夫權(quán)為代表的家族親屬倫理秩序,從漢之“親親得相首匿”發(fā)展為唐朝時的“同居相為隱”原則,同時“忠”、“孝”、“節(jié)”、“義”、“悌”等字先后入律。再次,為了更好地做到上述兩點(diǎn),以積極打擊侵犯皇權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)的行為為目的,從“重罪十條”逐步形成了“十惡”,并確立了“封建制五刑”。又次,《晉律》將規(guī)定親屬關(guān)系親疏遠(yuǎn)近的服制引入到刑罰的適用上,確立了親屬相犯“準(zhǔn)五服以制罪”的原則。最后,為了體現(xiàn)君父體恤臣子的“恤刑”思想,確立了對老人、小孩、婦女、殘疾等在定罪量刑時給予特別寬宥的“恤刑”制度,以及大赦制度;為了反映統(tǒng)治者仁德治國、標(biāo)榜其慎刑的態(tài)度,又出現(xiàn)了錄囚、復(fù)奏、三司會審、秋審等一系列的制度。

第三,在婚姻、家庭和繼承方面形成了一套“一準(zhǔn)乎禮”的制度。具體而言,在婚娶程序上規(guī)定了詳細(xì)的“六禮”;在婚姻禁止方面,在對象、時間上加上了符合宗法倫理準(zhǔn)則的規(guī)定;在婚姻的解除上,規(guī)定了“七出”、“義絕”、“三不去”等;在家庭方面,賦予了家長在家庭中包括財(cái)產(chǎn)權(quán)、主婚權(quán)、立嗣權(quán)等在內(nèi)的全面權(quán)力,明確了夫妻權(quán)利義務(wù)的不平等;在繼承方面,也以親屬尊卑倫理等級為依據(jù),從夏及商朝前期采取“父死子繼,兄終弟及”混雜的方式,到商末、西周時逐漸形成了嫡長子繼承制,及至秦漢時又進(jìn)一步發(fā)展為身份上的嫡長子繼承與財(cái)產(chǎn)上的諸子均分制度,而到了宋朝時更賦予了女子以一定的繼承權(quán),同時也出現(xiàn)了立繼與命繼。不論是上述的哪一方面,都是以封建倫理道德作為立論的基礎(chǔ),充分體現(xiàn)了禮在法中的運(yùn)用。

二、司法與執(zhí)法上的滲透

中國古代行政、司法合一,漢武帝時,董仲舒極力倡導(dǎo)“春秋決獄”的審判方式,要求司法官吏在審理案件的過程中,以儒家經(jīng)典尤其是《春秋》一書的“微言大義”作為審判的根據(jù),并按照經(jīng)義的精神解釋和施用法律。同時,他又提出審案時應(yīng)貫徹“原心定罪”的原則,即“《春秋》之

聽獄也,必本其事而原其志。志邪者不待成,首惡者罪特重,本直者其論輕”。這里所說的“心”與“志氣”,即指宗法倫理道德,在“春秋決獄”中以此衡量行為人主觀心態(tài)的善惡、故意、過失,通過在司法中引入道德手段,將道德與法律有機(jī)地整合在了一起。這種引禮入法、原情定罪的方式打破了之前機(jī)械的罪刑法定原則,力圖在決斷獄訟時,兼顧法律規(guī)定和禮義道德,有時甚至是后者優(yōu)于前者,這種以“仁義”處事的方式及其效果往往能獲得個人與社會公眾的道德認(rèn)同?！按呵餂Q獄”實(shí)際上是以道德入法律,以儒家禮義倫理為核心進(jìn)行司法解釋,雖然其易于造成解釋方面的歧義及司法方面的隨意,但還是有合理部分的,其以禮入法的主要內(nèi)容有“尊尊親親之道”、“原心定罪”、“恕及婦孺”及惡惡及其身等。“春秋決獄”對后世的影響極大,不少科舉出身的官員,由于不諳法律之道,故多樂于仿春秋決獄,按禮書倫理道德斷案,在實(shí)際的判案中經(jīng)常會出現(xiàn)雖依禮不依法的情況。值得一提的是,這種情況或多或少導(dǎo)致了道德法的進(jìn)一步發(fā)展以及明清幕友(即師爺)興起、興盛一時的獨(dú)特現(xiàn)象。

如果說“春秋決獄”中的引禮入法還停留在對個案審判上,那么在西漢后期尤其是東漢十分流行的“說經(jīng)解律”或說是“引經(jīng)注律”,以及律學(xué)的形成、興起,就不僅從個案的司法上,還通過對法律的解釋,使得封建宗法倫理道德在法律領(lǐng)域進(jìn)一步滲透?！耙?jīng)注律”的出現(xiàn)有其客觀需要,可以說是由點(diǎn)及面,從具體的個案分析到相對抽象的法律條文解釋的關(guān)系。在儒家思想占統(tǒng)治地位之后,儒生與文吏兩個獨(dú)立的知識群體彼此開始滲透、結(jié)合,為法律儒家化和道德滲透到法律中提供了人才方面的支持。其實(shí),對律文的解釋和補(bǔ)充,從西周的“說律之書”起,到秦之《法律答問》,在漢魏晉南北朝時期有了重要發(fā)展。唐律首創(chuàng)“疏議”后,才被推到了一個新的階段。尤其,在漢魏晉時,不僅出現(xiàn)了一批以解釋法律為主要任務(wù)的律博士及律學(xué)著作,據(jù)《晉書·刑法志》記載,其時張斐、杜預(yù)對晉律的注釋文更是具有與律文相同的法律效力,人稱“張杜律”。

在執(zhí)法方面,出于道德及問案的實(shí)際效果的考慮,在刑具、刑訊對象及方式等方面做了詳細(xì)的規(guī)定,其中有些內(nèi)容也體現(xiàn)了封建倫理道德的觀念。如唐朝時就規(guī)定了對于享有議、請、減等司法特權(quán)的人、老幼廢疾者、孕婦及產(chǎn)后未滿百日的人都禁止刑訊。而秋冬行刑的制度也暗合了儒家的“陰陽五行天人感應(yīng)”之說,一方面古代統(tǒng)治者標(biāo)榜“代天行罰”,認(rèn)為秋冬有肅殺之氣,相信“天罰”必應(yīng)合“天意”,否則將招來“天譴”。漢朝的桓寬就曾指出“春夏生長,利以行仁;秋冬殺藏,利以施刑”;另一方面也是“不誤農(nóng)時”的考慮。這里值得一提的是“代刑制”,這是一種十分能體現(xiàn)封建倫理道德內(nèi)在價值的刑罰執(zhí)行制度。所謂的“代刑”即子女或兄弟出于親情孝義自愿為犯罪的父祖或弟兄代為受刑,通常這種舉動會為朝廷所允許及褒揚(yáng),為此有時還會對其刑罰給予特赦或減輕的寬宥。這種制度雖然因其不利于整個國家的法律秩序而沒成為常制,但其反映了強(qiáng)烈的人倫主義色彩,使“情”、“理”、“法”兼容。如漢時倡導(dǎo)孝行,而“不孝有三,無后為大”,所以規(guī)定“無子聽妻入獄”。據(jù)《太平御覽》卷六百四十三《東觀記》載:鮑宣為眥陽長,縣人趙堅(jiān)殺人系獄,其父母詣昱,自言年七十余,惟有一子,適新娶,今系獄當(dāng)死,長無種類,涕泣求哀。昱憐其言,令將妻入獄;遂妊身有子。此外,出于傳統(tǒng)倫理觀念對傳承香火、侍奉及祭祀尊親的看重,對于獨(dú)子執(zhí)行流行以上刑罰時,往往會兼顧倫理方面的要求慎重考慮。如清朝秋審時便會將監(jiān)候犯人分為情實(shí)、緩決、可矜、留養(yǎng)成嗣數(shù)類,其中的留養(yǎng)成嗣制度正符合了傳統(tǒng)的倫理道德觀念,弘揚(yáng)了孝道倫常。留養(yǎng)成嗣制度包括的內(nèi)容不少,如兄弟二人同犯死罪,別無兄弟又有至親需要奉養(yǎng)者,可存養(yǎng)一人;寡婦守節(jié)達(dá)二十年,即使不達(dá)法定年老標(biāo)準(zhǔn),其獨(dú)子犯罪也可留養(yǎng)等等。

三、守法與法律監(jiān)督上的滲透

在守法方面,主要從君主與民眾兩個層面互相由己至彼展開,其影響也是自上而下及自下而上兩方面的。一方面,統(tǒng)治者制定了一系列倫理道德規(guī)范,并將其部分法律化,通過教化與刑罰的雙重手段來令民眾遵行;另一方面,統(tǒng)治者也不得完全游離于自己設(shè)定的封建禮義、倫理、道德的體系之外,有時民眾的輿論、民間自發(fā)形成的一些約定俗成的慣例等也對統(tǒng)治者有著相當(dāng)?shù)募s束,而道德在法律監(jiān)督方面的滲透主要也在于此。

在中國古代,維持封建統(tǒng)治和社會秩序的手段主要有兩個,其一為道德教化,其二即刑罰懲罰,故如何處理好兩者的關(guān)系就成為了一個重要的問題。對于道德教化和刑罰懲罰的關(guān)系,《唐律疏議·名例子》評價得十分準(zhǔn)確和形象,說:“德禮為政教之本,刑罰為政教之用,猶昏曉陽秋相須而成者也?！睆闹苤懊鞯律餍獭鄙踔粮缬嘘P(guān)道德教化和刑罰